пр. Науки, 5, м. Харків, 61022, тел. (057) 702-00-72
е-mail: inbox@dna.arbitr.gov.ua
13.02.2018 справа № 908/1120/17
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючий суддя суддіДучал Н.М., Будко Н.В., Геза Т.Д.
секретар судового засідання: за участю представників: від позивача від відповідача від 3-ї особи-1 від 3-ї особи-2 від 3-ї особи-3 Бірчак К.Є. Ващенко В.О., ордер ОСОБА_6, ордер не з'явився; без участі представника без участі представника
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги 1. Велбей Холдінгс Лімітед (Velbay Holdings Limited), Нікосія, Кіпр 2. ОСОБА_7, м. Запоріжжя
на рішення господарського суду Запорізької області
від25.10.2017 (підписано 30.10.17)
у справі№908/1120/17 (головуючий суддя - Ярешко О.В., судді - Азізбекян Т.А., Топчій О.А.)
за позовом1. Велбей Холдінгс Лімітед (Velbay Holdings Limited), Нікосія, Кіпр
доПублічного акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", м. Запоріжжя
третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Фонд державного майна України, м. Київ
третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_8, м. Запоріжжя
третя особа-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_7, м. Запоріжжя
провизнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" від 18.04.2017р.
Позивач, Велбей Холдінгс Лімітед (Velbay Holdings Limited), звернувся до господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Фонд державного майна України, про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", проведених 18.04.2017р., які оформлені протоколом загальних зборів акціонерів ПАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» №23 від 18.04.2017р.
В обґрунтування позовних вимог позивач наполягав, що під час скликання та проведення загальних зборів 18.04.2017 відповідачем були порушені вимоги закону та установчих документів, що полягають в незаконному невключенні пропозицій позивача до проекту порядку денного загальних зборів ПАТ «ЗАлК» та пропозицій щодо кандидатів до складу органів товариства. Вважає, що невключенням пропозицій до порядку денного зборів та пропозицій по кандидатам до складу органів управління, ПАТ «ЗАлК» та наглядова рада товариства порушили права позивача на управління акціонерним товариством. Крім того, Компанію Велбей Холдінгс Лімітед та інших акціонерів було позбавлено можливості взяти участь у зборах 18.04.2017.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 01.06.2017 позовну заяву прийнято до розгляду. Ухвалою суду від 15.06.2017 на підставі ст.27 Господарського процесуального кодексу України до участі в справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача залучено ОСОБА_9 та ОСОБА_7.
Рішенням господарського суду Запорізької області від 25.10.17 у задоволенні позовних вимог Велбей Холдінгс Лімітед (Velbay Holdings Limited), Нікосія, Кіпр до Публічного акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", які оформлені протоколом загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" №23 від 18.04.2017 відмовлено в повному обсязі.
Господарський суд, приймаючи оспорюване рішення, зазначив про невідповідність дій відповідача щодо повернення пропозицій позивача про скасування змін до статуту товариства, проведення незалежної аудиторської перевірки, щодо нових кандидатів до складу органів товариства положенням статті 38 Закону України «Про акціонерні товариства», зауваживши при цьому, що пропозиція позивача про звільнення генерального директора товариства була подана позивачем без дотримання вимог абз.2 ч.5 ст. 38 Закону України «Про акціонерні товариства». Стосовно твердження позивача, що Фондом державного майна України не розглянуто та повернуто листом №10-17-7356 від 11.04.2017 надіслані 03.04.2017 позивачем пропозиції щодо кандидатів до складу органів товариства, суд зауважив, що жодним чинним нормативно-правовим актом не передбачено обов'язку Фонду державного майна України, як одного з акціонерів товариства, надавати безпосередньо відповіді на пропозиції іншого акціонера.
З посиланням на постанову Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 №4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин», господарський суд Запорізької області дійшов висновку, що означені неправомірні дії відповідача не є підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ПАТ "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат" від 18.04.2017, оскільки не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих зборами рішень.
Судом зазначено, що загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі в річних загальних зборах становила 423946083 голоси, що складає 68,8% від загальної кількості голосуючих акцій, прийнятих до обліку, та свідчить про наявність кворуму на річних загальних зборах, якими (протокол №23 від 18.04.2017) рішення стосовно питань по яких вносилися пропозиції позивачем, не прийняті.
Судом також враховано наявність у позивача права, передбаченого ст.47 Закону України «Про акціонерні товариства», висунути вимогу про скликання позачергових загальних зборів ПАТ «ЗАлК» з питань, які мав на меті внести до порядку денного загальних зборів 18.04.2017, яким позивач як акціонер не скористався.
Щодо твердження позивача, що акціонерів ПАТ «ЗАлК» навмисно не було допущено до реєстрації та участі в загальних зборах товариства, суд дійшов висновку, що матеріали, додані позивачем до позовної заяви, не є належними та допустимими доказами в розумінні положень процесуального законодавства та не підтверджують факт недопуску представника позивача до реєстрації та участі в загальних зборах акціонерів ПАТ «ЗалК» 18.04.2017.
Не погоджуючись з винесеним рішенням, Велбей Холдінгс Лімітед (Velbay Holdings Limited), Нікосія, Кіпр звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, відповідно до якої просив скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 25.10.2017р. у справі №908/1120/17 та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 24.11.2017р. апеляційну скаргу Велбей Холдінгс Лімітед (Velbay Holdings Limited), Нікосія, Кіпр прийнято до провадження.
ОСОБА_7 м. Запоріжжя також звернувся з апеляційною скаргою, якою просив скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 25.10.2017р. у справі №908/1120/17 та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.
Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 24.11.2017р. апеляційну скаргу ОСОБА_7 прийнято до провадження та приєднано до апеляційного провадження у справі №908/1120/17.
В обґрунтування апеляційних скарг, які є ідентичними, апелянтами зазначено, що суд першої інстанції, встановивши порушення відповідачем прав позивача, що виразилося у поверненні пропозицій позивача до порядку денного та щодо нових кандидатів до складу органів товариства, з посиланням на постанову Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016р. «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин», визнав ці порушення такими, що не є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів, зауваживши, що навіть у випадку наявності порушень відповідно до ч.1 ст.50 Закону України «Про акціонерні товариства», суд має право залишити оскаржувані рішення в силі.
Апелянти вважають даний висновок суду таким, що не відповідає фактичним обставинам та прийнятий з порушенням норм матеріального права.
Посилаючись на ч.1 ст.50 Закону України «Про акціонерні товариства» скаржники зазначають, що наведений Закон та інші законодавчі акти не містять розподілу підстав скасування на безумовні та умовні. Вважають, що підставами для скасування є порушення Закону України «Про акціонерні товариства», інших актів законодавства, статуту чи положень про загальні збори акціонерного товариства.
Наголошують на позбавленні Позивача та інших акціонерів, які залучені судом як треті особи, взяти участь у загальних зборах 18.04.2017р., що призвело до неможливості вплинути на прийняття загальними зборами рішень. Недотримання вимог закону під час скликання та проведення загальних зборів 18.04.2017р. вплинули на прийняття усіх рішень, а отже є підставою для скасування цих рішень.
Висновок суду, про недоведеність позивачем факту недопуску його до участі у загальних зборах акціонерів вважають неправомірним, оскільки факти звернення до НКЦПФР та Національної поліції України за тел.102, у сукупності з іншими доказами підтверджують факт недопуску. Проте, вказані письмові докази в сукупності з іншими доказами, наданими акціонерами ПАО «ЗАлК» судом оцінено не було.
Від ОСОБА_8, м. Запоріжжя надійшло клопотання про розгляд справи без її участі. Просила задовольнити апеляційні скарги Велбей Холдінгс Лімітед та ОСОБА_7 на рішення господарського суду Запорізької області від 25.10.2017р. у справі №908/1120/17.
Фонд державного майна України проти задоволення апеляційних скарг заперечив з підстав, викладених у відзиві №10-25-23728 від 12.12.2017р. Просив рішення господарського суду Запорізької області від 25.10.2017 у справі №908/1120/17 залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення. Зазначив, що до Фонду надійшов лист Компанії про внесення пропозицій щодо кандидатів до складу органів товариства ПАТ «ЗАлК». Але враховуючи, що загальні збори скликалися безпосередньо Товариством, Фонд пропозиції щодо кандидатів до складу органів товариства повернув Компанії для подальшого їх спрямування на адресу Товариства. Жодних звернень до наглядової ради ПАТ «ЗАлК» від позивача стосовно внесення пропозицій до порядку денного та щодо кандидатів до складу органів товариства не надходило. Звернув увагу, що згідно з протоколом від 18.04.2017р. №23 участь у загальних зборах ПАТ «ЗАлК» приймало 22 акціонера, із них 8 акціонерів власники голосуючих акцій. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, що зареєструвалися для участі в річних загальних зборах - 423946083 голоси, що становить 68,8% загальної кількості голосуючих акцій, взятих на облік, та свідчить про наявність кворуму. Вважає докази, надані позивачем на підтвердження факту недопуску до участі у загальних зборах акціонерів ПАТ «ЗАлК» неналежними та такими, що не підтверджують факту недопуску представника позивача до реєстрації та участі у загальних зборах.
За клопотанням представника позивача від 11.12.2017, що надійшло до суду електронною поштою, розгляд апеляційних скарг відкладено на 18.01.2018р.
22.12.2017р. від представника Велбей Холдінгс Лімітед надійшло клопотання, яким позивач просив дослідити у судовому засіданні 18.01.2018р. наявні у матеріалах справи надані Компанією електронні докази, а саме CD-диск з фото та відеозаписом події недопуску позивача та інших акціонерів ПАТ «ЗАлК» до реєстрації та участі у загальних зборах ПАТ «ЗАлК» 18.04.2017р. (доданий до клопотання про долучення доказів від 08.06.2017р.) та Висновок експертного дослідження Інформації, що розташована в глобальній комп'ютерній мережі Інтернет №48/17 від 27.04.2017р. ( доданий до позовної заяви 26.05.2017р.).
Законом України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" від 03.10.2017р. №2147-VIII викладено Господарський процесуальний кодекс України у новій редакції.
Згідно з приписами п. 9 ч. 1 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.
За таких обставин, продовження розгляду апеляційних скарг здійснено апеляційним господарським судом за правилами, викладеними у Господарському процесуальному кодексі України, в редакції, яка набула чинності 15.12.2017р.
Статтею 269 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.
У відповідності до п.п. 1, 3, частини 2 ст. 129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Згідно зі ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.
У зв'язку з перебуванням у відпустці члена колегії-судді Склярук О.І. на призначену дату розгляду апеляційної скарги, протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів сформовано колегію у складі: головуючий суддя Дучал Н.М., судді - Будко Н.В., Геза Т.Д.
Судом задоволено клопотання позивача про дослідження у судовому засіданні 18.01.2018р. наявних у матеріалах справи наданих Компанією електронних доказів.
В судовому засіданні 18.01.2018р. забезпечено дослідження наданих Компанією електронних доказів, а саме CD-диску з фото та відеозаписом (доданого до клопотання про долучення доказів від 08.06.2017р.) та Висновку експертного дослідження Інформації, що розташована в глобальній комп'ютерній мережі Інтернет №48/17 від 27.04.2017р. (доданого до позовної заяви 26.05.2017р.).
18.01.2018р. від представника позивача надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи додаткового доказу, нотаріально посвідченої заяви свідка ОСОБА_11 від 12.01.2018р. Наполягав, що вказаний доказ не міг бути наданий до суду першої інстанції, оскільки господарський процесуальний кодекс України в попередній редакції не надавав позивачу такого права.
Представники відповідача та третьої особи 3 не заперечили проти залучення нового доказу.
Представники апелянтів в судовому засіданні 18.01.2018р. наполягали на задоволенні апеляційних скарг, просили їх задовольнити, рішення господарського суду Запорізької області від 25.10.2017р. скасувати, прийняти нове рішення про задоволення позову в повному обсязі.
Представник відповідача у судовому засіданні 18.01.2018р. проти задоволення апеляційних скарг заперечив, просив рішення господарського суду залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення. Наполягав на відсутності підстав для задоволення позову.
В судовому засіданні 18.01.2018р. було оголошено перерву до 13.02.2018р. о 14-00 год.
13.02.2018р. від представника ОСОБА_12 надійшло клопотання про розгляд справи 13.02.2018р. без участі ОСОБА_7 та його представника. Зазначив про підтримання доводів, викладених в апеляційній скарзі, просив скаргу задовольнити.
Представник позивача в судовому засіданні 13.02.2018р. підтримав доводи апеляційної скарги, просив її задовольнити.
Представник відповідача у судовому засіданні 13.02.2018р. проти задоволення апеляційних скарг заперечив, просив рішення господарського суду залишити без змін.
Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційні скарги, заслухавши в судових засіданнях пояснення повноважних представників, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено наступне.
Відповідно до нової редакції Статуту Публічного акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (затвердженої Загальними зборами ПАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», протокол Загальних зборів акціонерів №22 від 23.09.2016р), зокрема п.п. 1.1., 1.2. Статуту, Публічне акціонерне товариство «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (далі за текстом - Товариство) є новим найменуванням ВАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» відповідно до вимог Закону України «Про акціонерні товариства», створеного шляхом перетворення державного підприємства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» згідно з Указом Президента України «Про корпоратизацію державних підприємств» від 15.06.1993 №210/93 та відповідно до розпорядження Запорізької обласної державної адміністрації від 22.08.1994 №23Р. ПАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» є правонаступником усіх прав та обов'язків ДП «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат».
Статутний капітал Товариства становить 155682280,00 грн. Статутний капітал Товариства поділено на 622729120 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. кожна. Прості іменні акції складають 100% статутного капіталу Товариства (п.п.6.1., 6.2. Статуту).
Акція Товариства - це випущений Товариством цінний папір без встановленого строку обігу, що засвідчує корпоративні права акціонера щодо Товариства. Акції Товариства існують в бездокументарній формі(п.7.1., п.7.1.2. Статуту).
Акціонерами Товариства може бути держава, в особі уповноважених органів, органи місцевого самоврядування, юридичні та фізичні особи, якщо такі суб'єкти є власниками акцій Товариства(п. 8.1. Статуту).
Відповідно до п. 16.1. Статуту, Вищим органом Товариства є Загальні збори. Товариство зобов»язане щороку скликати річні Загальні збори Товариства - які мають проводитися не пізніше 30 квітня наступного за звітним роком. Усі інші Загальні збори, крім річних Загальних зборів, вважаються позачерговими (п. 16.1. Статуту ПАТ «ЗАлК»).
Наявні у матеріалах справи копії Виписок про стан рахунків в цінних паперах на 03.04.2017р. та на 11.04.2017р., видані Депозитарною установою «ПУМБ», та надані позивачем до позовної заяви, свідчать, що Velbay Holdings Limited є депонентом простих іменних акцій ПАТ «ЗАлК» в бездокументарній формі, у кількості 183931089шт., загальною номінальною вартістю 45 982 772,25грн., номінальною вартістю 0,25 грн., розмір частки у складеному капіталі 29,5363 відсотка.
Як свідчить Протокол №23 від 18.04.2017р. річних загальних зборів ПАТ «ЗАлК», 18.04.2017р. відбулися річні загальні збори Публічного акціонерного товариства «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат» (далі -ПАТ «ЗАлК»). Місце проведення річних загальних зборів Товариства: 69032, м. Запоріжжя, Південне шосе, буд. 15, зал засідань №1. Дата складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах Товариства - 11.04.2017р. на 24 годину.
Зареєстрований статутний капітал Товариства на дату проведення зборів складає 155682280грн. Статутний капітал поділено на 622729120 шт. простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,25 грн. кожна, які належать акціонерам Товариства.
Загальна кількість акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах Товариства 2297 осіб. Загальна кількість голосів, якими володіють акціонери - власники голосуючих акцій Товариства - 616158157 голосів. Кількість зареєстрованих учасників річних загальних зборів - 22 акціонери ( їх представники), із них 8 акціонерів (їх представників) голосуючих акцій. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій Товариства, які зареєструвалися для участі у річних загальних зборах: 42394683 голоси, що складає 68,8% від загальної кількості голосуючих акцій, прийнятих до обліку. Кворум річних загальних зборів наявний.
Відповідно до порядку денного загальних зборів акціонерів ПАТ «ЗАлК» на розгляд загальних зборів були винесені наступні питання:
1. Обрання членів лічильної комісії річних загальних зборів товариства.
2. Обрання голови та секретаря річних загальних зборів товариства.
3. Затвердження порядку проведення (регламенту) річних загальних зборів товариства.
4. Звіт генерального директора про результати фінансово-господарської діяльності товариства за 2016 р. та прийняття рішення за наслідками його розгляду.
5. Звіт наглядової ради товариства про роботу за 2016 р. та прийняття рішення за наслідками його розгляду.
6. Звіт ревізійної комісії товариства про роботу за 2016 р., прийняття рішення за наслідками його розгляду та затвердження висновків ревізійної комісії Товариства за 2016р.
7. Затвердження річного звіту товариства за 2016 р.
8. Визначення основних напрямків діяльності Товариства на 2017 р.
9. Затвердження порядку покриття збитків Товариства, отриманих за підсумками роботи у 2016 році.
10. Прийняття рішення про зміну типу та найменування Товариства.
11. Внесення змін до статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції.
12. Прийняття рішення про припинення повноважень голови та членів наглядової ради товариства.
13. Обрання членів наглядової ради товариства.
14. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами наглядової ради товариства; обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами наглядової ради товариства.
15. Прийняття рішення про припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії Товариства.
16. Обрання членів ревізійної комісії Товариства.
17. Встановлення чітких цілей діяльності товариства на 2017-2018 роки.
За підсумками голосування зборами прийняті наступні рішення:
1. Обрано членів лічильної комісії річних загальних зборів товариства у наступному складі: ОСОБА_6 - голова лічильної комісії, члени лічильної комісії: ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, та припинення їх повноважень після виконання покладених на них обов'язків у повному обсязі.
2. Обрано головою річних загальних зборів товариства ОСОБА_17; секретарем річних загальних зборів Товариства - ОСОБА_18
3. Затверджено порядок проведення (регламенту) річних загальних зборів товариства.
4. Взято до відома звіт генерального директора про результати фінансово-господарської діяльності товариства за 2016 р.
5. Взято до відома звіт наглядової ради товариства про роботу за 2016 р.
6. Взято до відома звіт та висновки ревізійної комісії товариства про роботу за 2016 р.
7. Затверджено річний звіт товариства за 2016 р., з урахуванням обставин, що стали підставою для висловлення ТОВ «Аудиторська фірма «Капітал Аудит» умовно-позитивної думки під час проведення аудиту фінансової звітності за результатами фінансово-господарської діяльності Товариства у 2016році.
8. Затверджено основні напрями діяльності товариства на 2017 р.
9. Визначено, що збитки, отримані товариством у 2016 році, будуть покриті за рахунок прибутків, отриманих товариством у майбутніх роках.
15. Припинено повноваження ревізійної комісії товариства у повному складі.
16. Обрано членів ревізійної комісії Товариства.
17. Встановлено такі чіткі цілі діяльності товариства на 2017-2018 роки: провадження Товариством ринкової діяльності, забезпечення прибутковості та ефективності, нарощування темпів господарської діяльності
Зборами не прийняті рішення по питаннях порядку денного: 10. Прийняття рішення про зміну типу та найменування Товариства; 11. Внесення змін до статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції; 12. Прийняття рішення про припинення повноважень голови та членів наглядової ради товариства; 13. Обрання членів наглядової ради товариства; 14. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами наглядової ради товариства; обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами наглядової ради товариства.
Як зазначає позивач, 16.03.2017 на офіційному веб-сайті ПАТ «ЗАлК» було розміщено повідомлення про проведення річних загальних зборів Товариства 18.04.2017.
Зміст повідомлення свідчить про зазначення в ньому: місця реєстрації учасників та проведення річних загальних зборів; дату та час початку і закінчення реєстрації акціонерів (представників акціонерів) для участі в річних загальних зборах; дату та час відкриття (проведення) річних загальних зборів (18.04.2017р. о 15-00 год); дату складення переліку акціонерів, які мають право участі в річних загальних зборах. Також, наведений проект порядку денного (17 питань) та проекти рішень з питань порядку денного. Визначено період, час та місце ознайомлення акціонерів із документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного річних загальних зборів.
Листом від 24.03.2017р. «Про внесення пропозицій до порядку денного річних загальних зборів акціонерів ПАТ «ЗАлК», які призначені на 18.04.2017р., адресованим ПАТ «ЗАлК», представник компанії Велбей Холдінгс Лімітед ОСОБА_19 запропонував включити до Порядку денного зборів, додатково, наступні питання та проекти рішень:
1. Про відміну змін до статуту товариства, прийнятих рішенням позачергових загальних зборів акціонерів товариства від 23.09.2016 по четвертому питанню порядку денного «Внесення змін до статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції».
Проект рішення: «Відмінити зміни до статуту Товариства, прийняті рішенням позачергових загальних зборів акціонерів товариства від 23.09.2016 по четвертому питанню порядку денного «Внесення змін до статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції».
2. Про звільнення генерального директора Товариства.
Проект рішення: «Звільнити ОСОБА_17 з посади генерального директора Товариства. Уповноважити наглядову раду Товариства обрати тимчасово виконуючого обов'язки генерального директора Товариства».
3. Про проведення незалежної аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності товариства в період з 16.12.2015 р. по 18.04.2017 р.
Проект рішення: «Призначити проведення незалежної аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності Товариства в період з 16.12.2015 р. по 18.04.2017 р. Уповноважити наглядову раду Товариства обрати аудитора та визначити умови договору, який укладається з ним, у т.ч. оплату його послуг».
В якості додатків до листа від 24.03.2017р. зазначено: виписку з рахунку в цінних паперах станом на 23.04.2017, нотаріально посвідчену копію довіреності на представника.
ПАТ «ЗАлК» листом №011-0338 від 29.03.2017 повернув представнику позивача оригінал листа з пропозиціями та відповідні додатки, мотивуючи це: відсутністю персоніфікації отримувача вказаних листів; відсутністю у ОСОБА_5, як представника Велбей Холдінгс Лімітед, належних повноважень щодо порушення та внесення вказаних у листах від 24.03.2017р. питань до порядку денного річних загальних зборів акціонерів ПАТ «ЗАлК», та неможливістю ідентифікувати підпис ОСОБА_5 на довіреності.
Листом б/н б/д Велбей Холдінгс Лімітед були надіслані на адресу ПАТ «ЗАлК» пропозиції щодо кандидатів, які є представниками акціонера, для обрання до наглядової ради Товариства з питань порядку денного річних загальних зборів акціонерів Товариства, які відбудуться 18.04.2017р. з переліком з семи осіб (питання №13 Порядку денного «Обрання членів Наглядової ради ПАТ «ЗАлК»).
Велбей Холдінгс Лімітед листом б/н б/д також надіслав пропозиції щодо кандидатів, які є представниками акціонера, для обрання до ревізійної комісії Товариства з питань порядку денного річних загальних зборів акціонерів Товариства, які відбудуться 18.04.2017р. з переліком з чотирьох осіб (питання №16 Порядку денного «Обрання членів ревізійної комісії ПАТ «ЗАлК»).
Листом №011-0400 від 11.04.2017 ПАТ «ЗАлК» повернув пропозиції щодо кандидатів до складу органів товариства позивачу у зв'язку з відсутністю персоніфікації отримувача листів, та відсутністю можливості ідентифікувати підпис директора Абакус (Сайпрус) Лімітед (у зв'язку з наявністю двох різних підписів на обох листах).
Листом від 05.04.2017р. представник позивача звернувся на адресу Фонду державного майна України та голови наглядової ради ПАТ «ЗАлК, з повідомленням про звернення до ПАТ «ЗАлК» з пропозиціями щодо порядку денного, кандидатів до складу органів товариства, які були повернуті представнику позивача, з чим він не погодився. Просив не допустити порушення прав Компанії, включити пропозиції до порядку денного загальних зборів ПАТ «ЗАлК», призначених на 18.04.2017р.; включити до бюлетенів для кумулятивного голосування кандидатів до складу органів товариства, які запропоновані Компанією.
Фонд державного майна України листом від 11.04.2017 №10-17-1356 повернув позивачу пропозиції щодо кандидатів до складу органів товариства для подальшого спрямування на адресу Товариства, у зв'язку з тим, що збори скликаються Товариством та будуть проводитися за місцезнаходженням Товариства.
Позивач у позові також наполягає на недопущенні його до реєстрації та позбавленні можливості взяти участь у зборах 18.04.2017р., зазначаючи, що у вказаний день його представник ОСОБА_5 прибув на місце реєстрації учасників загальних зборів ПАТ «ЗАлК» о 13:00, втім його, а також інших акціонерів ПАТ «ЗАлК», зокрема, ОСОБА_8, яка володіє 0,00016% акцій, та представника ОСОБА_7 - ОСОБА_20, який володіє 0,000011% акцій, було фізично не допущено до реєстрації та позбавлено можливості взяти участь у зборах. Вхід на прохідну ПАТ «ЗАлК» був заблокований особами в камуфляжі, які називали себе «Хортицький полк», та здійснювали вибірковий допуск осіб до місця реєстрації акціонерів.
Позивач наголошує на порушенні Відповідачем під час скликання та проведення загальних зборів вимог закону та установчих документів, позбавленні позивача та інших акціонерів можливості взяти участь у зборах, що вважає підставою для визнання недійсними рішень, прийнятих загальними зборами ПАТ «ЗАлК», що проведені 18.04.2017.
Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку про необґрунтованість апеляційних скарг виходячи з наступного.
Згідно зі статтею 55 Конституції України кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань. Одним із способів захисту порушених суб'єктивних прав є звернення до суду.
Акціонер може захищати свої безпосередні права чи охоронювані законом інтереси шляхом звернення до суду у випадку їх порушення, оспорювання чи невизнання самим акціонерним товариством, учасником якого він є.
Отже, гарантоване статтею 55 Конституції України й конкретизоване у законах України право на судовий захист передбачає можливість звернення до суду за захистом порушеного відповідачем права позивача, але вимагає, щоб стверджуване порушення було обґрунтованим та підтвердженим.
Згідно з частинами першою та третьою статті 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.
Відповідно до ст.3 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.
Вищим органом акціонерного товариства, згідно зі ст.32 Закону України «Про акціонерні товариства», є загальні збори. Акціонерне товариство зобов'язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року.
У загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники (ст. 34 вказаного Закону).
Згідно з приписами ст.37 Закону України «Про акціонерні товариства» проект порядку денного загальних зборів та порядок денний загальних зборів акціонерного товариства затверджуються наглядовою радою товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Акціонер до проведення зборів за запитом має можливість в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону, ознайомитися з проектом (проектами) рішення з питань порядку денного.
Відповідно до ст. 38 Закону України «Про акціонерні товариства» кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів (п.1).
Пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства подається в письмовій формі із зазначенням прізвища (найменування) акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення, а також кількості, типу та/або класу акцій, що належать кандидату, який пропонується цим акціонером до складу органів товариства (п.3).
Наглядова рада акціонерного товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів такого товариства на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонери, які цього вимагають, приймають рішення про включення пропозицій до проекту порядку денного та затверджують порядок денний не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів (п.4).
Пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків простих акцій, підлягають обов'язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до проекту порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до проекту порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті. У разі подання акціонером пропозиції до проекту порядку денного загальних зборів щодо дострокового припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) одночасно обов'язково подається пропозиція щодо кандидатури для обрання голови колегіального виконавчого органу акціонерного товариства (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) або призначення особи, яка тимчасово здійснюватиме його повноваження (п.5).
Мотивоване рішення про відмову у включенні пропозиції до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства надсилається наглядовою радою акціонеру протягом трьох днів з моменту його прийняття (п.7).
Скарга позивача від 07.04.2017р. стосовно відмови ПАТ «ЗАлК» на внесення пропозицій щодо питань, включених до порядку денного, призначених на 18.04.2017р. загальних зборів Товариства, розглянута Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку Східне територіальне Управління, за результатами розгляду якої (лист №10/5/1482 від 10.05.2017р.) встановлено невідповідність дій Товариства щодо пропозицій про скасування змін до статуту товариства та про проведення незалежної аудиторської перевірки положенням ч.ч.5,6 ст.38 Закону України «Про акціонерні товариства».
Разом з цим, Комісією роз'яснено, що згідно з вимогами ч.8 ст.38 Закону України «Про акціонерні товариства» оскарження акціонером рішення товариства про відмову у включенні його пропозицій до проекту порядку денного до суду не зупиняє проведення загальних зборів. Суд за результатами розгляду справи може постановити рішення про зобов'язання товариства провести загальні збори з питання, у включенні якого до проекту порядку денного було безпідставно відмовлено акціонеру. Запропоновано позивачу звернутися з відповідним позовом до суду.
Виходячи з приписів ч.8 ст.38 Закону України «Про акціонерні товариства» позивач не був позбавлений можливості звернення до суду з відповідним позовом, проте не скористався таким правом.
Щодо пропозиції позивача до проекту порядку денного зборів про дострокове припинення повноважень голови виконавчого органу, то вона не містила обов'язкового подання кандидатури для обрання голови виконавчого органу акціонерного товариства або призначення особи, яка тимчасово здійснюватиме його повноваження, як це передбачено вимогою другого абзацу частини п'ятої статті 38 Закону України «Про акціонерні товариства». Відповідно до змісту першого абзацу частини п'ятої статті 38 Закону України «Про акціонерні товариства», пропозиція вважається включеною до проекту порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті.
Пропозиція позивача щодо звільнення генерального директора товариства була подана без дотримання вимоги, передбаченої другим абзацом частини п'ятої статті 38 Закону України «Про акціонерні товариства», що не надає правових підстав вважати неправомірним не включення до проекту порядку денного питання звільнення генерального директора Товариства.
Такого ж висновку дійшло Східне територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку за результатами розгляду скарги позивача від 07.04.2017 (лист від 10.05.2017 №10/5/1482).
Як свідчить лист №10/5/2052 від 27.06.17р. Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, питання щодо повернення позивачу пропозицій щодо обрання нових кандидатів до складу органів товариства було розглянуто Комісією при розгляді скарги позивача від 22.05.2017р. Комісія погодилася з тим, що листом Товариства від 11.04.2017 р. №011-0400 була надана відмова у пропозиції акціонера щодо нових кандидатів до складу органів товариства, яка не відповідає вимогам ч.6 ст.38 Закону України «Про акціонерні товариства».
Проте, як вже зазначалося оскарження акціонером рішення товариства про відмову у включенні його пропозицій до проекту порядку денного до суду не зупиняє проведення загальних зборів (ч.8 ст.38 Закону України «Про акціонерні товариства»). Вказана відмова не оскаржена позивачем в судовому порядку.
Твердження позивача, що Фонд державного майна України не розглянув та повернув листом №10-17-7356 від 11.04.2017 надіслані 03.04.2017 позивачем пропозиції щодо кандидатів до складу органів товариства є безпідставним, оскільки Позивачем не наведено жодної законодавчої норми наявності обов'язку у Фонду державного майна України, як одного з акціонерів товариства (68,0095%), надавати безпосередньо відповіді на пропозиції іншого акціонера.
Відповідно до ст.50 Закону України «Про акціонерні товариства» у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.
Суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що зазначені вище дії відповідача не є підставою для визнання недійсними рішень, прийнятих загальними зборами акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", що відбулися 18.04.2017.
Виходячи з правової позиції Пленуму Верховного суду України, що викладена в п.п. 17,18 Постанови від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.
При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.
Господарські суди мають враховувати, що закон виходить з презумпції легітимності рішень органів управління юридичної особи, тобто зазначені рішення вважаються такими, що відповідають закону, якщо судом не буде встановлено інше.
Матеріали справи не містять безумовних підстав для визнання недійсними рішень по питаннях, прийнятих загальними зборами акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат", що відбулися 18.04.2017.
Відповідно до ч.2 ст.41 Закону України «Про акціонерні товариства» загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.
Так, згідно з журналом реєстрації учасників річних загальних зборів акціонерів та обліку бюлетенів ПАТ «ЗАлК», протоколом №23 від 18.04.2017 річних загальних зборів ПАТ «ЗАлК», протоколом №16-СХ від 18.04.2017р. нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерного товариства ПАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат», загальна кількість зареєстрованих реєстраційною комісією акцій (голосів) становить 68,8%, необхідна для кворуму кількість акцій (голосів) - більш 50%. Кількість зареєстрованих учасників річних загальних зборів 22 акціонери/представники. Загальна кількість голосів, якими володіють акціонери-власники голосуючих акцій Товариства 616158157 голосів. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі в річних загальних зборах: 423946083 голоси, що складає 68,8% від загальної кількості голосуючих акцій, прийнятих до обліку. Кворум на річних загальних зборах відповідно до ст. 41 Закону України «Про акціонерні товариства» наявний.
Як вже зазначалося, зборами не прийняті рішення по питаннях Порядку денного: №10 «Прийняття рішення про зміну типу та найменування Товариства»; №11 «Внесення змін до статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції»; №12 «Прийняття рішення про припинення повноважень голови та членів наглядової ради товариства»; №13 «Обрання членів наглядової ради товариства»; №14 «Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами наглядової ради товариства; обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами наглядової ради товариства».
За приписами ч. 1 ст. 57 наведеного Закону загальні збори акціонерного товариства можуть прийняти рішення про дострокове припинення повноважень членів наглядової ради та одночасне обрання нових членів.
Як вірно зазначено судом першої інстанції позивачу, як акціонеру, який є власником 10 і більше відсотків простих акцій товариства, положеннями ч.1 ст.47 Закону України «Про акціонерні товариства» надано право висунути вимогу про скликання позачергових загальних зборів ПАТ «ЗАлК», з визначенням питань порядку денного зборів.
Позивачем не надано доказів використання зазначеного права та направлення вимоги про скликання позачергових загальних зборів ПАТ «ЗАлК», з визначенням порядку денного зборів з включенням питань, що не були включені до порядку денного зборів, які відбулися 18.04.2017р.
Матеріали справи свідчать, що реєстрація учасників загальних зборів акціонерів ПАТ «ЗАлК» відбувалася 18.04.2017 з 13:00 до 15:23.
Позивач наполягає на позбавленні його можливості взяти участь у зборах 18.04.2017р., зазначаючи, що у вказаний день представника Велбей Холдінгс Лімітед ОСОБА_5, який прибув на місце реєстрації учасників загальних зборів ПАТ «ЗАлК» о 13-00 год., а також інших акціонерів ПАТ «ЗАлК», зокрема, ОСОБА_8, та представника ОСОБА_7, ОСОБА_20, не було допущено до реєстрації та позбавлено можливості взяти участь у зборах, оскільки вхід на прохідну ПАТ «ЗАлК» був заблокований особами в камуфляжі, які називали себе «Хортицький полк», яким здійснювався вибірковий допуск осіб до місця реєстрації акціонерів.
На підтвердження недопуску позивачем надано фотографії, статтю з глобальної комп'ютерної мережі Інтернет «Представителей России не пустили на собрание акционеров Запорожского алюминиевого комбината», яку саме та її зміст зафіксовано в Висновку експертного дослідження інформації; CD-диск з фото та відеозаписом, які були оглянуті судом апеляційної інстанції за участю представників апелянтів та відповідача в судовому засіданні 18.01.2018р.
Також позивачем зазначено, що його представником ОСОБА_5 здійснено телефонний дзвінок за номером 102, під час якого повідомлено про факт недопуску особами у камуфляжній формі акціонерів на реєстрацію для участі в загальних зборах акціонерів ПАТ «ЗАлК». Оператором служби 102 повідомлено, що на місце події скеровано наряд патрульної поліції. Проте співробітники поліції на місце події так і не прибули.
На підтвердження позивачем надано посвідчену копію відповіді Головного управління Національної поліції України в Запорізькій області №804/03/2-2017 від 28.04.2017 (на адвокатський запит) зі стенограмою телефонних розмов ОСОБА_5 з операторами служби 102 за 18.04.2017р., а також посвідчену копію відповіді Департаменту інформаційної підтримки та координації поліції « 102» на адвокатський запит №104-03/27/01/4-2017 від 25.04.2017.
Також, ОСОБА_5 було подане усне звернення до Департаменту контрольно-правової роботи Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо недопущення до реєстрації, яке зафіксоване головним спеціалістом відділу перевірок емітентів Департаменту контрольно-правової роботи НКЦПФР.
Позивач вважає, що його представника та представників третіх осіб, як акціонерів ПАТ «ЗАлК», навмисно не було допущено до реєстрації та участі в загальних зборах товариства.
При вирішенні даного спору судом першої інстанції встановлено, а позивачем та третіми особами належним чином не спростовано недоведеність протиправного недопущення саме відповідачем представників позивача та третіх осіб до реєстрації та участі у загальних зборах акціонерів, які відбулися 18.04.2017р.
Судом першої інстанції вірно не прийняті як належні та достатні докази надані позивачем на підтвердження нібито недопуску відповідачем його та третіх осіб до участі у загальних зборах 18.04.2017р.
Так, згідно з приписами ч.4 ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонери (акціонер), які на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства, сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій, а також Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку можуть призначати своїх представників для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків. Про призначення таких представників товариство повідомляється письмово до початку реєстрації акціонерів.
Для проведення 18.04.2017р. контрольного нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів ПАТ «ЗАлК», начальником Східного територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку посадовим особам Управління було видане Доручення №16-СХ від 30.03.2017р. на здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах ПАТ «Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат».
Відповідно до пункту 8 розділу 3 Порядку нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерних товариств, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 25.10.2012 №1518 (зі змінами та доповненнями), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 16 листопада 2012 р. за N 1923/22235, під час здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів представниками Комісії перевіряються: відповідність наданого для реєстрації акціонерів переліку акціонерів акціонерного товариства, які мають право на участь у загальних зборах, вимогам, установленим законодавством про депозитарну систему України та акціонерні товариства; повноваження реєстраційної комісії та її членів; відповідність документів, які підтверджують право участі акціонерів (їх представників за довіреністю) у загальних зборах, вимогам законодавства про цінні папери та акціонерні товариства і наявність підстав щодо відмови в реєстрації; наявність кворуму загальних зборів згідно з наданим протоколом реєстраційної комісії.
Як зазначено Східним територіальним управлінням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку в листах №10/5/1545 від 15.05.2017р., №10/5/1547 від 15.05.2017р. (у відповідь на усні звернення ОСОБА_5 та ОСОБА_20В.), 18.04.2017р. контрольна група при здійснені нагляду перебувала у час, визначений для реєстрації (реєстрація акціонерів фактично почалась о 13-00 год. та була продовжена до 15-23 год. у зв'язку з великою кількістю акціонерів, що прибули для участі у чергових загальних зборах ПАТ «ЗАлК» та не змогли зареєструватися у час відведений для реєстрації), за місцем, яке було вказано у повідомленні про збори як місце, куди мали прибути для реєстрації акціонери та їх представники, а саме - зал засідань №1, Південне шосе, буд.15, м. Запоріжжя (територія, на якій розташоване та зареєстроване ПАТ «ЗАлК»). В інших місцях реєстраційна комісія реєстрацію учасників зборів не здійснювала, відтак у контрольної групи не було правових підстав знаходитися та здійснювати контроль в інших місцях на території підприємства або за її межами). Під час реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах реєстраційною комісією було надано дві відмови у відповідності до вимог ч.3 ст.40 ЗУ «Про акціонерні товариства» - відсутність документів, які ідентифікують особу. Серед осіб, яким було надано відмови, гр. ОСОБА_5 та гр. ОСОБА_7 відсутні. Згідно з інформацією з протоколу б/н реєстраційної комісії про підсумки реєстрації 18.04.2017р. учасників загальних зборів акціонерів ПАТ «ЗАлК» (про визначення наявності або відсутності кворуму загальних зборів) зареєструвалося 22 акціонери/представники акціонерів, 8 з яких сукупно належать 423946083 шт. голосуючих акцій Товариства.
Розгляд питань щодо недопущення акціонера/представника акціонера до місця проведення реєстрації акціонерів для їх участі у загальних зборах, як порушення прав громадян, громадського порядку, належить до компетенції поліції (у разі наявності звернення за відповідним захистом або порушення громадського порядку), й вжиття відповідних заходів щодо усунення таких порушень у відповідності до вимог чинного законодавства відноситься до повноважень правоохоронних органів. Притягнення посадових осіб акціонерного товариства до адміністративної відповідальності за порушення встановленого порядку скликання та проведення зборів акціонерів, контроль за додержанням яких віднесений до компетенції НКЦПФР, можливо у випадку наявності доказів порушення конкретною посадовою особою конкретних норм законодавства про акціонерні товариства, яких у зверненні ОСОБА_5 та ОСОБА_7 не міститься.
Відповідно до положень чинного законодавства України, а саме Закону України «Про Національну поліцію» від 2 липня 2015 року №580-VIII, органом, до повноважень якого, зокрема, належить фіксування фактів правопорушень, про наявність якого стверджує позивач, є поліція.
Матеріали справи не містять жодних належних та допустимих доказів фіксування з боку поліції фактів недопущення акціонерів (або їх представників), зокрема представників позивача та третіх осіб, до місця проведення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерів ПАТ «ЗАлК» 18.04.2017р., порушень прав громадян, громадського порядку, наявності правопорушень з боку відповідача під час реєстрації та/або проведення загальних зборів акціонерів ПАТ «ЗАлК» 18.04.2017.
Надана позивачем стенограма телефонної розмови гр. ОСОБА_5 з оператором служби « 102», лист Головного управління Національної поліції в Запорізькій області від 28.04.2017 №804/03/2-2017, підтверджують лише наявність телефонних дзвінків представника позивача і не містять доказів, які б дійсно підтверджували те, що представнику позивача та третім особам, посадові особи відповідача перешкоджали зареєструватися для участі в загальних зборах акціонерів ПАТ «ЗАлК» та фізично не допускали до участі в загальних зборах.
Надана позивачем стаття з Інтернет ресурсу не може бути належним та допустимим доказом, оскільки вона жодним чином не фіксує та не доводить факту недопуску відповідачем (його посадовими особами, реєстраційною комісією) представників позивача та третіх осіб до участі в загальних зборах ПАТ «ЗАлК».
Огляд в судовому засіданні CD-диска з фото та відеозаписом показав, що даний електронний доказ також не містить інформації про події недопуску позивача та третіх осіб до реєстрації посадовими особами відповідача та/або реєстраційною комісією відповідача 18.04.2017р. Крім того, надане позивачем відео не може вважатися належним та достатнім доказом фіксування відповідних подій, оскільки не містить необхідних реквізитів електронного доказу, як то фіксації дати та часу зйомки, місця події, тощо.
Згідно з поясненнями, що надані Головою Ради Патріотичного громадського формування з охорони громадського порядку «Хортицький полк» на вимогу суду першої інстанції, враховуючи активну громадську позицію членів формування «Хортицький полк» щодо непримиримості до держави-агресора, представники громадського формування «Хортицький полк» 18.04.2017р. приймали участь у мирному зібранні громадськості біля ПАТ «ЗАлК» під час проведення акції «Мітинг проти Російського агресора, акціонера комбінату Олега Дерипаски», здійснюючи одночасно заходи з охорони громадського порядку. Про проведення вищевказаного мирного зібрання громадян, яке проводилося у відповідності до ст.39 Конституції України та ст.11 Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, було повідомлено Запорізьку міську раду. Копію повідомлення про заплановане проведення мирного зібрання громадськості, яке буде проводитися 18.04.2017р. з 12-00 до 16-00 за адресою м. Запоріжжя, вул. Південне Шоссе, буд.15 (біля центрального входу ПАТ «ЗАлК») надано до справи. Зазначив, що про факти недопуску акціонерів ПАТ «ЗАлК» Велбей Холдінгс Лімітед, ОСОБА_8 та ОСОБА_7 або інших акціонерів до участі у загальних зборах йому не відомо, фактів недопуску не спостерігав.
У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Шабельник проти України" (Заява №16404/03) від 19 лютого 2009 року 921, зазначається, що хоча стаття 6 гарантує право на справедливий судовий розгляд, вона не встановлює ніяких правил стосовно допустимості доказів як таких, бо це передусім питання, яке регулюється національним законодавством (див. рішення у справі "Шенк проти Швейцарії", від 12 липня 1988 року, серія A, N 140, с. 29, пп. 45 - 46, та у справі "Тейшейра ді Кастру проти Португалії", від 9 червня 1998 року, Reports 1998-IV, с. 1462, п. 34).
Недопущення до участі у загальних зборах акціонерів може полягати у безпідставній відмові в реєстрації прибулого представника акціонера з боку реєстраційної комісії зборів.
Обов'язковою умовою надання судом правового захисту у конкретній справі є наявність відповідного порушення прав позивача саме відповідачем, тому посилаючись на неправомірне недопущення до реєстрації для участі у зборах, позивач мав довести як факт такого недопущення, так і неправомірність дій працівників відповідача (реєстраційної комісії), а не будь кого іншого.
Матеріали справи не містять доказів відмови у реєстрації представника позивача для участі у зборах з боку реєстраційної комісії ПАТ «ЗАлК»
Факт можливих перешкоджань представникам позивача та третіх осіб представниками громадського формування «Хортицький полк», яке не є відповідачем у справі, не є доказом наявності порушень прав позивача з боку відповідача.
Отже, факт недопуску представника позивача до реєстрації та участі у загальних зборах 18.04.2017р. з боку посадових осіб ПАТ «ЗАлК» не підтверджується матеріалами справи.
Не надано позивачем й жодного доказу, який би свідчив про фіксування порушень під час здійснення реєстрації учасників загальних зборів акціонерів ПАТ «ЗАлК» 18.04.2017 Національною комісію з цінних паперів та фондового ринку.
Згідно протоколу №16-СХ від 18.04.2017 нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерного товариства ПАТ «ЗАлК», складеним контрольною групою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, реєстрація акціонерів (їх представників) здійснювалась відповідно до вимог ч. 3 ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства» на підставі пред'явлених документів. Порушень під час нагляду за реєстрацією, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерного товариства виявлено не було.
До того ж, реєстрація представників акціонерів є триваючою подією, яка відбувалася з 13-00 до 15-23.
Судом враховано, що відповідно до протоколу загальних зборів ПАТ «ЗАлК» від 18.04.2017 №23 для участі в річних загальних зборах було зареєстровано 22 акціонера, що спростовує інформацію, наведену в позовній заяві та в апеляційних скаргах стосовно недопущення акціонерів товариства для участі в річних загальних зборах.
Отже, правомірним є висновок суду першої інстанції про відмову позивачеві у задоволенні позовних вимог.
Виходячи з вищезазначеного, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку, що доводи заявників, викладені в апеляційних скаргах не обґрунтовані, не доведені належними та допустимими доказами.
Твердження заявників апеляційних скарг про порушення і неправильне застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим відсутні підстави для зміни чи скасування рішення господарського суду Запорізької області від 25.10.2017р. (підписано 30.10.2017р.) у справі №908/1120/17.
Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за апеляційний перегляд рішення господарського суду Запорізької області від 25.10.2017р. (підписано 30.10.2017р.) у справі №908/1120/17 покладаються на заявників.
Керуючись ст.ст. 129, 270, 275, 276, 281, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -
Апеляційні скарги Велбей Холдінгс Лімітед (Velbay Holdings Limited), Нікосія, Кіпр та ОСОБА_7, м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 25.10.2017 (підписано 30.10.2017) у справі №908/1120/17 залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Запорізької області від 25.10.2017 (підписано 30.10.2017) у справі №908/1120/17 залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного суду через Донецький апеляційний господарський суд (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України) протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту постанови.
В судовому засіданні 13.02.2018р. проголошено вступну та резолютивну частину постанови. Повний текст постанови складено 19.02.2018р.
Головуючий суддя Н.М. Дучал
Судді: Н.В. Будко
Т.Д. Геза
Надруковано 8 екз.:
1 - позивачу;
1 - відповідачу;
3 - третім особам;
1 - у справу;
1 - ГСЗО.