вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58
"12" грудня 2017 р. Справа№ 911/620/17
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Суліма В.В.
суддів: Гаврилюка О.М.
Майданевича А.Г.
за участю представників сторін:
від прокуратури: Галась О.М. - прокурор за посвідченням №031869 виданий 02.02.2015 року;
від позивача: Іщенко В.В. - представник за дов. б/н від 12.09.2017 року;
від відповідача: Лісовий С.А. - представник за дов. б/н від 09.10.2017 року, Добрянський В.А. - представник за дов. б/н від 09.10.2017 року;
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал"
на рішення Господарського суду Київської області від 13.09.2017 року
у справі № 911/620/17 (суддя: Мальована Л.Я.)
за позовом Заступника керівника Києво-Святошинської місцевої прокуратури в інтересах держави в особі Святопетрівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал"
про визнання укладеним договору
Заступник керівника Києво-Святошинської місцевої прокуратури в інтересах держави (далі - прокурор) в особі Святопетрівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області (далі - позивач) звернувся до Господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал" (далі - відповідач) про визнання укладеним договору між сторонами про пайову участь.
Господарський суд Київської області частково задовольнив позов своїм рішенням від 13.09.2017 року.
Визнав укладеним між Святопетрівською сільською радою Києво - Святошинського району Київської області (08141, Київська область, Києво-Святошинський район, с. Святопетрівське, вул. Володимирська, 2-б, ідент. код 02043485) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал" (08130, Київська область, Києво-Святошинський район, с. Петропавлівська Борщагівка, вул. Леніна, 2-в, ідент. код 33400832) Договір № ЛУ-2 про пайову участь у розвитку інфраструктури села Святопетрівське, в наступній редакції:
Договір № ЛУ-6Б
про пайову участь у розвитку інфраструктури с. Святопетрівське
Києво-Святошинського району Київської області
Святопетрівська сільська рада Києво-Святошинського району Київської області в особі сільського голови Овсієнка Антона Михайловича, що діє на підставі Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", з однієї сторони, та Товариство з обмеженою відповідальністю "Петрівський Квартал" в особі Андріюка Віталія Володимировича, що діє на підставі Статуту (далі - Замовник), з другої сторони, (далі за текстом Договору - Сторони), уклали цей Договір про наступне:
І. Предмет Договору
1. Замовник зобов'язується взяти пайову участь у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Святопетрівське та перерахувати до УДКСУ в Києво- Святошинському районі на розрахунковий рахунок № 31518921700377, МФО 821018, код ЄДРПОУ 38010937, призначення платежу 24170000, надходження пайової участі у розвитку інфраструктури населених пунктів, (далі - Спеціальний рахунок), грошові кошти на пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Святопетрівське у розмірі, що дорівнює 4 % відсотків від загальної кошторисної вартості будівництва (реконструкції) об'єкта містобудування, яка визначена проектною документацією, та затверджена в установленому законодавством порядку.
У разі коли загальна кошторисна вартість будівництва об'єкта містобудування не визначена згідно з державними будівельними нормами, стандартами і правилами, вона визначається виходячи з опосередкованої вартості спорудження житла, установленої центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури для Київської області станом на день оплати.
Величина внеску визначено в Додатку 1 до договору, який є його невід'ємною частиною.
ІІ. Зобов'язання Сторін.
2.1. Замовник зобов'язується перерахувати (однією сумою або частинами за календарним планом) кошти, зазначені у розділі І цього Договору протягом одного місяця після прийняття об'єкту в експлуатацію, на Спеціальний рахунок з призначенням платежу: "24170000, надходження пайової участі у розвитку інфраструктури населених пунктів".
Календарний план оплати коштів складається згідно Додатку 2 до договору, який є його невід'ємною частиною.
2.2. За цим Договором з моменту зарахування на Спеціальний рахунок, передбачених цим Договором грошових коштів на пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Святопетрівське Замовник передає право володіння, користування та розпорядження вказаними коштами Святопетрівській сільській раді відповідно до їх цільового призначення та в порядку, передбаченому чинним законодавством України. З вказаного моменту вищезазначені кошти стають комунальною власністю територіальної громади с. Святопетрівське.
2.3. Кошти, отримані як пайова участь замовників об'єктів містобудування, можуть використовуватися виключно на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Святопетрівське.
ІІІ. Особливі умови.
3.1. Об'єкти, майно та інші активи, придбані та/або створені за рахунок коштів Фонду, є комунальною власністю територіальної громади с. Святопетрівське.
IV. Відповідальність Сторін.
У разі не виконання замовником будівництва умов Договору про пайову участь у розвитку інфраструктури с. Святопетрівське щодо перерахування в повному обсязі коштів, сільська рада здійснює необхідні заходи щодо примусового стягнення вказаних коштів у судовому порядку.
Замовник у випадку несвоєчасної сплати внеску, передбаченого розділом 1 цього Договору сплачує пеню в розмірі 0,3 % за кожний день прострочення від суми договору.
Сторони звільняються від відповідальності за часткове чи повне невиконання зобов'язань по цьому Договору, якщо це невиконання викликане обставинами форс-мажору.
V. Строк дії договору
Цей Договір набуває чинності з моменту набрання законної сили рішенням суду про визнання його укладеним та діє до повного ними виконання своїх зобов'язань за цим Договором.
VI. Інші умови.
Зміни до цього договору вносяться в установленому законодавством порядку за взаємною згодою Сторін, шляхом укладання відповідних угод, які є невід'ємною частиною цього Договору або у судовому порядку.
Одностороння зміна умов або одностороння відмова від цього Договору неприпустима.
У випадках, не передбачених даним договором, сторони керуються чинним законодавством України.
У випадку виникнення спору між Святопетрівською сільською радою і Замовником, що стосується виконання зобов'язань згідно з умовами цього договору, сторони вживають заходи до їх врегулювання шляхом переговорів або у судовому порядку.
5. Цей Договір складено у двох примірниках, які мають однакову юридичну силу, один з яких зберігається у Замовника, другий - у Святопетрівській сільській раді.
VI. Адреси та реквізити Сторін.
Додаток 1 до Договору № ЛУ-6Б
величини пайової участі Замовника у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Святопетрівське на підставі затвердженої в установленому порядку проектної документації
1. Святопетрівська сільська рада, в особі сільського голови Овсієнка Антона Михайловича, що діє на підставі Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", з одного боку, та Товариство з обмеженою відповідальністю "Петрівський Квартал" в особі директора Андріюка Віталія Володимировича , що діє на підставі Статуту, (далі - "Замовник"), що діє на підставі власного волевиявлення, з другого боку, (далі за текстом Договору - "Сторони"), відповідно до умов Договору про пайову участь (внесок) Замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Святопетрівське № ЛУ-6Б склали розрахунок пайової участі по об'єкту містобудування: 70-квартирний житловий будинок з вбудованими нежитловими приміщеннями в с. Святопетрівське, бульв. Л. Українки, 6-Б.
2. Розрахунок здійснено на підставі затвердженої в установленому порядку проектної документації, розробленої згідно з державними будівельними нормами, стандартами і правилами.
3. Загальна кошторисна вартість об'єкта будівництва становить 16 177 816 грн. 00 коп. (Шістнадцять мільйонів сто сімдесят сім тисяч вісімсот шістнадцять гривень 00 коп.).
4. Розмір пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Святопетрівське становить: пайова участь = 16 177 816,00 грн. х 0,04 = 647 112,64 грн. (Шістсот сорок сім тисяч сто дванадцять гривень 64 коп.).
Витрати на виділення або придбання земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж, споруд та транспортних комунікацій згідно з наданою Замовником документацією становить _0 гривень.
Розмір пайового внеску Замовників під час будівництва об'єктів, кошторисна вартість яких визначена згідно з державними будівельними нормами, стандартами і правилами, здійснюється за формулою :
ПУ = ( ЗКВБ - Вз - Вбм - Вім ) х Ввід, де :
ПУ - розмір пайової участі; ЗКВБ - загальна кошторисна вартість будівництва; Вз - витрати, пов'язані з придбанням та виділенням земельної ділянки; Вбм - витрати, пов'язані зі звільненням будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, що включають також вартість придбання знесеного майна; Вім - витрати на влаштування позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій; Ввід - величина пайової участі від загальної вартості будівництва у відсотках, визначена згідно з Порядком.
Розмір пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села становить:
ПУ= 16 177 816,00 грн х 0,04 = 647 112,64 грн (Шістсот сорок сім тисяч сто дванадцять гривень 64 коп.)
Цей Додаток є невід'ємною частиною Договору про пайову участь (внеску) замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури від " 09" квітня 2015 р. № ЛУ-6Б.
Додаток 2 до Договору № ЛУ-6Б
оплати коштів пайової участі Замовника у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Святопетрівське
Святопетрівська сільська рада в особі сільського голови Овсієнка Антона Михайловича, що діє на підставі Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", з одного боку, та Товариство з обмеженою відповідальністю "Петрівський Квартал" в особі директора Андріюка Віталія Володимировича , що діє на підставі Статуту (далі - "Замовник"), що діє на підставі власного волевиявлення, з другого боку, (далі за текстом Договору - "Сторони"), відповідно до умов Договору про пайову участь (внесок) Замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Святопетрівське № ЛУ-6Б домовилися про сплату пайової участі по об'єкту містобудування: 63-квартирний житловий будинок з вбудованими нежитловими приміщеннями в с. Святопетрівське, бульв. Л. Українки, 6-Б. окремими частинами за календарним планом.
Оплату за договором буде здійснено у повному обсязі у такому розмірі та у строки :
100 % від загального розміру пайової участі у сумі 647 112 грн 64 коп. протягом 52 (п'ятдесят двох) днів з дня набрання чинності цим договором.
Цей Додаток є невід'ємною частиною Договору про пайову участь (внеску) замовників у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури № ЛУ-6Б."
Адреси, реквізити та підписи Сторін
Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал" на користь Прокуратури Київської області 800,00 грн судового збору. В іншій частині позовних вимог відмовлено.
Не погодившись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал" звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення у даній справі повністю та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.
Апеляційна скарга мотивована тим, що Господарський суд Київської області неповно з'ясував обставини справи, визнав обставини встановленими, які є недоведеними і мають значення для справи, неправильно застосував норми процесуального права, зокрема, ст. 29 Господарського процесуального кодексу України, прокурором при зверненні з відповідним позовом до суду першої інстанції не було обґрунтовано в чому полягає необхідність захисту інтересів держави.
Також, скаржник вказав, що приписи норми, які визначають граничний термін укладання договору про пайову участь (не пізніше прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію) є імперативними, тобто підлягають обов'язковому виконанню всіма учасниками спільних відносин.
Крім того, апелянт, зазначив, що можливість укладання договору про пайову участь суперечить приписам ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» оскільки договір про пайову участь не було укладено не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладання, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.
Київський апеляційний господарський суд прийняв апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал" до свого провадження, своєю ухвалою від 27.09.2017 року.
23.11.2017 року в судовому засіданні Київського апеляційного господарського суду було оголошено перерву на підставі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.
У судовому засіданні 12.12.2017 року апелянт підтримав доводи апеляційної скарги, просив її задовольнити, рішення місцевого господарського суду скасувати.
У відзиві на апеляційну скаргу та в судовому засіданні прокурор та позивач заперечували проти доводів апеляційної скарги, просили рішення Господарського суду Київської області від 13.09.2017 року по справі №911/620/17 залишити без змін а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал" - без задоволення.
Розглянувши апеляційну скаргу, перевіривши матеріали справи, Київський апеляційний господарський суд вважає, що рішення Господарського суду Київської області від 13.09.2017 року підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал"
- без задоволення, з наступних підстав.
Згідно ст. 99 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами наданими суду першої інстанції.
Відповідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу, також апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення господарського суду у повному обсязі.
В лютому 2017 року Заступник керівника Києво-Святошинської місцевої прокуратури в інтересах держави в особі Святопетрівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області звернувся до Господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал" про визнання укладеним договору між сторонами про пайову участь.
Позовні вимоги були мотивовані тим, що позивач надіслав проект договору про пайову участь (внесок) замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Святопетрівське, а відповідач відмовився укладати зазначений договір, укладання якого є обов'язковими. Відтак, згідно ч. 1 ст. 187 Господарського кодексу України, переддоговірні спори є предметом розгляду суду, якщо спір виник при укладанні господарських договорів, укладання яких є обов'язковим на підставі закону та інших випадках, встановлених законом.
Крім того, прокурор в позовній заяві зазначав, що відповідно до ст. 144 Конституції України органи місцевого самоврядування, в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території. Отже, рішення Петрівської сільської ради № 1704 від 09.11.2012 року «Про затвердження порядку залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села» зі змінами та № 3005 від 15.10.2014 року «Про затвердження нормативів для одиниці створеної потужності об'єкта будівництва у с. Петрівське» є обов'язковими до виконання рішеннями нормативно-правового характеру, які є підставами виникнення цивільних прав та обов'язків.
Матеріальною та фінансовою основою місцевого самоврядування є згідно ст. 142 Конституції України, зокрема, і доходи місцевих бюджетів.
Згідно ст. 145 Конституції України права органів самоврядування захищаються у судовому порядку.
Разом з тим, згідно ч. 3 ст. 23 Закону України «Про прокуратуру» підставою представництва прокуратурою інтересів держави в суді є порушення або загроза їх порушення, якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежно здійснює відповідний суб'єкт владних повноважень. Протягом тривалого часу Святопетрівською сільською радою як представницьким органом територіальної громади не вживаються заходи до захисту її майнових інтересів щодо наповнення місцевого бюджету за рахунок коштів пайової участі. Не звернення Святопетрівської сільської ради до суду із відповідним позовом до ТОВ «Петрівський квартал» свідчить про неналежне здійснення радою захисту інтересів громади в сфері залучення коштів пайової участі до бюджету та інтересів держави в сфері регулювання спірних правовідносин.
Оскільки ухилення відповідача від укладання відповідного договору завдає шкоди економічним інтересна територіальної громади с .Святопетрівське у вигляді ненадходження коштів до місцевого бюджету, що безпосередньо стосується прав такої громади на комунальну власність у розумінні ст. 60 Закону України «Про місцеве самоврядування», у спірних правовідносинах інтереси держави та позивача, який представляє відповідну територіальну громаду, збігаються повністю.
Власне бездіяльність сільської ради і є підставою для представництва прокуратурою інтересів громади села Святопетрівське в суді з метою їх захисту у спорі щодо укладення договору пайової участі.
З огляду на викладене, Київський апеляційний господарський суд не приймає як належне твердження скаржника, як на підставу для скасування оскаржуваного рішення, що прокурором при зверненні з відповідним позовом до суду першої інстанції не були дотримані вимоги ст. 29 Господарського процесуального кодексу України, а саме не обґрунтовано в чому саме полягає необхідність захисту інтересів держави, визначено, у чому полягає порушення інтересів держави в суді, обґрунтовано необхідність їх захисту із зазначенням органу, уповноваженого державою здійснювати функції у спірних правовідносинах.
Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011 року порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.
Замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.
Згідно ч. 3 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.
Відповідно до ч.ч. 5 та 6 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.
У разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об'єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності.
Встановлений органом місцевого самоврядування для замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.
Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати:
1) 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для нежитлових будівель та споруд;
2) 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для житлових будинків.
Розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається протягом десяти робочих днів з дня реєстрації органом місцевого самоврядування звернення про укладення договору про пайову участь та доданих до нього документів, що підтверджують вартість будівництва об'єкта, з техніко-економічними показниками (ч. 8 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності").
Згідно ч. 9 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію. Істотними умовами договору є:
1) розмір пайової участі;
2) строк (графік) сплати пайової участі;
3) відповідальність сторін.
Невід'ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту. Кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту сплачуються в повному обсязі до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором.
Рішенням Петрівської сільської ради (згідно п. 7 постанови Верховної Ради України від 04.02.2016 № 984-VIII село Петрівське Києво-Святошинського району Київської області перейменовано на село Святопетрівське) від 09.11.2012 року № 1704 затверджено Положення про порядок залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Петрівське (Святопетрівське) Києво-Святошинського району Київської області.
Відповідно до п. 1.9 зазначеного Положення замовник (інвестор або забудовник), який має намір здійснити будівництво об'єкта будівництва у населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Петрівське (Святопетрівське).
Згідно п. 1.8 зазначеного Положення установлений розмір коштів замовника, які залучаться на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села, 4% від загальної кошторисної вартості будівництва (реконструкції) об'єкта будівництва для житлових будинків.
В усіх питаннях щодо організації залучення пайових коштів (внесків) від імені села виступає Петрівська (Святопетрівська) сільська рада (п.п. 2.2.1 Положення).
Відповідно до п. 2.5 Положення вирішення питань щодо пайової участі та розрахунки розмірів пайового внеску здійснюється виконавчим комітетом Петрівської (Святопетрівської) сільської ради Києво-Святошинського району Київської області після одержання звернення заявника з обов'язковим наданням наступних документів: заява на ім'я сільського голови; документи, що підтверджують вартість будівництва об'єкта, з техніко-економічними показниками (узгоджений замовником зведений кошторисний розрахунок, завірена довідка про загальну вартість будівництва та інші); при потребі, для ознайомлення, проектно-кошторисну документацію, документи на право власності чи користування земельною ділянкою, повідомлення, декларацію або дозвіл на виконання будівельних робіт. Замовник несе повну відповідальність за достовірність поданих документів відповідно до законодавства.
Згідно п. 2.7 Положення замовник, після розроблення та затвердження в установленому порядку проектно-кошторисної документації, виконаної відповідно до містобудівних умов і обмежень забудови земельної ділянки, звертається до Петрівської (Святопетрівської) сільської ради з заявою про укладення договору пайової участі у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села.
Розмір пайової участі (внеску) замовника у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту визначається не пізніше десяти робочих днів з дня реєстрації виконавчим комітетом сільської ради звернення замовника про укладення договору про пайову участь та доданих до нього необхідних документів в повному обсязі, що підтверджують вартість будівництва (реконструкції) об'єкта будівництва, з техніко-економічними показниками (п.п. 2.7.1 Положення).
Договір про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту укладається після визначення розміру пайової участі не пізніше п'ятнадцяти робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію (п.п. 2.7.2 Положення).
Відповідно до розділу 3 вказаного Положення, у разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об'єкта не визначена згідно з державними будівельними нормами, стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності.
Рішенням Петрівської (Святопетрівської) сільської ради Києво-Святошиснького району Київської області від 15.10.2014 року № 3005 затверджено нормативи для одиниці створеної потужності при спорудженні об'єктів житлового будівництва в розмірі 5 650,00 грн. за 1 м.кв. загальної площі об'єкту.
Так за твердженням позивача та позивача, відповідач відповідно до норм Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та Положення про порядок залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури, затвердженого рішенням Петрівської (Святопетрівської) сільської ради, не звернувся до позивача (його виконавчого комітету) із заявою про укладення договору пайової участі у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури, не надав документів, які є обов'язковими додатками до вказаного звернення.
Листом № 382 від 12.06.2014 року позивач звернувся до відповідача щодо укладення договору про пайову участь (внесок) у створені і розвитку інфраструктури с. Петрівське (Святопетрівське) з примірниками договору.
Даний лист був отриманий відповідачем, що підтверджується поштовим повідомленням №03453272 (а.с. 64).
Листом № 780 від 09.10.2014 року позивач вдруге звернувся до відповідача щодо укладення договору про пайову участь (внесок) у створені і розвитку інфраструктури с. Петрівське (Святопетрівське) з примірниками договору.
Даний лист був отриманий відповідачем, що підтверджується поштовим повідомленням №06055197 (а.с. 62).
Як вбачається з матеріалів справи, позивач втретє звернувся до відповідача з листом № 310 від 08.04.2015 року щодо укладення договору про пайову участь (внесок) у створені і розвитку інфраструктури с. Петрівське (Святопетрівське) з примірниками договору.
Даний лист був отриманий відповідачем, що підтверджується поштовим повідомленням №00093496 (а.с. 30).
Листом вих. № 223 від 08.05.2015 відповідач надав відповідь позивачу на вказаний вище лист, в якому зазначив, що станом на 08.05.2015 року житловий будинок по бульв. Л.України, 6Б в с. Петрівське (Святопетрівське) введений в експлуатацію, тому відповідно до ч. 9 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" пропущений строк для укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури, який встановлений законодавцем до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію, тому відповідач відмовив в підписанні направлених позивачем договорів.
08.04.2015 року Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції у Київській області зареєстровано Декларацію № 143150980362 про готовність об'єкта до експлуатації 70-квартирного житлового будинку з вбудованими нежитловими приміщеннями по бульвару Лесі Українки, 6Б в с. Петрівське (Святопетрівське) Києво-Святошинського району Київської області, загальна площа будинку 5390,3 кв.м., кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією становить 16 177,816 тис. грн, в тому числі витрати на будівельно-монтажні роботи 16 177,816 тис. грн, вартість основних фондів, які приймаються в експлуатацію 19 833,832 тис. грн, у тому числі витрати на будівельно-монтажні роботи 19 833,832 тис.грн, замовник ТОВ "Петрівський квартал".
З огляду на викладене, Київський апеляційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанції, що позивач звернувся до відповідача з листом щодо укладення договору про пайову участь (внесок) у створені і розвитку інфраструктури с. Петрівське (Святопетрівське) з примірниками договору ще до введення будинку в експлуатацію 08.04.2015 року.
Підставою для звернення з позовом стало те, що відповідач безпідставно ухиляється від передбаченого ч.ч. 2, 9 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" обов'язку укласти із позивачем договір про пайову участь (внесок) у створені і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Петрівське (Святопетрівське).
Відповідно до ч. 1 ст. 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.
У відповідності до ч. 3 ст. 179 Господарського процесуального кодексу України укладання господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.
За приписами ч. 1 ст. 173 Господарського кодексу України, господарським є зобов'язання, що виникає з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать
Таким чином, у відповідача в силу прямої вказівки закону виник обов'язок щодо укладення договору про пайову участь замовників будівництва у створені і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Петрівське (Святопетрівське).
Відповідно до ст. 187 Господарського кодексу України спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.
Примусовий порядок укладання господарських договорів за рішенням суду регулюється ст. 187 Господарського кодексу України та ст. 648 Цивільного кодексу України.
Виходячи зі змісту вказаних норм і принципу свободи договору, переддоговірні спори поділяються на спори про спонукання до укладення договору, якщо одна із сторін ухиляється від його укладання, та на спори з умов договору, коли сторони не врегулювали розбіжності щодо його умов. Можливість розгляду судом цих спорів обумовлюється обов'язковістю договору (за державним замовленням, на підставі правового акту органів державної влади чи місцевого самоврядування та інших випадках, встановлених законом).
Щодо введення в експлуатацію будинку суд зазначає наступне, так правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлені Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності". Процедура виконання будівельних робіт визначена Порядком виконання підготовчих і будівельних робіт, затверджений постановою Кабінету Міністрів України "Деякі питання виконання підготовчих і будівельних робіт" від 13.04.2011 року № 466. Процедура прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів визначена Порядком прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України "Питання прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів" від 13.04.2011 року № 461.
Як зазначалось раніше відповідно до ст. 40 Закону "Про регулювання містобудівної діяльності" замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених ч. 4 цієї статті.
Згідно ст. 40 Закону "Про регулювання містобудівної діяльності" встановлено, що порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону. Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.
Разом з тим, процедура прийняття об'єктів в експлуатацію носить суто технічний характер і полягає в тому, що саме об'єкт будівництва, його стійкість, міцність, надійність є предметом при перевірці його готовності до експлуатації, а тому перевірка сплати пайової участі суперечить ідеології самої процедури прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів.
З огляду на викладене, Київський апеляційний господарський суд погоджується з висновком сулу першої інстанції, що відповідач, як замовник об'єкта будівництва, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури с. Петрівське (Святопетрівське) та укласти з позивачем договір про пайову участь.
Строк визначений вказаним законом для укладення договору пайової участі у 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію, встановлений саме для добровільного виконання стороною вказаного обов'язку, і невиконання такого зобов'язання не звільняє замовника від укладення договору, адже невиконання замовником обов'язку передбаченого законом не може надавати йому переваг перед замовником, що виконав обов'язок закону.
Ухилення замовника будівництва від укладення договору про пайову участь до прийняття об'єкта нерухомого майна до експлуатації є порушенням зобов'язання, яке прямо передбачено чинним законодавством.
Невиконання такого зобов'язання не звільняє замовника будівництва від обов'язку укласти договір про пайову участь, у тому числі й після прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.
Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду України від 30.11.2016 року у справі № 922/6409/15.
З огляду на викладене, Київський апеляційний господарський суд не приймає як належне твердження скаржника, як на підставу для скасування оскаржуваного рішення, що приписи норми, які визначають граничний термін укладання договору про пайову участь (не пізніше прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію) є імперативними, тобто підлягають обов'язковому виконанню всіма учасниками спільних відносин, а можливість укладання договору про пайову участь суперечить приписам ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» оскільки договір про пайову участь не було укладено не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладання, але до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію.
Відповідно до ч.ч. 3, 4 ст. 181 Господарського кодексу України сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог ч. 1 цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.
За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.
Як вбачається з матеріалів справи та правильно встановлено судом першої інстанції, відповідачем зазначеного вище вчинено не було, протокол розбіжностей у встановлений законодавством строк позивачу не направлявся, лише 08.05.2015 року відповідач направив позивачу лист про відмову від підписання направлених позивачем договорів у зв'язку з прийняттям об'єкта будівництва в експлуатацію.
Щодо позиції прокурора та позивача, відносно розміру пайової участі у розвитку інфраструктури с. Петрівське (Святопетрівське), Київський апеляційний господарський суд відзначає наступне.
Згідно ч. 5 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та Положення про порядок залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Петрівське (Святопетрівське), затвердженого рішенням Петрівської (Святопетрівської) сільської ради від 09.11.2012 року №1704, величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури).
Відповідно до ч. 6 ст. 40 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" передбачено, що встановлений органом місцевого самоврядування для замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту. Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань для житлових будинків не може перевищувати 4 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта.
В розрахунку величини пайової участі, який є додатком 1 до договору про пайову участь у розвитку інфраструктури с. Петрівське (Святопетрівське), який просить визнати укладеним прокурор та позивач, зазначено, що замовник здійснює перерахування до місцевого бюджету с. Петрівське (Святопетрівське) коштів у розмірі 1 175 172,88 грн, які розраховані від загальної кошторисної вартості 29 379 322,00 грн. Загальна кошторисна вартість 29379 322,00 грн розрахована наступним чином: 4 199,88 кв.м. (загальна площа будинку із Декларації про початок виконання будівельних робіт) х 5650,00 грн за кв.м (норматив для одиниці створеної потужності об'єкта будівництва, встановлений рішенням Петрівської (Святопетрівської) сільської ради від 15.10.2014 року № 3005).
Проте, як вбачається з Декларації про готовність об'єкта до експлуатації, зареєстрованої 08.04.2015 року № 143150880362, кошторисна вартість будівництва становить 16 177,816 тис.грн.
Таким чином, як правильно встановлено судом першої інстанції, розмір пайової участі у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури села Петрівське (Святопетрівське) становить 16 177,816 грн х 0,04 = 647 112,64 грн.
З огляду на викладене, Київський апеляційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанції щодо часткового задоволення позовних вимог.
Так, місцевим господарським судом повно і всебічно з'ясовані всі обставини справи та надано їм належну правову оцінку.
На підставі наведеного, колегія суддів дійшла висновку про те, що прийняте господарським судом рішення відповідає ст. ст. 43, 85 Господарського процесуального кодексу України, вимогам щодо законності та обґрунтованості, підстав для скасування чи зміни рішення, в тому числі, з мотивів, наведених в апеляційній скарзі не вбачається.
За таких обставин, рішення Господарського суду Київської області від 13.09.2017 року у справі №911/620/17 підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал" - задоволенню не підлягає.
Судовий збір за розгляд апеляційної скарги у зв'язку з відмовою в її задоволенні на підставі ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладається на апелянта.
Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 103 -105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівський квартал" залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду Київської області від 13.09.2017 року у справі №911/620/17 - залишити без змін.
3. Матеріали справи №911/620/17 повернути до Господарського суду Київської області.
Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.
Головуючий суддя В.В. Сулім
Судді О.М. Гаврилюк
А.Г. Майданевич