04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58
"22" листопада 2017 р. Справа№ 910/3961/17
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Корсакової Г.В.
суддів: Чорної Л.В.
Хрипуна О.О.
при секретарі судового засідання Кравченко Х.С.
за участю представників сторін:
від позивача: Гринюк В.Г. - за довіреністю;
від відповідача: Іванов А.О. - за довіреністю;
розглянувши апеляційну скаргу Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин" на рішення господарського суду міста Києва від 22.05.2017
у справі №910/3961/17 (суддя Сташків Р.Б.)
за позовом Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест"
про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою
Благодійна організація "Благодійний фонд "Назарянин" звернулася до господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" про усунення перешкод в користуванні Благодійною організацією "Благодійний фонд "Назарянин" земельною ділянкою за кадастровим номером НОМЕР_1 по АДРЕСА_1 в Шевченківському районі м. Києва, шляхом відновлення стану земельної ділянки, який існував до порушення прав зі сторони Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" та зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" знести (демонтувати) паркан самовільно збудований Товариством з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" на земельній ділянці за кадастровим номером НОМЕР_1, по АДРЕСА_1 в Шевченківському районі м. Києва, а також про заборону Товариству з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" вчиняти будь-які дії, що перешкоджають користуванню Благодійною організацією "Благодійний фонд "Назарянин" земельною ділянкою за кадастровим номером НОМЕР_1, по АДРЕСА_1 в Шевченківському районі м. Києва.
Вимоги позову мотивовані незаконним зведенням паркану Відповідачем на земельній ділянці, яка належить Позивачу на праві постійного користування.
Рішенням господарського суду міста Києва від 22.05.2017 у справі №910/3961/17 у задоволенні позову Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою відмовлено повністю.
Не погоджуючись із вказаним рішенням, Благодійна організація "Благодійний фонд "Назарянин" звернулась до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду міста Києва від 22.05.2017 у справі №910/3961/17 скасувати та постановити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.
Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення не повно з'ясовані обставини, що мають значення для справи, висновки суду не відповідають обставинам справи, недоведені обставини, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими, неправильно застосовані норми матеріального права та порушені норми процесуального права.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 26.06.2017 (головуючий суддя Гаврилюк О.М., судді: Майданевич А.Г., Сулім В.В.) апеляційну скаргу Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин" прийнято до провадження та розгляд справи призначено на 13.07.2017.
12.07.2017 через канцелярію суду від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить суд залишити оскаржуване рішення без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
У зв'язку з перебуванням суддів Майданевича А.Г. та Суліма В.В. у відпустці, відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 12.07.2017 було визначено склад колегії суддів: головуючий суддя: Гаврилюк О.М., судді: Гончаров С.А., Куксов В.В.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.07.2017 (головуючий суддя Гаврилюк О.М., судді: Гончаров С.А., Куксов В.В.) апеляційну скаргу Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин" прийнято до провадження.
Ухвалами Київського апеляційного господарського суду від 13.07.2017 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" про відвід суддів Гаврилюка О.М., Гончарова С.А., Куксова В.В. залишено без задоволення; заяву колегії суддів Гаврилюка О.М., Гончарова С.А., Куксова В.В. про самовідвід у справі №910/3961/17 задоволено, матеріали справи №910/3961/17 передано для здійснення повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу справ між суддями апеляційну скаргу Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин" у справі №910/3961/17 передано на розгляд колегії суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Михальська Ю.Б., судді: Отрюх Б.В., Тищенко А.І.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2017 (головуючий суддя Михальська Ю.Б., судді: Отрюх Б.В., Тищенко А.І.) апеляційну скаргу Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин" прийнято до провадження та розгляд справи призначено на 15.08.2017.
09.08.2017 від представника позивача Гринюк В.Г. надійшла заява про відвід суддів Михальської Ю.Б., Отрюха Б.В. та Тищенко А.І., яка мотивована тим, що колегією суддів вже розглядалась судова справа №910/9815/14 за апеляційною скаргою Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин", між тими самими сторонами та прийнято рішення, яким апеляційну скаргу було залишено без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 15.08.2017 у задоволенні заяви представника позивача Гринюк В.Г. про відвід суддів Київського апеляційного господарського суду Михальської Ю.Б., Отрюха Б.В., Тищенко А.І. відмовлено; заяву суддів Київського апеляційного господарського суду Михальської Ю.Б., Отрюха Б.В., Тищенко А.І. про самовідвід у справі №910/3961/17 задоволено; справу №910/3961/17 передано для проведення повторного автоматизованого розподілу.
Розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду № 09-52/544/17 від 17.08.2017 у зв'язку з задоволенням заяви про самовідвід суддів Київського апеляційного господарського суду Михальської Ю.Б., Отрюха Б.В., Тищенко А.І. у розгляді справи № 910/3961/17, призначено повторний автоматизований розподіл справи № 910/3961/17.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.08.2017 для розгляду справи визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Корсакової Г.В., суддів: Яковлєва М.Л., Чорної Л.В.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 19.08.2017 прийнято справу № 910/3961/17 за апеляційною скаргою Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин" на рішення господарського суду міста Києва від 22.05.2017 до провадження у складі колегії суддів: головуючого судді Корсакової Г.В., суддів: Яковлєва М.Л., Чорної Л.В., розгляд справи призначено на 04.10.2017.
03.10.2017 від представника відповідача надійшла заява про відвід судді Яковлєва М.Л., яка мотивована тим, що колегією суддів у складі: головуючого судді: Яковлєва М.О., суддів: Авдеєва П.В., Куксова В.В. вже розглядалась справа № 910/9815/14 за апеляційною скаргою Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин", між тими самими сторонами та 27.01.2015 прийнято постанову, якою апеляційну скаргу було задоволено повністю, скасовано рішення господарського суду міста Києва від 14.10.2014 у справі № 910/9815/14 та прийнято нове рішення, яким позов задоволено повністю. Вказана постанова скасована постановою Вищого господарського суду України від 16.04.2015.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 04.10.2017 у задоволенні заяви представника відповідача про відвід судді Київського апеляційного господарського суду Яковлєва М.Л. відмовлено; заяву судді Київського апеляційного господарського суду Яковлєва М.Л. про самовідвід у справі №910/3961/17 задоволено.
Розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду № 09-53/3980/17 від 09.10.2017 у зв'язку з задоволенням заяви про самовідвід судді Київського апеляційного господарського суду Яковлєва М.Л. у розгляді справи № 910/3961/17, призначено повторний автоматизований розподіл справи № 910/3961/17.
Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 09.10.2017 для розгляду справи визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Корсакової Г.В., суддів: Чорної Л.В., Хрипуна О.О.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 09.10.2017 прийнято справу № 910/3961/17 за апеляційною скаргою Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин" на рішення господарського суду міста Києва від 22.05.2017 у справі №910/3961/17 до провадження у складі колегії суддів: головуючого судді Корсакової Г.В., суддів: Чорної Л.В., Хрипуна О.О., розгляд справи призначено на 01.11.2017.
В судовому засіданні 01.11.2017 відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України оголошено перерву до 22.11.2017.
В судовому засіданні 22.11.2017 представник позивача підтримав апеляційну скаргу, просив суд її задовольнити, скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити. Представник відповідача заперечив проти задоволення позову та просив суд оскаржуване рішення залишити без змін.
Статтею 101 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Згідно із ст. 99 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.
Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, на виконання рішення ІІІ сесії ХХІІІ скликання Київської міської ради від 04.03.1999 № 153/254 між Благодійною організацією "Благодійний фонд "Назарянин" (Позивач) та Київською міською радою 02.09.1999 укладено Договір на право тимчасового користування землею, за умовами якого Позивачу надано в тимчасове користування земельну ділянку загальною площею 986 кв.м строком на 24 роки для обслуговування жилого будинку і господарських будівель по вул. Студентська, 3 у Шевченківському районі м. Києва, що підтверджується технічною документацією на земельну ділянку - планом тимчасового землекористування № 91132019. Договір зареєстровано у книзі договорів на право тимчасового користування землею 02.09.1999 за № 91-6-00056. Земельній ділянці Позивача присвоєно кадастровий номер НОМЕР_1.
Із Витягу з бази даних Державного земельного кадастру станом на 13.02.2017 вбачається, що земельна ділянка Позивача (код ділянки 91:132:019) межує з земельною ділянкою, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" (Відповідачу) (код ділянки 91:132:036), за адресою м. Київ, вул. Артема, 84-А.
Між Позивачем та Відповідачем 01.07.2009 було укладено інвестиційний контракт №1 із змінами та доповненнями внесеними додатковою угодою від 30.10.2009, за умовами п. 1.1, п.п. 2.1.11 якого Позивач передав Відповідачу в якості інвестиції право використати частину земельної ділянки для будівництва на ній паркінгу згідно проектної документації, а Позивач отримав одне парко місце у власність, а також можливість користуватись гостьовими парко місцями у випадку, якщо вони є вільними. Будівництво інших об'єктів на даній земельній ділянці забороняється.
Вказані вище обставини щодо сторін спору - Позивача та Відповідача, встановлені чинним рішенням господарського суду міста Києва від 14.10.2014 у справі № 910/9815/14, тому в силу ст. 35 Господарського процесуального кодексу України не доказуються знову при вирішенні даного спору.
При розгляді справи № 910/9815/14 Позивач стверджував, що Відповідач, здійснюючи будівництво багатоповерхового будинку на земельній ділянці 91:132:036 по вул. Артема, 84-А в м. Києві, в порушення діючого законодавства, звів капітальні споруди (венткамера та вхідна група підземного паркінгу) та паркан на суміжній земельній ділянці Позивача 91:132:019 по вул. Студентська, 3 в м. Києві, у зв'язку з чим просив суд усунути перешкоди у користуванні означеною ділянкою і зобов'язати Відповідача знести (демонтувати) огорожу та капітальні споруди.
Відмовляючи у позові суд зазначив, що Відповідач здійснював будівництво вентиляційних камер та вхідної групи до паркінгу на частині земельної ділянки розташованої на плані тимчасового земельного користування під № НОМЕР_1 по АДРЕСА_1 діяв, в тому числі, на підставі договору, укладеного з Позивачем, і матеріали справи також містять лист погодження до ордеру № 10102615 на тимчасове порушення благоустрою та його відновлення в зв'язку з будівництвом багатоквартирного житлового будинку з підземним гаражем і приміщеннями загально будинкового сервісу з встановленням тимчасової огорожі.
Разом із цим, рішення господарського суду міста Києва від 14.10.2014 у справі №910/9815/14 набрало законної сили з 14.07.2015 у зв'язку з залишенням його без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від вказаної дати.
До цього постановою від 27.01.2015 Київського апеляційного господарського суду, яка була пізніше скасована постановою Вищого господарського суду України від 16.04.2015, було скасовано повністю рішення господарського суду міста Києва від 14.10.2014 у справі № 910/9815/14 та прийнято нове рішення, яким позов задоволено повністю та зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" усунути перешкоди в користуванні благодійною організацією "Благодійний фонд "Назарянин" орендованою земельною ділянкою шляхом знесення (демонтажу) Товариством з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" усіх частин (елементів) огорожі та капітальних споруд (венткамера, вхідна група підземного паркінгу), які зведенні товариством з обмеженою відповідальністю "ТОВ Будінвест" на земельній ділянці за кадастровим номером НОМЕР_1, площею 986 кв.м., по АДРЕСА_1 в Шевченківському районі м. Києва, які орендує благодійна організація "Благодійний фонд "Назарянин" на підставі договору на право тимчасового користування землею від 02.09.1999, протягом 15 днів з дня набрання постановою законної сили.
На виконання зазначеної постанови господарським судом міста Києва було видано відповідний наказ від 11.02.2015.
Ухвалою від 04.11.2016 господарського суду міста Києва у справі № 910/9815/14, яка є чинною та не скасованою, встановлено, а тому у порядку ст. 35 Господарського процесуального кодексу України не потребує доведення обставина, що наказ від 11.02.2015 було виконано, зокрема, в частині знесення (демонтажу) усіх частин (елементів) огорожі, які були зведені ТОВ "ТОВ Будінвест" на земельній ділянці за кадастровим номером НОМЕР_1, площею 986 кв.м., по АДРЕСА_1 в Шевченківському м. Києва, яку орендує БО "БФ "Назарянин" на підставі договору на право тимчасового користування землею від 02.09.1999.
У зв'язку з тим, що у подальшому постанову, на підставі якої було видано наказ від 11.02.2015, було скасовано постановою Вищого господарського суду України від 16.04.2015, вказаною ухвалою від 04.11.2016 господарський суд міста Києва у справі № 910/9815/14 постановив видати наказ у поворот виконання постанови Київського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 у справі № 910/9815/14 про зобов'язання Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин" відновити, зокрема, усі частини (елементи) огорожі, які зведені ТОВ "ТОВ Будінвест" на земельній ділянці за кадастровим номером НОМЕР_1, площею 986 кв.м., по АДРЕСА_1 в Шевченківському м. Києва, яку орендує БО "БФ "Назарянин" на підставі договору на право тимчасового користування землею від 02.09.1999, що були знесені (демонтовані) або частково знесені (частково демонтовані) на виконання наказу господарського суду міста Києва від 11.02.2015 у справі № 910/9815/14.
З наданих Відповідачем вимоги та акта державного виконавця, складених у межах виконавчого провадження №52825692 з виконання наказу господарського суду міста Києва від 04.11.2016 у справі № 910/9815/14 вбачається, що за згодою з державним виконавцем Відповідачем було виконано наказ суду власними силами, і зокрема, відновлено знесену огорожу.
Тобто, огорожа (паркан) зведено Відповідачем не самовільно, а на виконання рішення суду - ухвали господарського суду міста Києва від 04.11.2016 у справі №910/9815/14 про поворот виконання постанови Київського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 у справі № 910/9815/14.
Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими і речовими доказами, висновками судових експертів; поясненнями представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі. В необхідних випадках на вимогу судді пояснення представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі, мають бути викладені письмово.
Колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду, що позивач не довів суду належними та допустимими засобами доказування, що він просить про знесення іншого паркану, ніж зведеного на виконання рішення суду, або що цей паркан є об'єктом капітального будівництва. А надані Позивачем фотографії протиправності зведення спірного паркану та його побудови, як капітальної споруди, не доводять, оскільки є зробленими у різні проміжки часу візуальним відображенням паркану без його достеменної (координатної) прив'язки на місцевості та не є спеціальним дослідженням фізичних властивостей паркану на предмет чи є він капітальною спорудою. Також, Позивачем не спростовані пояснення Відповідача, що місця, де на фотографіях паркан розташованій на бетонній основі, є місцем виходу паркінгу, тобто він розташований на паркінгу.
Відповідно до ст. 152 Цивільного кодексу України, власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків. Захист прав громадян та юридичних осіб на земельні ділянки здійснюється шляхом, зокрема, відновлення стану земельної ділянки, який існував до порушення прав, і запобігання вчиненню дій, що порушують права або створюють небезпеку порушення прав.
Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що Позивач не довів суду протиправного зайняття Відповідачем шляхом зведення паркану спірної земельної ділянки, тому підстави для задоволення позову на підставі ст. 152 Земельного кодексу України про усунення перешкод в користуванні та про заборону Відповідачу вчиняти дії, що перешкоджають користуванню Позивачем спірною земельною ділянкою, у суду відсутні.
Відповідно до статей 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, а господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Згідно частини 1 статті 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
На підставі вищевикладеного, колегія суддів прийшла до висновку, що доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків господарського суду першої інстанції, викладених в оскаржуваному рішенні, господарський суд першої інстанції під час вирішення спору вірно встановив фактичні обставини справи, належним чином дослідив наявні докази, дав їм належну оцінку та прийняв законне та обґрунтоване рішення у відповідності з вимогами матеріального та процесуального права, а тому, рішення підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга - без задоволення.
Керуючись статтями 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -
1. Апеляційну скаргу Благодійної організації "Благодійний фонд "Назарянин" на рішення господарського суду міста Києва від 22.05.2017 у справі №910/3961/17 залишити без задоволення.
2. Рішення господарського суду міста Києва від 22.05.2017 у справі №910/3961/17 залишити без змін.
3. Матеріали справи №910/3961/17 повернути до господарського суду міста Києва.
Головуючий суддя Г.В. Корсакова
Судді Л.В. Чорна
О.О. Хрипун