номер провадження справи 4/10/18
14.06.2018 Справа № 908/133/18
м. Запоріжжя
за позовом: ОСОБА_1, (69096, АДРЕСА_1)
до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, (69124, Запоріжжя, вул. Курузова, буд. 13)
третя особа - 1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_2 (69093, АДРЕСА_2, т.0989957869);
третя особа - 2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_3 (69096 АДРЕСА_3 т.0983832228);
третя особа - 3, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_4 (69093, АДРЕСА_4 т.0968838050);
третя особа - 4, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: ОСОБА_5 (69096, м.Запоріжжя, вул. Панаса Мирного, б.89 т.0634593290);
третя особа - 5, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_6 (69096, м.Запоріжжя, вул.Петра Третяка, б.23);
третя особа- 6, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_7 (69096, АДРЕСА_5, т. НОМЕР_1);
третя особа - 7, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_8 (70421, Запорізька обл., Запорізький район, село Зеленопілля, вул.Наукова, б.53 т.0996384442);
третя особа - 8, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_9 (70421, Запорізька обл., Запорізький район, село Зеленопілля, вул. Наукова, б.53, т. НОМЕР_2);
третя особа - 9, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_10 (69096, АДРЕСА_6 т.0986694142);
третя особа - 10, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_11 69096, АДРЕСА_7, т. НОМЕР_3);
третя особа - 11, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_12 (69096, м.Запоріжжя, вул. Огарьова, б.9);
третя особа - 12, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_13 (69096, м.Запоріжжя, вул.Череповецька, б.9);
третя особа - 13 , яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_14 (69096, АДРЕСА_8).
про визнання недійсним рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом №27 від 15.03.2017
Суддя Зінченко Н.Г.
Секретар судового засідання Петриченко А.Є.
Представники сторін:
від позивача - ОСОБА_1, особисто;
ОСОБА_15, ордер на надання правової допомоги ЗП № 054004 від 12.02.2018 (адвокат);
від відповідача - ОСОБА_16, довіреність № 3/18 від 01.03.2018;
від третьої особи - 1 -ОСОБА_2, особисто;
від третьої особи - 4 - ОСОБА_5, особисто;
від третьої особи - 9 - ОСОБА_10, особисто;
від третьої особи 2,3,5-8,10-13 - не з'явились.
Ухвалою господарського суду Запорізької області 30.01.2018 позовну заяву ОСОБА_1 залишено без руху та встановлено строк для усунення недоліків не пізніше 20.01.2018.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 19.02.2018 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 19.03.2018.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 19.03.18 залучено до участі у справі третіх осіб , які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - фізичних осіб, а саме: третя особа 1: ОСОБА_2; третя особа 2: ОСОБА_3; третя особа 3: ОСОБА_4; третя особа 4: ОСОБА_5; третя особа 5: ОСОБА_6; третя особа 6: ОСОБА_7; третя особа 7: ОСОБА_8; третя особа 8: ОСОБА_9; третя особа 9: ОСОБА_10; третя особа 10: ОСОБА_11; третя особа 11: ОСОБА_12; третя особа 12: ОСОБА_13; третя особа 13: ОСОБА_14, та відкладено підготовче судове засідання до 04.04.2018.
Ухвалою суду від 04.04.2018 продовжено строк підготовчого провадження у справі до 21.05.2018 та оголошено перерву в підготовчому судовому засіданні до 07.05.2018. Ухвалою від 07.05.2018 закрито підготовче провадження у справі № 908/133/18, призначено справу до розгляду по суті в судовому засіданні на 21.05.2018. В судовому засіданні 21.05.2018 судом оголошено перерву до 30.05.2018, потім до 14.06.2018.
У судовому засіданні 14.06.2018 справу розглянуто, прийнято та оголошено, вступну та резолютивну частини рішення.
Заявлені позивачем вимоги ґрунтуються на ст. ст. 41, 42, 43, 59, 60, 61, 64 Закону України “Про господарські товариства”, ст. ст. 15, 98 Цивільного кодексу України та мотивовані наступними обставинами. Позивач була учасником Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий комплекс - Бородінський квартал”. Позивачу як учаснику стало відомо про наявність прийнятих рішень Загальними зборами ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, оформлених протоколом №27 від 15.03.2017. Відповідно до вказаного протоколу від 15.03.2017 Загальними зборами прийнято рішення про внесення змін до статуту, про зміну юридичної адреси товариства; про виключення її зі складу учасників товариства, про включення учасників до складу товариства; про зміну статутного капіталу, перерозподіл часток у статутному капіталі, затвердження змін до статуту товариства та їх державну реєстрацію. Позивач вважає, що рішення загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом №27 від 15.03.2017 суперечить чинному законодавству, оскільки ОСОБА_1 не було повідомлено у встановленому чинним законодавством та статутом ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал” про проведення загальних зборів учасників товариства 15.03.2017, на яких її виключили з учасників товариства, що є безумовним порушенням прав, передбачених ст.. 10 ЗУ «Про господарські товариства». Отже, відповідачем порушено порядок скликання Загальних зборів, а також рішення прийняте за відсутності кворуму для проведення загальних зборів. З урахуванням викладеного, позивач просить суд позов задовольнити повністю, визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом №27 від 15.03.2017.
03.05.2018 на адресу суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, проте в прийнятті відзиву по справі судом відмовлено, оскільки останній подано з пропуском строку встановленого судом, про що відображено в ухвалі господарського суду Запорізької області від 07.05.2018.
Згідно з ч.2 ст.178 ГПКУ у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.
Треті особи які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача, 1-13 надали пояснення по суті справи, в яких зокрема повідомили, що були учасниками ТОВ «Торговий комплекс - Бородінський квартал» з моменту його створення і станом на дату проведення зборів 15.03.2017 у відповідності до четвертої редакції статуту, затвердженої рішенням загальних зборів учасників, викладених в протоколі №14 від 24.12.2008р. Зазначили, що не отримували як письмового, так і усного повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ «Торговий комплекс - Бородінський квартал» на 15.03.2017, а отже і не були присутніми на них. У зв'язку з чим їх було позбавлено як учасників товариства взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватись до розгляду питань порядку денного, ознайомитись із проектом нової редакції статуту, який було затверджено цими зборами, а також голосувати з питань порядку денного на зборах, що є порушенням прав учасників товариства.
Треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача, 2,3,5-8,10-13 в судове засідання не з'явились. Про дату час та місце розгляду справи треті особи - 2,3,5-8,10-13 повідомлені належним чином, у відповідності до норм ГПК України, у зв'язку з чим суд вважає за можливе, розглянути справу без їх участі відповідно до ч.1 ст. 202 ГПКУ.
Як встановлено судом, Товариство з обмеженою відповідальністю “Торговий комплекс - Бородінський квартал” 08.10.2004 Ленінською районною адміністрацією Запорізької міської ради за реєстраційним № 1131020000001038.
В ході підготовчого првадження у справі, ухвалою суду від 19.03.2018 судом запропоновано відповідачу до 04.04.2018 подати суду статут Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий комплекс - Бородінський квартал”; протокол № 27 від 15 березня 2017 року; докази повідомлення всіх учасників товариства про дату, час та місце проведення загальних зборів; реєстр акціонерів, що зареєструвались до участі в загальних зборах 15.03.2017; та відгук з обґрунтуванням причин поважності не подання відгуку у строк встановлений судом.
Відповідач відгук та зазначені докази суду не подав.
В судовому засіданні 04.04.2018 представником позивача заявлено клопотання, в порядку ст. 81 ГПК України, про витребування доказів, відповідно до якого позивач просив суд витребувати в Департаменті реєстраційних послуг Запорізької міської ради належним чином засвідчені документи, а саме: - копію Статуту ТОВ "Торговий комплекс-Бородінський квартал” (код ЄДР 33210983) станом на 15.03.2017; - копії документів на підставі яких 28.03.2017 проведено реєстраційну дію - державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Торговий комплекс-Бородінський квартал” (код ЄДР 33210983) №11031050025001038, в тому числі протокол загальних зборів учасників №27 від 15.03.2017.
Ухвалою суду про витребування доказів від 04.04.2018 витребувано у Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської докази по справі №908/133/18.
24.04.2018 на адресу суду надійшли витребувані у Департаменті реєстраційних послуг Запорізької міської ради документи, які залучені до матеріалів справи (т.II, арк. с. з 65 по 158).
З наданих документів, судом встановлено наступне.
Відповідно до п. 3.1 Статуту ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, затвердженого зборами учасників Товариства від 24.12.2008 протокол № 14 (четверта редакція Статуту), учасниками Товариства є 36 учасників, а саме: ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_2; ОСОБА_9, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_3; ОСОБА_4, ОСОБА_28 Владиславивоч, ОСОБА_12, ОСОБА_10; ОСОБА_11; ОСОБА_5; ОСОБА_29, ОСОБА_6; ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_1, ОСОБА_7, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_14, ОСОБА_36, ОСОБА_13, ОСОБА_37, ОСОБА_38.
Згідно з п. 4.1 Статуту ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, (четверта редакція Статуту) для забезпечення діяльності Товариства за рахунок вкладів його учасників створюється Статутний капітал у розмірі 1 999685,00 грн., розподілений на частки, де одна частка становить 1 гривня.
Внесок ОСОБА_1 становить - 2, 758% або 2, 758 часток Статутного капіталу, що у еквіваленті складає 55150, 00 грн.
Матеріали, що витребувані судом з Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, свідчать, що 15.03.2017 проведені Загальні збори учасників ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, на яких порядком денним були наступні питання:
1. Обрання голови Зборів та секретаря Зборів;
2.прийняття рішення про внесення змін до пункту 9.6 Статуту;
3.прийняття рішення про зміну юридичної адреси Товариства;
4.прийняття рішення про виключення Учасників із складу Товариства;
5.прийняття рішення про включення Учасників до складу Товариства;
6.прийняття рішення про зміну Статутного капіталу;
7.прийняття рішення про перерозподіл часток у Статутному капіталі;
8 прийняття рішення про порядок підписання Статуту Товариства;
9. затвердження змін до Статуту та їх державну реєстрацію.
Загальними зборами учасників ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал” прийняті відповідні рішення, викладені в протоколі №27 від 15.03.2017 зборів учасників, якими вирішено:
1. Обрати головою Зборів - ОСОБА_31, а секретарем Зборів - Гатунок Н.М.;
2.Внести зміни до пункту 9.6 Статуту, щляхом приведення його у відповідність до вимог статті 60 ЗУ «Про господарські товариства»;
3 Змінити юридичну адресу Товариства на : 69124, м. Запоріжжя, вул.. Курузова, будинок 13, та внести відповідні зміни до Статуту;
4. Виключити зі складу Товариства Учасників: ОСОБА_17, ОСОБА_20, ОСОБА_25, ОСОБА_35, ОСОБА_13, ОСОБА_2, ОСОБА_9, ОСОБА_21, ОСОБА_14, ОСОБА_3; ОСОБА_4, ОСОБА_12, ОСОБА_10; ОСОБА_11, ОСОБА_5; ОСОБА_6, ОСОБА_31, ОСОБА_1, ОСОБА_7, ОСОБА_38.
Виплатити виключеним учасникам вартість частини майна товариства пропорційно фактично внесеній частці у статутному капіталі, яка дорівнює: 256728, 18 грн.;
5.Включити до складу Товариства учасників: ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41. ОСОБА_42;
6. Зменшити розмір Статутного капіталу Товариства та встановити його у розмірі 561961 грн.;
7. Розподілити частки у Статутному капіталі відповідно до переліку;
8. Доручити Голові Зборів та Секретарю Зборів підписати Статут Товариства від імені усіх учасників Загальних Зборів;
9. Затвердити зміни до Статуту товариства шляхом викладення їх у формі нової редакції Статуту.
Зі змісту протоколу Загальних зборів учасників ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал” №27 від 15.03.2017 вбачається, що на загальних зборах були присутні учасники із часткою 81,2 %.
Як вбачається з протоколу реєстрації учасників, що прибули 15.03.2017 для участі у загальних зборах ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, який міститься в матеріалах реєстраційної справи, для участі у зборах зареєструвалось 19 осіб. ( т.II, арк. с.59.). Протокол підписаний головою Зборів - ОСОБА_31І та Секретарем Зборів - Гатунок Н.М.
Звернувшись до суду з даним позовом про визнання недійсними рішень Загальних зборів учасників ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, які оформлені протоколом Загальних зборів учасників ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал” №27 від 15.03.2017, позивач наполягає на тому, що він не був належним чином повідомлений про проведення Зборів учасників Товариства від 15.03.2017, не мав можливості ознайомитися з порядком денним цих Зборів та не був присутній на цих Зборах учасників Товариства. Таким чином, Загальні збори учасників Товариства від 15.03.2017 були проведені без додержання процедури скликання загальних зборів, встановленої ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», а також рішення прийняті за відсутності кворуму, що є безумовною підставою для визнання недійсним рішення Загальних зборів.
Розглянувши та проаналізувавши матеріали та фактичні обставини справи, дослідивши надані сторонами та третіми особами письмові докази у їх сукупності, заслухавши пояснення представників сторін, суд вважає позовні вимоги такими, що підлягають задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до ч. 6 ст. 30 ГПК спори, що виникають з корпоративних відносин, в тому числі спори між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи або між юридичною особою та її учасником (засновником, акціонером, членом), у тому числі учасником, який вибув, пов'язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, крім трудових спорів, а також спори, що виникають з правочинів щодо корпоративних прав (крім акцій) в юридичній особі, розглядаються господарським судом за місцезнаходженням юридичної особи.
Приписами статті 15 ЦК України встановлено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Способи захисту цивільних прав та інтересів судом, передбачені ст. 16 ЦК України.
У відповідності до ч. 1 ст. 167 ГК корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
При вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання.
Статтею 98 ЦК України встановлено, що рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.
Відповідно до пунктів 17, 18, 21 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства.
Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Разом з тим, не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону України «Про господарські товариства»); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 4 ст. 43 Закону України «Про господарські товариства»); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону України «Про господарські товариства»).
При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства.
Статтею 4 Закону України «Про господарські товариства» закріплено, що товариство з обмеженою відповідальністю створюється та діє на підставі статуту, який є його установчим документом. Статут товариства повинен містити, зокрема, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень.
Положеннями ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", ст. 116 ЦК України, ст. 88 ГК України встановлено, що учасник товариства має право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.
Відповідно до ст. 50 Закону України «Про господарські товариства» товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.
Рішення загальних зборів господарського товариства є за своєю правовою природою актом, оскільки породжують певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.
Згідно ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.
Згідно статті 59 Закону України “Про господарські товариства” виключно до компетенції загальних зборів учасників товариства належить вирішення питання щодо виключення учасника товариства.
У відповідності до ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
З наведеного випливає, що встановлені Законом вимоги до порядку скликання зборів акціонерів (учасників), реєстрації акціонерів (учасників) та порядку проведення загальних зборів мають завданням забезпечити власникам акцій (учасникам товариства) реальну можливість реалізувати своє право на участь у зборах. Тому недотримання вказаних вище вимог закону є підставою для визнання прийнятих на загальних зборах рішень недійсними, оскільки це істотно вплинуло на здійснення позивачем, як акціонером, своїх корпоративних прав та прийняття зборами рішень, які в силу закону були неправомочними.
Пунктом 9 статуту ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, затвердженого рішенням зборів учасників ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал” від 24.12.2008, (четверта редакція), яка діяла станом на час проведення загальних зборів, визначено, що засідання Зборів учасників товариства проводяться не менше двох разів на рік. Інформування учасників товариства про такі збори, дату та місце їхнього проведення, порядок денний повинно відбуватись шляхом направлення письмового повідомлення не менше як за 30 діб.
Відповідачем не надано суду будь-яких доказів належного повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів 15.03.2017 не менш як за 30 діб до скликання загальних зборів, як встановлено Статутом товариства.
Пунктами 7.2.1, 7.2.2 статуту відповідача встановлено, що учасники товариства зобов'язані: додержуватись установчих документів товариства і виконувати рішення зборів учасників; повністю внести свій вклад до Статутного капіталу товариства у строк встановлений рішенням Зборів товариства, але не більш ніж 1 рік після державної реєстрації відповідних змін до цього Статуту чи вступу до Товариства. У разі невиконання цього зобов'язання у встановлений строк, учасник виключається з числа учасників за рішенням Зборів Учасників товариства.
Згідно правової позиції, викладеної у пункті 3 Рекомендацій Вищого господарського суду від 28.12.2007 № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" саме у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.
Відповідно до ст. 64 Закону України “Про господарські товариства” учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства.
Згідно з ч. 1 ст. 144 ЦК України статутний капітал товариства складається з вкладів учасників, а його розмір становить сума вартості таких вкладів.
В протоколі № 27 від 15.03.2017 визначено про те, що ОСОБА_1, разом з іншими учасниками товариства, які були виключені зі складу учасників товариства, не виконують вимог чинного законодавства та Статуту товариства, у зв'язку із чим порушують вимоги пунктів 7.2.1, яке полягає у невиконанні ними рішень Загальних зборів, 7.2.2, яке полягає у невнесенні усієї частки до Статутного капіталу протягом встановленого строку, 7.2.6, яке полягає в ігноруванні Загальних зборів Товариства без повідомлення про причини неявки та спричиняє неможливість нормального функціонування Товариства, 7.2.7, яке полягає у невиконанні останніми своїх майнових зобов'язань щодо належного внесення своїх часток та блокуванні внесення відповідних змін, Статуту Товариства та статті 52 Закону України «Про господарські товариства», яке полягає у невнесенні усієї частки до Статутного капіталу протягом встановленого строку.
Відповідно ст. 52 Закону України “Про господарські товариства” Статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства.якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень:- про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; - про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; - про ліквідацію товариства.
Матеріали справи не містять доказів внесення учасниками ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал” часток (вкладів), що впливає на правомірність виключення позивача у зв'язку із цим зі складу товариства.
Разом із тим відносини між товариством і його учасниками щодо внесення (сплати) ними своїх вкладів до статутного капіталу та виконання ними своїх обов'язків врегульовані, насамперед, нормами ЦК України (ст.ст. 117, 144), ГК України (ч. 3 ст. 88), Законом України "Про господарські товариства" (ст.ст. 11, 52) установчими та статутними документами.
Як зазначено у рішенні Конституційного Суду України від 05.02.2013 № 1-рп/2013, при визначенні повноважності загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю та результатів голосування за прийняття їх рішень враховується кількість голосів учасників, визначена пропорційно розміру їх часток у статутному капіталі, що встановлений статутом товариства з обмеженою відповідальністю, незалежно від вартості реально внесених (сплачених) ними вкладів тільки протягом першого року з дня державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю.
При цьому вказане рішення не дає тлумачення повноважності загальних зборів після спливу однорічного строку з дня державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю у випадку подальшого недотримання ним та його учасниками імперативних приписів ч. 3 ст. 144 ЦК України і ч. 2 ст. 52 Закону "Про господарські товариства".
У мотивувальній частині Рішення Конституційного Суду України від 05.02.2013 N 1-рп/2013 підкреслено імперативність норм, закріплених у частині третій статті 144 ЦК України і частині другій статті 52 Закону "Про господарські товариства", якими передбачено дії, які належить вживати господарському товариству в разі невнесення (неповного внесення) учасниками своїх вкладів до закінчення встановленого річного строку, зокрема, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень: про виключення зі складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про ліквідацію товариства.
Матеріали справи не містять, а сторонами не надано доказів, які підтверджували б або спростовували факт дотримання вимог чинного законодавства в частині внесення в повному обсязі своїх вкладів у грошовій формі учасниками відповідача.
В переліку учасників, які зареєструвались на Зборах товариства 15.03.2017 відсутня графа про розмір внесеної частки кожним з учасників товариства.
Посилання відповідача на аудиторський висновок Приватної аудиторської фірми «ОСОБА_43 -ОСОБА_44» за вих. №39 від 06.03.2018, на підтвердження розміру фактично внесених часток до Статутного капіталу товариства, судом не враховуються, оскільки зазначений доказ не був поданий у строк передбачений для подання доказів, а тому з огляду на приписи ч.8 ст.80 ГПК України, до розгляду судом не прийнятий.
Крім того, підставою для виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства в протоколі №27 від 15.03.2017 зазначено про ігнорування загальних зборів товариства без повідомлення про причини неявки та спричинення неможливості нормального функціонування товариства.
Проте, суд вважає, що не прийняття позивачем участі на окремих зборах не є підставою для висновку про не виконання ним обов'язку учасника товариства, оскільки участь у загальних зборах як механізм реалізації права на управління товариством є не обов'язком учасника, а його правом відповідно до ст. 10 Закону України “Про господарські товариства”. В матеріалах справи відсутні документи, які б свідчили про системність невиконання позивачем саме обов'язків учасника товариства, що визначені Статутом підприємства чи перешкоджання досягненню цілей товариства.
Для визнання недійсним рішення загальних зборів необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства.
Матеріали справи свідчать, що позивач в установленому законом порядку не був повідомлений про день, час та порядок денний загальних зборів від 15.03.2017, на яких прийняте рішення відносно його корпоративних прав.
Відповідач доказів належного повідомлення позивача про проведення загальних зборів товариства від 15.03.2017 не надав, факт не повідомлення позивача про проведення Загальних зборів в судових засіданнях не заперечив.
Таким чином, позивачу не була надана можливість прийняти участь в зборах при розгляді питань, які стосувалися виконання ним обов'язків учасника товариства і результатом розгляду яких стало виключення його із складу учасників товариства. Всі ці обставини свідчать про порушення права позивача, як учасника товариства на участь у зборах (ст. 10 Закону України “Про господарські товариства”).
До того ж, враховуючи, що оспорюваним рішенням позивача було виключено зі складу учасників товариства та перерозподілено статутний фонд, то позбавлення його права на участь в Загальних зборах 15.03.2017 суттєвим чином порушило його корпоративні права на участь в цьому товаристві.
Відповідно до ч. 2 ст. 97 Цивільного кодексу України органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.
Нормою ч. 1 ст. 58 Закону України “Про господарські товариства” визначено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Пунктом 8.1 статуту товариства визначено, що вищим органом управління товариства є збори учасників Товариства. Учасники несуть остаточну відповідальність за прийняті рішення щодо діяльності Товариства.
До виключної компетенції зборів учасників товариства належить, зокрема, виключення учасника із товариства. (п. 8.3.17 Статуту).
Як зазначено в ст. 60 Закону України “Про господарські товариства” (в редакції чинній на час прийняття зборами оспорюваних рішень) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.
Прикінцевими положеннями Закону України "Про внесення змін до статті 60 Закону України "Про господарські товариства" щодо зменшення кворуму загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю встановлено, що статути товариств з обмеженою відповідальністю до приведення їх у відповідність із цим Законом застосовуються в частині, що не суперечить цьому Закону.
Як вбачається, Статут ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал” (що діяв на час вчинення оспорюваних дій) містить п. 9.6, який суперечить вимогам вказаного Закону України щодо правомочності загальних зборів за наявності понад 60 відсотків голосів.
Після прийняття вищезгаданого Закону України Статут товариства у відповідність до вимог законодавства учасники не приводили, а тому зазначені положення Статуту є такими, що суперечать вимогам Закону України "Про внесення змін до статті 60 Закону України "Про господарські товариства" та не можуть бути застосовані.
При цьому згідно з ч. ч. 2, 3 статті 59 Закону України "Про господарські товариства", з питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.
Таким чином, положеннями статуту товариства також не може бути змінено порядок прийняття рішення загальними зборами учасників товариства, що встановлений ст. 59 Закону України "Про господарські товариства", яка є спеціальною щодо ст. 98 Цивільного кодексу України, оскільки вказані норми не передбачають можливість встановлення у Статутах іншого порядку прийняття рішень загальними зборами учасників товариства.
Для вирішення питання про виключення ОСОБА_1 з учасників товариства, була обов'язкова участь учасників, які володіють у сукупності понад 50 відсотками голосів.
Відповідно до переліку Регістрації учасників ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, для участі у зборах товариства 15.03.2017 зареєструвались 19 учасників (за виключенням ОСОБА_29, підпису якого в протоколі не має).
Як вбачається, з вказаного переліку на Зборах, у тому числі зареєструвались - ОСОБА_39, ОСОБА_45, ОСОБА_44, ОСОБА_42
Проте, відповідно до Статуту “Торговий комплекс - Бородінський квартал” (четверта редакція), яка діяла станом на час проведення загальних зборів, вказані фізичні особи не значаться Учасниками товариства, а належні їм частки статутного капіталу набули за заявами про передачу відповідних часток.
У відповідності до п. 2.6 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 № 4 “Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин” право безпосередньої участі у ТОВ або ТДВ третя особа набуває тільки з моменту вступу до товариства, що має бути підтверджено відповідним рішенням загальних зборів учасників товариства.
Матеріали справи свідчать, що станом на час проведення Загальних зборів учасників товариства - 15.03.2017, рішення загальних Зборів про включення до складу ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал” - ОСОБА_39, ОСОБА_45, ОСОБА_44, ОСОБА_42 не проводилось.
Отже, голоси зазначених учасників не можуть бути враховані при прийнятті рішень, які були оформлені спірним протоколом.
Згідно зі статутом Товариства (четверта редакція) учасникам товариства, які зареєструвались для участі у зборах товариства, належали частки статутного капіталу товариства у таких розмірах: ОСОБА_46 - у розмірі 3,115%, що у грошовому еквіваленті складає 62292, 50 грн.; ОСОБА_22 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_47 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_43 - у розмірі 3,115%, що у грошовому еквіваленті складає 62292, 50 грн.; ОСОБА_24 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_26 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_27 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_28 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_48 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_19 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_32 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_33 - - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_34 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_49 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.; ОСОБА_50 - у розмірі 2, 758 %, що у грошовому еквіваленті складає 55 150, 00 грн.
Таким чином, на Загальних зборах учасників ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, які відбулись 15.03.2017, були присутні учасники із часткою 42, 084% голосів, а отже збори були не правомочними.
Статтею 73 ГПК України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Згідно з ст. 74 ГПК України обов'язок доказування і подання доказів віднесено на сторони. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.
Враховуючи вищевикладене, відсутність учасників на цих зборах, які володіють 50 відсотками голосів тягне не повноважність зборів, що є безумовною підставою для визнання їх недійсними.
На підставі встановлених вище фактичних обставин та зібраних доказів, суд дійшов висновку, що рішення загальних зборів ТОВ “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, оформлені протоколом №27 від 15.03.2017, прийняті з порушенням процедури їх скликання та за відсутності кворуму для проведення загальних зборів та прийняття рішень. Вказане рішення порушило права позивача взяти участь у Загальних зборах та підготуватись до розгляду питань порядку денного, а також, у зв'язку з його виключенням з учасників товариства, корпоративні права на участь в товаристві. Отже, враховуючи відсутність кворуму при прийнятті рішень Загальними зборами, суд вважає наявними підстави для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом №27 від 15.03.2017 в повному обсязі.
Відповідно до ст. 129 ГПК України, судові витрати покладаються на відповідача.
Керуючись ст. ст. 129, 233, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -
1. Позов ОСОБА_1, м.Запоріжжя до Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, Запоріжжя про визнання недійсним рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом №27 від 15.03.2017 задовольнити у повному обсязі.
2. Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, оформлені протоколом №27 від 15.03.2017.
3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий комплекс - Бородінський квартал”, (69124, Запоріжжя, вул. Курузова, буд. 13, код ЄДРПОУ 33210983) на користь ОСОБА_1, (ІНФОРМАЦІЯ_1, 69096, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_4) 1 762 (одну тисячу сімсот шістдесят дві) грн. 00 коп. судового збору. Видати наказ.
Повне рішення оформлено і підписано у відповідності до вимог ст. ст. 240, 241 ГПК України “21” червня 2018р.
Суддя Н. Г. Зінченко
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Відповідно до ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення, а у разі проголошення вступної та резолютивної частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.