05 грудня 2017 р. Справа № 522/10511/17
Категорія: 6.1 Головуючий в 1 інстанції: Бойчук А.Ю.
Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду
у складі:
головуючого - Лук'янчук О.В.
суддів - Бітова А.І.
- Ступакової І.Г.
при секретарі - Діденко К.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою виконавчого комітету Одеської міської ради на постанову Приморського районного суду м. Одеси від 21 серпня 2017 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_2, ОСОБА_3 до Одеської міської ради, Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради про визнання протиправними рішень,-
ОСОБА_2, ОСОБА_3 звернулись до суду з адміністративним позовом до Одеської міської ради, Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради про визнання протиправними та скасування вимоги (приписи) №014096, №014097, №014098 від 19 травня 2017 року, №011633 від 29 травня 2017 року, №011631, №011632 від 01 червня 2017 року, №014780, №014782 від 05 липня 2017 року, що складені Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради; визнання протиправним та скасування рішення (наказ) Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради про анулювання паспорту прив'язки №01-08/873 від 28 грудня 2016 року; визнання протиправним та скасування рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради від 29 червня 2017 року №247 «Про демонтаж тимчасових споруд» в частині демонтажу споруд належних ОСОБА_2 та ОСОБА_3; зобов'язання посадових осіб Одеської міської ради, Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради, утриматися від вчинення дій, спрямованих на одностороннє змінення умов договорів, укладених з ОСОБА_2, ОСОБА_3 на розміщення та оренду павільйонів-кіосків.
Постановою Приморського районного суду м. Одеси від 21 серпня 2017 року адміністративний позов ОСОБА_2, ОСОБА_3 задоволено. Визнано протиправними та скасовано вимоги (приписи) №014096, №014097, №014098 від 19 травня 2017 року, №011633 від 29 травня 2017 року, №011631, №011632 від 01 червня 2017 року, №014780, №014782 від 05 липня 2017 року, що складені Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради. Визнано протиправним та скасовано рішення (наказ) Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради про анулювання паспорту прив'язки №01-08/873 від 28 грудня 2016 року. Визнано протиправним та скасовано рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради від 29 червня 2017 року №247 «Про демонтаж тимчасових споруд» в частині демонтажу споруд належних ОСОБА_2 та ОСОБА_3 В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з вказаним рішенням суду виконавчим комітетом Одеської міської ради було подано апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, неповність з'ясування обставин, які мають значення для справи просить скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні адміністративного позову в повному обсязі.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.
Судом першої інстанції встановлено, що починаючи, з липня 2007 року, по даний час, на підставі договорів оренди майна, додаткових угод до них, укладених з КУ Одеська обласна клінічна лікарня в установленому порядку, позивачі орендують площадки, площею 52,7; 45,48; та 13,77 квадратних метрів, що розташовані на території лікарні, поруч з поліклінічним відділенням, за вказаною адресою Установи.
За умовами договорів, додаткових угод до них, протягом всіх років площадки використовуються належним чином для розміщення павільйонів - кіосків торгівлі продовольчими товарами. За додатковими угодами, погодженими із Управлінням Одеської обласної ради з майнових відносин, строк оренди продовжено до січня - березня 2020 року.
Крім того, між ОСОБА_2 та Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, 20 січня 2017 року було укладено договір ТС-93/17 на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності терміном до 19 грудня 2019 року.
Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР було винесено три вимоги (приписи) про демонтаж тимчасової споруди: від 29 травня 2017 року за №011633 на адресу ОСОБА_2 про демонтаж тимчасової споруди, що розташована по вул. Академіка Заболотного, 32-А; від 01 червня 2017 року за №011631 на адресу ОСОБА_3 про демонтаж тимчасової споруди, що розташована по вул. Академіка Заболотного, 26; від 01 червня 2017 року за №011632 на адресу ОСОБА_2 про демонтаж тимчасової споруди, що розташована по вул. Академіка Заболотного, 32-А.
Рішенням Управління архітектури а містобудування ОМР було прийнято рішення про анулювання паспорту прив'язки №01-08/873 від 28 грудня 2016 року.
29 червня 2017 року Виконавчим комітетом Одеської міської ради було прийнято рішення №247 «Про демонтаж тимчасових споруд» відносно ФОП ОСОБА_3 за адресою: вул. Академіка Заболотного, 26 з підстав протиправного розміщення (без паспорту прив'язки) та ФОП ОСОБА_2 за адресою: вул. Академіка Заболотного, 23-А, як протиправно розміщену у зв'язку з анулюванням паспорту прив'язки.
Задовольняючи частково адміністративний позов, суд першої інстанції виходив з того, що Управління споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, вирішуючи питання про законність розміщення спірних тимчасових споруд, вийшло за межі своїх власних повноважень, передбачених положенням чинного законодавства, у зв'язку з чим вимоги в частині визнання протиправними та скасування приписів №011633, №011631, №011632 підлягають задоволенню. Також, суд першої інстанції дійшов до висновку, що рішення виконавчого комітету Одеської міської ради №247 «Про демонтаж тимчасових споруд» відносно ФОП ОСОБА_3 та ФОП ОСОБА_2, приписи від 05 липня 2017 року за №014780, №014781 та №014782 також підлягають скасуванню, оскільки за умовами відповідних договорів, додаткових угод до них, протягом всіх років площадки використовуються належним чином для розміщення павільйонів - кіосків торгівлі продовольчими товарами та за додатковими угодами, погодженими із Управлінням Одеської обласної ради з майнових відносин, строк оренди продовжено до січня - березня 2020 року. Проте, вимоги в частині зобов'язання посадових осіб Одеської міської ради, Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради утриматися від вчинення дій, спрямованих на одностороннє змінення умов договорів, укладених з позивачками на розміщення та оренду павільйонів-кіосків не були задоволені судом першої інстанції, оскільки ця вимоги розцінюється судом саме як втручання в дискреційні повноваження відповідача та виходить за межі завдань адміністративного судочинства.
Колегія суддів не погоджується з вказаними висновками суду першої інстанції та вважає, що адміністративний позов підлягає задоволенню з інших підстав, виходячи з наступного.
Згідно п.2.6 Порядку розміщення тимчасових споруд для проведення підприємницької діяльності, який затверджено наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року №244, для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат; схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів України»; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.
Пунктом 2.27 вказаного Порядку передбачено, що дія паспорта прив'язки ТС анулюється за таких умов: недотримання вимог паспорта прив'язки при її встановленні; невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив'язки; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив'язки ТС.
З наказу «Про анулювання паспорту прив'язки стаціонарної тимчасової споруди від 28 грудня 2016 року №01-08/873, за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Заболотного, 32-А» №01-08/873 від 26 травня 2017 року вбачається, зокрема, що його анулювання здійснено на підставі п.9.8 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі», затверджені рішенням ОМР від 09 жовтня 2013 року, яким передбачено, що паспорт прив'язки анулюється у наступних випадках, а саме за письмовою заявою власника ТС; у разі припинення юридичної особи; у разі припинення підприємницької діяльності фізичною особою-підприємцем; у випадку встановлення факту надання в заяві та документах, що додаються до неї, недостовірної інформації; за необхідності, у випадку невикористання місця розташування ТС безперервно протягом шести місяців, окрім літніх майданчиків; у випадку розірвання договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС; у випадку виявлення невідповідності товарної спеціалізації ТС, що зазначалась у заяві про намір встановлення ТС.
Проте, у зверненні Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР №0113/986/в від 25 травня 2017 року до начальника Управління архітектури та містобудування ОМР зазначено, що 25 травня 2017 року при обстеженні ТС встановлено порушення п.1.4 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Одесі, затверджені рішенням ОМР від 09 жовтня 2013 року, а саме не проведено заміну архітектурного типу ТС, не проведено заходи з благоустрою прилеглої території, тип ТС не відповідає заявленому в паспорті прив'язки.
Також, з аналогічним висновком Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР звернулось листом №01-13/150 від 29 травня 2017 року до ФОП ОСОБА_2
В той же час, у вказаному листі №0113/986/в від 25 травня 2017 року Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР враховуючи положення п.9.8 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Одесі просить Управління архітектури та містобудування ОМР анулювати паспорт прив'язки №01-08/873 від 28 грудня 2016 року, виданий ФОП ОСОБА_2 на стаціонарну ТС, площею 13,77 кв.м. за адресою: АДРЕСА_1, оскільки встановлено факт надання в заяві та документах, що додаються до неї недостовірної інформації.
Колегія суддів зауважує на тому, що в акті обстеження від 25 травня 2017 року не зазначено які саме не проведені заходи з благоустрою прилеглої території; не надано доказів того, що тип ТС не відповідає заявленому в паспорті прив'язки, а зазначене в свою чергу спростовується наявною в матеріалах справи фотофіксацією того, що ТС відповідає зазначеній в паспорті прив'язки; не наведено жодних обставин, за наявності яких виникла необхідність замінити архітектурний тип ТС.
Більш того, зазначені в акті обстеження тимчасової споруди від 25 травня 2017 року порушення не можна вважати недостовірною інформацією, яка була надана в заяві та документах, а тому підстави для анулювання паспорту прив'язки, які передбачені п.9.8 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Одесі, затверджені рішенням ОМР від 09 жовтня 2013 року відсутні, а відтак вимоги щодо скасування наказу Управління архітектури та містобудування ОМР «Про анулювання паспорту прив'язки стаціонарної тимчасової споруди від 28 грудня 2016 року №01-08/873 за адресою: АДРЕСА_1, заявник ФОП ОСОБА_2.» підлягають задоволенню.
Також, відповідно до ч.2, ч.4 ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності це - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Розміщення тимчасових споруд для проведення підприємницької діяльності здійснюється у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.
Згідно із п.п.15.1 п.15 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі, затверджених рішенням Одеської міської ради від 09 жовтня 2013 року №3961-VI заходи з контролю за дотриманням фізичними та юридичними особами вимог, встановлених законодавством у сфері встановлення, розміщення та експлуатації ТС та елементів торгівлі, здійснюється Уповноваженим органом в межах відповідно покладених на нього повноважень, завдань та функцій в порядку, встановленому цими Правилами.
Відповідно до п.п.15.4 п.15 Правил за результатами проведених Уповноваженим органом інвентаризації та/або обстеження, складається акт, у якому фіксуються виявлені порушення. За наслідками розгляду акту фіксації та доданих до нього матеріалів Уповноважений орган вправі здійснити наступні дії: звернутися до особи, якою допущено порушення встановленого порядку розміщення та експлуатації ТС та елементу торгівлі з приписом про усунення порушень у визначений Уповноваженим органом термін; звернутись до особи, що порушує вимоги цих Правил з приписом про демонтаж протиправно розміщених ТС та елементів торгівлі; звертатись до інших органів, уповноважених здійснювати контроль за додержанням законодавства про благоустрій населених пунктів.
З наведеного слідує, що розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності має відбуватись з дотриманням відповідних правил, в тому числі, установлених на місцевому рівні.
Як вбачається з матеріалів справи, Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР було винесено три вимоги (приписи) про демонтаж тимчасової споруди: від 29 травня 2017 року за №011633 на адресу ОСОБА_2 про демонтаж тимчасової споруди, що розташована по вул. Академіка Заболотного, 32-А; від 01 червня 2017 року за №011631 на адресу ОСОБА_3 про демонтаж тимчасової споруди, що розташована по вул. Академіка Заболотного, 26; від 01 червня 2017 року за №011632 на адресу ОСОБА_2 про демонтаж тимчасової споруди, що розташована по вул. Академіка Заболотного, 32-А.
При цьому, матеріали справи не містять доказів звернення Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР до позивачів з приписами про усунення порушень у визначений Уповноваженим органом термін, а тому позивачі були позбавлені права усунути встановлені порушення.
Поряд з цим, колегія суддів зауважує на тому, що вказані спірні вимоги (приписи) не містять жодних підстав для їх прийняття; не зазначені порушення, які були допущені позивачами; не заповнена графа із зазначенням договору, яким надано право тимчасового користування місцями для розміщення ТС; не зазначено на підставі якого рішення (акта) вони прийняті.
Отже, приписи від 29 травня 2017 року за №011633, від 01 червня 2017 року за №011631 та від 01 червня 2017 року за №011632 винесені із порушенням вимог Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджених рішенням Одеської міської ради від 09 жовтня 2013 року №3961-VI, а тому підлягають скасуванню, а відтак і вимоги щодо скасування рішення виконавчого комітету ОМР №247 від 29 червня 2017 року «Про демонтаж тимчасових споруд», яке було прийнято на підставі таких приписів також є обґрунтованими та підлягають задоволенню.
Разом з цим, враховуючи те, що рішення виконавчого комітету ОМР №247 від 29 червня 2017 року «Про демонтаж тимчасових споруд» підлягає скасуванню, колегія суддів приходить до висновку, що і приписи від 05 липня 2017 року за №014780, №014781, №014782, якими зобов'язано позивачів демонтувати тимчасову споруду за адресою м. Одеса, вул. Ак. Заболотного, 26 та по вул. Ак. Заболотного, 32А та які були прийняті на підставі рішення №247 від 29 червня 2017 року також підлягають скасуванню.
Щодо вимоги про скасування приписів від 19 травня 2017 року №014096, №014097, №014098 про демонтаж елементів вуличної торгівлі, колегія суддів зазначає наступне.
З актів обстеження елементу вуличної торгівлі від 19 травня 2017 року вбачається, що позивачами недотримано вимоги п.13.1 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджених рішенням Одеської міської ради від 09 жовтня 2013 року №3961-VI.
Відповідно до п.13.1 вказаних Правил встановлення та розміщення елементів торгівлі здійснюється на підставі позитивної відповіді у вигляді листа - рішення та договору на право тимчасового користування місцями для розташування елементів торгівлі, який укладається з Уповноваженим органом.
Як вже було зазначено, згідно п.п.15.4 п.15 Правил за результатами проведених Уповноваженим органом інвентаризації та/або обстеження, складається акт, у якому фіксуються виявлені порушення. За наслідками розгляду акту фіксації та доданих до нього матеріалів Уповноважений орган вправі здійснити наступні дії: звернутися до особи, якою допущено порушення встановленого порядку розміщення та експлуатації ТС та елементу торгівлі з приписом про усунення порушень у визначений Уповноваженим органом термін; звернутись до особи, що порушує вимоги цих Правил з приписом про демонтаж протиправно розміщених ТС та елементів торгівлі; звертатись до інших органів, уповноважених здійснювати контроль за додержанням законодавства про благоустрій населених пунктів.
Пунктом 16.6 Правил передбачено, що саме у разі невиконання вимоги (припису) Уповноваженого органу у встановлений у вимозі (приписі) строк, демонтаж елементу торгівлі здійснюється Уповноваженим органом на підставі наказу керівника Уповноваженого органу.
Проте, як вбачається з матеріалів справи та не заперечується апелянтом, Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради були прийняті приписи №014096, №014097, №014098 про демонтаж торгівельного обладнання без попереднього прийняття вимоги (припису) про усунення порушень, а в даному випадку для надання строку на отримання листа - рішення та договору на право тимчасового користування місцями для розташування елементів торгівлі, який укладається з Уповноваженим органом, що в свою чергу є порушенням п.п.15.4 п.15 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджених рішенням Одеської міської ради від 09 жовтня 2013 року №3961-VI.
Таким чином, судом першої інстанції при розгляді справи неповно з'ясовано обставини справи, які мають значення для її правильного вирішення, у зв'язку з чим, судове рішення відповідно до вимог п.1 ч.1 ст. 202 КАС України, підлягає скасуванню з прийняттям по справі нової постанови про часткове задоволення адміністративного позову.
Керуючись ст. 195, ст. 196, п.3 ч.1 ст. 198, п.1 ч.1 ст. 202, ст. 207, ч.5 ст. 254 КАС України, колегія суддів,-
Апеляційну скаргу виконавчого комітету Одеської міської ради задовольнити частково.
Постанову Приморського районного суду м. Одеси від 21 серпня 2017 року скасувати.
Прийняти по справі нову постанову, якою адміністративний позов ОСОБА_2, ОСОБА_3 до Одеської міської ради, Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради про визнання протиправними розпоряджень задовольнити частково.
Визнати протиправними та скасувати вимоги (приписи) №014096 від 19 травня 2017 року, №014097 від 19 травня 2017 року, №014098 від 19 травня 2017 року, №011633 від 29 травня 2017 року, №011631 від 01 червня 2017 року, №011632 від 01 червня 2017 року, №014780 від 05 липня 2017 року, №014781 від 05 липня 2017 року, №014782 від 05 липня 2017 року, що складені Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради.
Визнати протиправним та скасувати наказ Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради №01-08/873 від 26 травня 2017 року «Про анулювання паспорту прив'язки стаціонарної тимчасової споруди від 28 грудня 2016 року №01-08/873, за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Заболотного, 32А, заявник ФОП ОСОБА_2.».
Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 29 червня 2017 року №247 «Про демонтаж тимчасових споруд» в частині демонтажу споруд належних ОСОБА_2 та ОСОБА_3.
В задоволенні решти позовних вимог відмовити.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.
Головуюча суддя: О.В. Лук'янчук
Суддя: А.І.Бітов
Суддя: І.Г.Ступакова