Справа № 461/6360/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/1115/17 Доповідач: ОСОБА_2
05 грудня 2017 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Львівської області у складі:
головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря судового засідання - ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові апеляційну скаргу з доповненнями обвинуваченого ОСОБА_6 на ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 21 вересня 2017 року,
за участю учасників судового провадження:
прокурора ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_6
встановила:
ухвалою Галицького районного суду м. Львова від 21 вересня 2017 року задоволено клопотання захисника засудженого ОСОБА_6 , адвоката ОСОБА_8 про застосування покарання за наявності кількох вироків. Застосовано до ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , остаточне покарання відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання до покарання призначеного вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 10.02.2016 року покарання, призначеного вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 01.11.2016 року, у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_9 зараховано у строк остаточного покарання строк попереднього ув'язнення в періоди з 22.07.2015 року по 30.07.2015 року включно та з 06.05.2016 року по 20.06.2017 року включно із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі; а в період з 21.06.2017 року по 05.09.2017 року включно - із розрахунку один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.
Згідно ухвали, захисник засудженого ОСОБА_6 , адвокат ОСОБА_8 звернулася до суду з клопотанням про застосування покарання за наявності кількох вироків. Свої вимоги мотивує тим, що 10.02.2016 року ОСОБА_10 був засуджений Червоноградським міським судом Львівської області за ч. 3 ст. 296 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі. Крім того, вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 01.11.2016 року ОСОБА_10 був засуджений за ч. 2 ст. 296 КК України до 2 років 4 місяців позбавлення волі. Просила суд застосувати покарання із урахуванням ч. 4 ст. 70 КК України.
На дану ухвалу засуджений ОСОБА_10 подав апеляційну скаргу та доповнення до неї в якій просить таку частково змінити, а саме в частині перерахунку строку попереднього ув'язнення з 21.06.2017 року у строк позбавлення волі до вступу вироку (ухвали) в законну силу включно, врешті оскаржувану ухвалу залишити без змін. Зарахувати ОСОБА_9 у строк відбуття покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув'язнення з 22.07.2015 р. по 30.07.2017 р. та з 06.05.2016 р. по день вступу вироку (ухвали) у законну силу включно із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування вказує, що Закон України № 2046-VIII від 18.05.2017 р. немає зворотної дії в часі до осіб, котрі знаходились у попередньому ув'язненні до 20.06.2017 р., а це, на переконання апелянта, вказує, що йому слід перерахувати із 21.06.2017 р. по день вступу вироку у законну силу із розрахунку один день перебування в попередньому ув'язненні за два дні позбавлення волі, в редакції Закону України № 868- VIII від 26.11.2015 р.
Наголошує, що нова редакція ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №2046-VIII від 18.05.2017 р. не може бути застосована до ОСОБА_6 в силу п. 2 ч. 5 КК України, а тому йому слід перерахувати у строк відбуття покарання, строк попереднього ув'язнення з 22.07.2015 по 30.07.2015 р. включно, та з 06.05.2016 р. по день вступу ухвали Галицького районного суду м. Львова від 21.09.2017 р.
В доповненнях до апеляційної скарги зазначає, що повністю незгідний з ухвалою Галицького районного суду м. Львова від 21.09.2017 р. Просить перерахувати у законному порядку попереднє ув'язнення з розрахунку один день за два дні згідно ст. 72 п. 5 КК України, так як закон немає зворотної сили. Просить об'єднати дві справи методом більш суворого покарання з поглиненням менш суворого покарання і винести менш суворе покарання. Просить з'ясувати обставини його відсутності при розгляді клопотання в суді першої інстанції. Вказує, що незгідний з вироком та застосуванням ст. 71 КК України.
Заслухавши доповідача, думку обвинуваченого ОСОБА_6 , який підтримав подану апеляційну скаргу з доповненнями, прокурора, який апеляційну скаргу з доповненнями підтримав частково, дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга з доповненнями підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.
Судом першої інстанції вірно встановлено, що 10.02.2016 року ОСОБА_10 Червоноградським міським судом Львівської області був засуджений за вчинення 22.07.2015 року злочину, передбаченого ч. 3 ст. 296 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі. Ухвалою Апеляційного суду Львівської області від 05.09.2017 року вирок залишений без змін, а ОСОБА_9 у строк попереднього покарання зарахований строк попереднього ув'язнення з 22.07.2015 року по 30.07.2015 року та з 28.03.2017 року по 20.06.2017 року із розрахунку: один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
01.11.2016 року вироком Червоноградського міського суду Львівської області ОСОБА_10 був засуджений за вчинення 04.04.2016 року (після постановлення попереднього вироку) злочину, передбаченого ч. 2 ст. 296 КК України до 2 років 4 місяців позбавлення волі. ОСОБА_9 зараховано строк попереднього ув'язнення з 06.05.2017 року (дати обрання запобіжного заходу) із розрахунку : один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про застосування покарання за наявності кількох вироків (п. 11 ч. 1 ст. 537 КПК України).
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
При цьому, як вірно встановлено судом першої інстанції, злочин, передбачений ч. 2 ст. 296 КК України ОСОБА_10 вчинив 04.04.2016 року, тобто після постановлення щодо нього вироку Червоноградського міського суду Львівської області від 10.02.2016 року. Відтак, при застосуванні остаточного покарання суд застосував саме ч. 1 ст. 71 КК України, та призначив його за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до покарання, призначеного вироком від 10.02.2016 року, покарання за вироком від 01.11.2016 року.
При застосуванні остаточного покарання за різними вироками, враховано, що ОСОБА_10 до вчинення даних злочинів був неодноразово судимий, спосіб і характер злочинних посягань, за які засуджений, вчинив повторність однорідних злочинів, передбачених ст. 296 КК України.
У зв'язку з визначенням остаточного покарання по двом вирокам, суд першої інстанції, з чим погоджується колегія суддів, вирішив питання застосування ч. 2 ст. 72 КК України та визначив періоди попереднього ув'язнення ОСОБА_6 , які необхідно зарахувати до строку покарання, та спосіб такого зарахування.
Так, судом першої інстанції, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України засудженому ОСОБА_9 зараховано у строк покарання строк попереднього ув'язнення в період з 22.07.2015 року по 30.07.2015 року (відповідно до ухвали Апеляційного суду Львівської області від 05.09.2017 року), однак строк з 06.05.2016 року (дня обрання щодо ОСОБА_11 запобіжного заходу у виді тримання під вартою по другій справі) по 20.06.2017 року включно (дати набрання чинності Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення» від 18.05.2017 року № 2046-VIII) із розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, зараховано невірно.
Згідно з Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення», який набув чинності 21.06.2017 року, частину п'яту статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «5. Попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув'язнення, може пом'якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Проте, нова редакція ч.5 ст.72 КК України не може бути застосована до ОСОБА_6 в силу ч.2 ст.5 КК України. Тому слід зарахувати ОСОБА_9 у строк відбуття покарання строк попереднього ув'язнення з 06.05.2016 року по 5.09.2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи наведене вище, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу з доповненнями обвинуваченого ОСОБА_6 слід задоволити частково, а ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 21 вересня 2017 року відносно ОСОБА_6 змінити.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів
постановила:
апеляційну скаргу з доповненнями обвинуваченого ОСОБА_6 задоволити частково.
Ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 21 вересня 2017 року відносно ОСОБА_6 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_9 зарахувати у строк остаточного покарання строк попереднього ув'язнення в період з 22.07.2015 р. по 30.07.2015 р. включно та з 06.05.2016 р. по 5.09.2017 р. включно з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
В решті ухвалу залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена у касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з часу отримання копії рішення суду.
Повний текст ухвали буде проголошено о 09.30 год. 7.12.2017 р.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4