Номер провадження: 11-кп/785/370/15
Номер справи місцевого суду: 509/5873/13-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
Доповідач ОСОБА_2
24.03.2015 року м. Одеса
Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області в складі:
головуючого ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляцією заступника прокурора Одеської області ОСОБА_7 на вирок Овідіпольського районного суду Одеської області від 06.01.2015 року, яким
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець смт. Овідіополь, Одеської області, українець, громадянин України, з середньою освітою, не працюючий, не одружений, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий,
засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі;на підставі ст. 75 КК України від призначеного покарання звільнений з іспитовим строком 1 рік 6 місяців, з покладанням обов'язків, передбачених ст. 76 КК України: не виїжджати за межи України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчою інспекції та періодично з'являтися до установ кримінально-виконавчої інспекції. Запобіжний захід до вступу вироку в законну силу ОСОБА_8 обрано у вигляді особистого зобов'язання.
Цим же вироком засуджено ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , вирок у відношенні яких не оскаржується,
встановила:
Як вбачається з вироку, 21 січня 2013 року в нічний час неповнолітній ОСОБА_9 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_8 , з метою повторного таємного викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом, шляхом зламу замка вхідних дверей, проникли в будинок АДРЕСА_2 , звідки таємно викрали майна на загальну суму 7500 гривень, чим заподіяли матеріальну шкоду потерпілому ОСОБА_11 на вказану суму, після чого з викраденим майном з місця скоєння кримінального правопорушення зникли, розпорядившись викладеним на власний розсуд.
В апеляції прокурор, не оспорюючи правильності призначення покарання, просить змінити вирок у відношенні ОСОБА_8 , включити із кваліфікації його дій, передбачених ч. 3 ст. 185 КК України, таку кваліфікуючу ознаку, як вчинення злочину повторно, а також пом'якшуючу обставину, як наявність першої судимості, посилаючись, що судом не встановлено вчинення ОСОБА_8 тотожних, однакових за своїм складом злочинів, тому необхідно виключити із кваліфікації його дій, передбачених ч. 3 ст. 185 КК України таку кваліфікуючу однаку, як вчинення злочину повторно. Крім того, оскільки ОСОБА_8 раніше не судимий, тому, апелянт вважає за необхідне виключити таку пом'якшуючу обставину як наявність першої судимості.
Колегія суддів, заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляцію, дослідивши матеріали справи та доводи апеляції, колегія приходить до висновку, що апеляція підлягає задоволенню.
Як вбачається з матеріалів справи, судом вставлено, що ОСОБА_8 інших злочинів не вчиняв і раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, справа розглядалася в межах висунутого обвинувачення по одному епізоду відповідно до обвинувального акту, обвинувачення в ході судового слідства стосовно ОСОБА_8 не змінювалося.
У відповідності до ст. 32 КК України, повторністю злочинів визнається вчинення двох або більше злочинів, передбачених тією самою статтею або частиною статті Особливої частини цього Кодексу. Частина 2 вказаної статті вказує, що повторність, передбачена частиною першою цієї статті, відсутня при вчиненні продовжуваного злочину, який складається з двох або більше тотожних діянь, об'єднаних єдиним злочинним наміром.
Враховуючи, що суд не встановив вчинення ОСОБА_8 однакових за своїм складом злочинів, колегія вважає за необхідне виключити з кваліфікації його дії таку кваліфікуючу ознаку, як вчинення злочину повторно.
Крім того, на думку колегія, необхідно виключити також таку пом'якшуючу обставину, як наявність першої судимості у ОСОБА_8 .
За таких обставин, керуючись ст. ст. 407,409, 419 КПК України, колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області,
ухвалила:
Апеляцію заступника прокурора одеської області задовольнити, вирок Овідіпольського районного суду Одеської області від 06.01.2015 року, яким ОСОБА_8 засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України - змінити, виключити з кваліфікації його дії таку кваліфікуючу ознаку, як вчинення злочину повторно,та вказівку про наявність у ОСОБА_8 першої судимості. В іншій частині вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Судді апеляційного суду Одеської області ОСОБА_2
ОСОБА_3
ОСОБА_4