про забезпечення позову
"26" жовтня 2017 р.
Справа № 916/2583/17
За позовом: Обслуговуючого кооперативу „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА”
До відповідача: Малого приватного підприємства „БАЗАЛЬТ”
За участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Виконавчого комітету Фонтанської сільської ради Комінтернівського району Одеської області
Про стягнення 425267,64 грн.
Суддя Д'яченко Т.Г.
Суть спору: Позивач - Обслуговуючий кооператив „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Малого приватного підприємства „БАЗАЛЬТ”, у якій просить суд стягнути з Малого приватного підприємства „БАЗАЛЬТ” на поточний рахунок надмірно сплачені грошові кошти за Договором підряду на виконання робіт №28/10/14 в сумі 425267,64 грн.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.10.2017р. порушено провадження у справі №916/2583/17, залучено до участі у справі, в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Виконавчий комітет Фонтанської сільської ради Комінтернівського району Одеської області та призначено справу до розгляду у судовому засіданні.
Одночасно з поданням позовної заяви до суду, Обслуговуючим кооперативом „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” подано заяву про забезпечення позову від 25.10.2017р. вх. № ГСОО 2-5643/17, у якій заявник просить суд:
- накласти арешт на грошові кошти у розмірі ціни позову - 425267,67 грн., які знаходяться на рахунках Малого приватного підприємства „БАЗАЛЬТ”;
- заборонити Малому приватному підприємству „БАЗАЛЬТ” вчиняти будь-які дії стосовно стягнення з позивача грошових кошів у загальній сумі 252234,98 грн. за судовим наказом по справі №916/446/16;
- зупинити стягнення з Обслуговуючого кооперативу „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” грошових коштів у загальній сумі 252234,98 грн.
Позовні вимоги Обслуговуючого кооперативу „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” направлено на стягнення з відповідача надмірно сплачених позивачем грошових коштів за умовами укладеного між ними Договору підряду на виконання робіт №28/10/14 в сумі 425267,64 грн.
В обґрунтування поданого клопотання про забезпечення позову, Обслуговуючим кооперативом „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” було зазначено суду наступне.
Рішенням Виконавчого комітету Фонтанської сільської ради Комінтернівського району Одеської області від 26 червня 2014 року №102 визначено Обслуговуючий кооператив „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” інвестором робіт з капітального ремонту дороги по вулиці Центральній (від вулиці Кооперативної до вулиці Львівської) в межах села Фонтанка Комінтернівського району Одеської області та надано право самостійно визначити підрядника для виконання зазначених робіт.
28 жовтня 2014 року між Обслуговуючим кооперативом „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” (Інвестор), Виконавчим комітетом Фонтанської сільської ради Комінтернівського району Одеської області (Замовник) та Малим приватним підприємством „БАЗАЛЬТ” було укладено Договір підряду на виконання робіт №28/10/14. (надалі - Договір).
Відповідно до п. 1.1. Договору від 28.10.2014р. зазначено, що 27 червня 2014 року, Замовник прийняв Рішення №102 щодо визначення інвестора у розвитку житлово-комунальної та соціальної сфери села Фонтанка. Згідно цього Рішення Інвестором визначено Обслуговуючий кооперативом „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА”. На підставі цього Рішення, Замовник самостійно провів моніторинг ринку закупівель такого роду робіт та визначив підрядником Мале приватне підприємство „БАЗАЛЬТ”. Замовник підтверджує, що вартість робіт за цим договором є звичайною ринковою ціною та прийнятою для укладання Договору підряду.
Відповідно до п. 1.2. Договору, за цим Договором Інвестор не набуває права власності на результати робіт. Результати робіт за Актами приймання-передачі передаються Підрядником Замовнику шляхом підписання Актів приймання-передачі виконаних робіт КБ-2, КБ-3.
Згідно до п. 1.3. Договору, Підрядник зобов'язується в порядку та строки, передбачені Договором, на свій ризик, своїми механізмами, власними людськими ресурсами виконати роботи, а Замовник зобов'язується в порядку та строки, передбачені Договором, прийняти виконані роботи. Інвестор зобов'язується оплатити роботи Підрядникові.
Положеннями п.2.1. Договору визначено, що вартість робіт за Договором становить 1050000,00 (один мільйон п'ятдесят тисяч) гривень, у т.ч. ПДВ 175000,00гривень. До вартості робіт входить вартість будівельних та витратних матеріалів, механізмів та устаткування людських ресурсів, транспортні витрати та інші витрати підрядника, пов'язані з виконанням робіт.
У відповідності до п.2.2. Договору, розрахунки за цим Договором будуть здійснюватись в наступному порядку: Інвестор сплачує Підряднику аванс у розмірі 300000,00 (триста тисяч) гривень, з урахуванням ПДВ, протягом 5-ти робочих днів з моменту підписання дійсного Договору. Наступний платіж у розмірі 400000,00 (чотириста тисяч) гривень з урахуванням ПДВ, Інвестор сплачує Підряднику мірі виконання робіт протягом 5-ти робочих днів з моменту підписання сторонами проміжних актів приймання-передачі виконаних робіт КБ-2, КБ-3. Кінцевий розрахунок за виконані роботи в сумі 350000,00 (триста п'ятдесят тисяч) гривень, Інвестор здійснює Підрядникові по мірі виконання робіт протягом 5-ти робочих днів з моменту підписання сторонами остаточних актів приймання-передачі виконаних робіт КБ-2, КБ-3.
Згідно п.2.5. Договору, підтвердженням належного виконання Підрядником обов'язку по виконанню робіт, є акт приймання-передачі виконаних робіт (надалі Акти), складених та підписаний уповноваженими представниками Замовника та Підрядника. Інвестор підписує акти після підписання їх Замовником та Підрядником.
Відповідно до п.5.1. Договору, факт приймання виконаних робіт підтверджується актами приймання виконаних підрядних робіт (надалі Акт), оформленими за формою КБ-2 та КБ-3, підписаним Сторонами в порядку, передбаченому цим розділом.
У відповідності до п.5.2. Договору вбачається, що Замовник повинен прийняти роботи протягом п'яти робочих днів від дати надання Підрядником підписаного з його боку акта. Приймання робіт здійснюється Замовником з обов'язковою участю представника Підрядника. Відмова від прийняття робіт, або підписання акта з боку Замовника оформлюється в письмовій формі з мотивуванням причин відмови і вказівкою пропозицій по їхньому усуненню. Відмова вручається під розписку Уповноваженій особі Підрядника або цінним листом з повідомленням у строк п'яти робочих днів від дати одержання акта Замовником.
Відповідно до в п.5.4. Договору, недоліки у виконаних роботах, виявлені в процесі приймання-передачі закінчених робіт (об'єкта), які виникли з вини Підрядника, повинні бути усунуті Підрядником протягом строку, визначеного сторонами. Якщо Підрядник не бажає чи не може усунути ці недоліки, Замовник може, за згодою сторін, усунути своїми силами або із залученням третіх осіб за рахунок Підрядника.
Додатковою угодою №1 від 26.11.2014р. до Договору підряду на виконання робіт №28/10/14 від 28.10.2014р. сторони дійшли згоди внести зміни до вищезазначеного договору про наступне: "У зв'язку з підвищенням цін на будматеріали та паливо пункт 2.1. Договору викласти в наступній редакції: Вартість робіт за Договором збільшена на 143000 гривень і становить 1193000,00 (один мільйон сто дев'яносто три тисячі) гривень, у т.ч. ПДВ 198 833,33 грн.".
На виконання умов вищенаведеного договору, позивачем - Обслуговуючим кооперативом „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” на користь Малого приватного підприємства „БАЗАЛЬТ” були перераховані грошові кошти у загальному розмірі 843000 грн., а саме 04.11.2014р. - 300000,00 грн. авансу; 26.11.2014р. - 400000,00 грн.; 28.11.2014р. - 143000,00 грн.
27.04.2015р. сторонами було складено та підписано акт приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2, відповідно до якого, вартість виконаних робіт склала 1192999,09 грн.
Крім того, сторонами було складено та підписано довідку про вартість будівельних виконаних робіт, відповідно до якої вартість виконаних будівельних робіт складає 1192999,09 грн.
Малим приватним підприємством „БАЗАЛЬТ” до господарського суду Одеської області було подано позовну заяву до Обслуговуючого кооперативу „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” про стягнення 252234,98грн.
Рішенням господарського суду Одеської області від 26.06.2016р. у справі №916/446/17 у задоволені позову Малого приватного підприємства „БАЗАЛЬТ” відмовлено.
Під час судових засідань по справі №916/446/16, для з'ясування обставин справи, що потребують спеціальних технічних знань, Обслуговуючим кооперативом „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” було заявлено клопотання щодо призначення будівельно-технічної експертизи, та у подальшому по справі призначено експертне дослідження.
27.04.2017р. судовим експертом Одеського Науково-дослідного експертно - криміналістичного центру при Головному Управлінні Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області було складено висновок судової будівельно-технічної експертизи №8БЗ, призначеної ухвалою господарського суду Одеської області від 11.08.2016р.
Зі змісту висновку експерта №8БЗ від 27.04.2017р. вбачається, що виконання робіт з капітального ремонту автомобільної дороги по вул. Центральна (від вул. Кооперативна до вул. Львівська) в с. Фонтанка Одеської області підтверджуєтьсяокументально, зокрема актом прийомки виконаних будівельних робіт №1 за квітень 015 року, який був підписаний сторонами замовника, підрядника та інвестора.
Проведеними лабораторними дослідженнями та випробуваннями встановлено, що виконані роботи з капітального ремонту (влаштування асфальтного покриття та основи щебнево-пісчаної суміші) на автомобільній дорозі по вулиці Центральна (від вул. Кооперативна до вул. Львівська) в селі Фонтанка Комінтернівського району Одеської області відповідають вимогам, що висуваються до асфальтобетонного покриття згідно ДСТУ В.2.7-119:2011, ДБНВ.2.3-4-2015.
Фактично виконані роботи з капітального ремонту (влаштування асфальтного покриття та основи з щебнево-пісчаної суміші) ділянки дороги по вул. Центральна, від вул. Кооперативна вул. Львівська в с. Фонтанка Одеської області не відповідають обсягам, зазначеним в акті прийомки виконаних будівельних робіт № 1 за квітень 2015 року.
Фактична вартість виконаних будівельних робіт з капітального ремонту влаштування асфальтного покриття та основи з щебнево-пісчаної суміші) ділянки дороги по вул. Центральна, від вул. Кооперативна вул. Львівська в с. Фонтанка Одеської області складає 767731,45 грн. з урахуванням ПДВ.
Згідно акту прийомки виконаних будівельних робіт №1 за квітень 2015 року вартість будівельних робіт склала 1192999,09 грн. з ПДВ.
Вартість фактичного обсягу виконаних робіт складає 767731,45 грн. з ПДВ. Вартість завищення обсягу робіт складає 425267,64 грн. з ПДВ.
Фактичний обсяг асфальтобетонного покриття, яке було улаштоване при проведені капітального ремонту склав 3773,38 м2 (в акті зазначений обсяг у - 4566 м2). Фактична товщина асфальтобетонного покриття склала 4,875 см (в акті зазначена товщина у 7 см).
Фактичний обсяг роботи з розливання в'яжучих матеріалів склав 2,264 т (в акті зазначений обсяг у 2,74 т), порядок розрахунку зазначений в дослідницькій частині висновку.
Обсяги робіт з виправлення профілю дороги з додаванням нового матеріалу (щебнево-пісчаної суміші) встановити за результатами проведення огляду не надається можливим. Зазначені роботи відносяться до робіт прихованого характеру. Акту на закриття прихованих робіт на дослідження надано не було. Проектна документація не надана в повному обсязі (відсутні графічні матеріали та креслення), із зазначенням місць де є необхідність у проведені робіт з виправлення профілю дороги, тому встановити фактичний обсяг виконаних робіт з виправлення профілю дороги з додаванням нового і матеріалу не представляється можливим.
Встановити фактичні обсяги робіт з укріплення узбіччя з причин тривалого проміжку часу з моменту проведення будівельних робіт (2 роки) не представляється можливим.
З врахуванням поданих доказів та висновку судового експерта судом встановлено, що Підрядником всупереч зазначеним в акті виконаних робіт, проведені роботи не відповідають об'єму фактично виконаних робіт, що встановлені експертом.
Як зазначає заявник, судом першої інстанції ці докази були прийняті, та на підставі них було прийняте рішення, яким відмовлено в задоволенні позовних вимог Малого приватного підприємства “БАЗАЛЬТ”.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 03.10.2017р. апеляційну скаргу Малого приватного підприємства “БАЗАЛЬТ” задоволено, рішення Господарського суду Одеської області від 26 червня 2017 року по справі № 916/446/16 - скасовано. Прийнято нове рішення, за яким стягнуто з Обслуговуючого кооперативу “Житлово-будівельний кооператив “ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” на користь Малого приватного підприємства “БАЗАЛЬТ” грошові кошти в сумі 252234,98 грн., з яких сума боргу - 149999,09 грн., пеня за прострочення грошового зобов'язання - 51386,05грн., інфляційні витрати в сумі 40818,40 грн., 3% річних від простроченої суми в сумі 10031,44грн.
Стягнуто з Обслуговуючого кооперативу “Житлово-будівельний кооператив “ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” на користь Малого приватного підприємства “БАЗАЛЬТ” судові витрати в сумі 7661,52 грн., з яких судовий збір за подачу позовної заяви - 3499,63грн. та 4161,89 грн. судовий збір за подачу апеляційної скарги.
Господарським судом Одеської області 12.10.2017р. були видані відповідні накази на виконання Постанови Одеського апеляційного господарського суду від 03.10.2017р.
Обслуговуючим кооперативом „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” було зазначено суду, що наразі ним оскаржується Постанова Одеського апеляційного господарського суду від 03.10.2017р. у справі №916/446/16 у касаційні інстанції.
Як зазначає позивач у даній справі, відкриття виконавчого провадження по стягненню зазначеної суми з позивача спричинить порушення виконання Обслуговуючим кооперативом „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” взятих на себе обов'язків перед третіми особами, зокрема, асоційованими членами Кооперативу, щодо своєчасного та належного завершення будівництва багатоквартирного житлового будинку, а також перед підрядниками та постачальниками, які мають законне право на отримання належних їм сум.
Підряднику неодноразово було вказано на порушення ним умов договору підряду, зокрема, на відсутність проектно-кошторисної документації, актів прихованих робіт та інше, що унеможливило своєчасне, під час прийняття-передачі виконаних робіт, виявлення суттєвого зменшення обсягів виконаних робіт.
Як зазначено у заяві, під час судових засідань по розгляду справи №916/446/16, відповідачу було запропоновано або виконати умови договору підряду в повному обсязі та привести об'єми робіт до безпосередньо оплачених Інвестором, або зменшити вартість договору у відповідності до фактично виконаних робіт, але Підрядник наполягає на тому, що об'єми не є суттєвою умовою договору, оскільки є ціна, погоджена Сторонами та ухиляється від виконання своїх обов'язків за договором.
Кошти, отримані Підрядником за договором підряду, використовуються на власні потреби, всупереч вимогам укладеного договору щодо виконання певного об'єму робіт, а отже, можуть бути взагалі відсутні на момент виконання рішення, що призведе до порушення прав Позивача.
Окрім того, вільно розпоряджаючись зазначеними коштами, Відповідач може передати кошти у розпорядження іншим особам за відповідними цивільно-правовими та господарськими договорами, що унеможливить виконання рішення господарського суду, або суттєво його затрудить, а отже Позивач не зможе виконати інші обов'язки, взяті на себе за іншими діючими договорами.
Заява Обслуговуючого кооперативу „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” про вжиття заходів до забезпечення позову мотивована загрозою повного або часткового невиконання договірних зобов'язань відповідачем.
Як вбачається з пояснень представника позивача, використання Малим приватним підприємством „БАЗАЛЬТ” грошових коштів, які були надмірно перераховані позивачем, призведе до безповоротного порушення майнових інтересів позивача та може ускладнити або зробити неможливим виконання судового рішення, у разі якщо позовні вимоги будуть задоволені судом.
Розглянувши заяву Обслуговуючого кооперативу „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” від 25.10.2017р. про забезпечення позову, суд дійшов до наступних висновків.
Як встановлено судом, правовідносини між Обслуговуючим кооперативом „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА”, Виконавчим комітетом Фонтанської сільської ради Комінтернівського району Одеської області та Малим приватним підприємством „БАЗАЛЬТ” виникли на підставі укладеного між ними 28 жовтня 2014 року Договору підряду на виконання робіт №28/10/14.
За умовами укладеного між сторонами договору, Замовником було прийнято Рішення щодо визначення інвестора у розвитку житлово-комунальної та соціальної сфери села Фонтанка.
Згідно цього Рішення, Інвестором визначено Обслуговуючий кооператив „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА”.
На підставі цього Рішення, Замовник самостійно провів моніторинг ринку закупівель такого роду робіт та визначив підрядником Мале приватне підприємство „БАЗАЛЬТ”.
Замовник підтверджує, що вартість робіт за цим договором є звичайною ринковою ціною та прийнятою для укладання Договору підряду.
Додатковою угодою №1 від 26.11.2014р. до договору підряду на виконання робіт №28/10/14 від 28.10.2014р. сторони дійшли згоди внести зміни до вищезазначеного договору про наступне: "У зв'язку з підвищенням цін на будматеріали та паливо пункт 2.1. Договору викласти в наступній редакції: Вартість робіт за Договором збільшена на 143000гривень і становить 1193000,00 (один мільйон сто дев'яносто три тисячі) гривень, у т.ч. ПДВ 198 833,33 грн.".
На виконання умов вищенаведеного Договору, позивачем - Обслуговуючим кооперативом „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” на користь Малого приватного підприємства „БАЗАЛЬТ” були перераховані грошові кошти у загальному розмірі 843000 грн., а саме 04.11.2014р. - 300000,00 грн. авансу; 26.11.2014р. - 400000,00 грн.; 28.11.2014р. - 143000,00 грн.
27.04.2015р. сторонами було складено та підписано акт приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2, відповідно до якого, вартість виконаних робіт склала 1192999,09 грн.
Крім того, сторонами було складено та підписано довідку про вартість будівельних виконаних робіт, відповідно до якої вартість виконаних будівельних робіт складає 1192999,09 грн.
Малим приватним підприємством „БАЗАЛЬТ” до господарського суду Одеської області було подано позовну заяву до Обслуговуючого кооперативу „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” про стягнення заборгованості у розмірі 252234,98 грн. за укладеним договором.
Рішенням господарського суду Одеської області від 26.06.2016р. у справі №916/446/17 у задоволені позову Малого приватного підприємства „БАЗАЛЬТ” відмовлено.
Під час розгляду справи №916/446/16 було призначено експертне дослідження у справі.
27.04.2017р. судовим експертом Одеського Науково-дослідного експертно- криміналістичного центру при Головному Управлінні Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області було складено висновок судової будівельно-технічної експертизи №8БЗ, призначеної ухвалою господарського суду Одеської області від 11.08.2016р.
Зі змісту висновку експерта №8БЗ від 27.04.2017р. вбачається, що виконання робіт з капітального ремонту автомобільної дороги по вул. Центральна (від вул. Кооперативна до вул. Львівська) в с. Фонтанка Одеської області підтверджується документально, зокрема актом прийомки виконаних будівельних робіт №1 за квітень 2015 року, який був підписаний сторонами замовника, підрядника та інвестора.
В висновку встановлено, зокрема, що фактична вартість виконаних будівельних робіт з капітального ремонту влаштування асфальтного покриття та основи з щебнево-пісчаної суміші) ділянки дороги по вул. Центральна, від вул. Кооперативна вул. Львівська в с. Фонтанка Одеської області складає 767731,45 грн. з урахуванням ПДВ.
Згідно акту прийомки виконаних будівельних робіт №1 за квітень 2015 року вартість будівельних робіт склала 1 192 999,09 грн. з ПДВ.
Вартість фактичного обсягу виконаних робіт складає 767731,45 грн. з ПДВ. Вартість завищення обсягу робіт складає 425267,64 грн. з ПДВ.
Фактичний обсяг асфальтобетонного покриття, яке було улаштоване при проведені капітального ремонту склав 3773,38 м2 (в акті зазначений обсяг у - 4 566 м2). Фактична товщина асфальтобетонного покриття склала 4,875 см (в акті зазначена товщина у 7 см).
Фактичний обсяг роботи з розливання в'яжучих матеріалів склав 2,264 т (в акті зазначений обсяг у 2,74 т), порядок розрахунку зазначений в дослідницькій частині висновку.
Обсяги робіт з виправлення профілю дороги з додаванням нового матеріалу (щебнево-пісчаної суміші) встановити за результатами проведення огляду не надається можливим. Зазначені роботи відносяться до робіт прихованого характеру. Акту на закриття прихованих робіт на дослідження надано не було. Проектна документація не надана в повному обсязі (відсутні графічні матеріали та креслення), із зазначенням місць де є необхідність у проведені робіт з виправлення профілю дороги, тому встановити фактичний обсяг виконаних робіт з виправлення профілю дороги з додаванням нового і матеріалу не представляється можливим.
Встановити фактичні обсяги робіт з укріплення узбіччя з причин тривалого проміжку часу з моменту проведення будівельних робіт (2 роки) не представляється можливим.
З врахуванням поданих доказів та висновку судового експерта судом було встановлено, що Підрядником всупереч зазначеному в акті виконаних робіт, проведені роботи не відповідають об'єму фактично виконаних робіт, що встановлені експертом.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 03.10.2017р. апеляційну скаргу Малого приватного підприємства “БАЗАЛЬТ” задоволено, рішення Господарського суду Одеської області від 26 червня 2017 року по справі № 916/446/16 - скасовано. Прийнято нове рішення. Стягнуто з Обслуговуючого кооперативу “Житлово-будівельний кооператив “ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” на користь Малого приватного підприємства “БАЗАЛЬТ” грошові кошти в сумі 252234,98 грн., з яких сума боргу - 149999,09 грн., пеня за прострочення грошового зобов'язання - 51386,05грн., інфляційні витрати в сумі 40818,40 грн., 3% річних від простроченої суми в сумі 10031, 44 грн.
Стягнуто з Обслуговуючого кооперативу “Житлово-будівельний кооператив “ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” на користь Малого приватного підприємства “БАЗАЛЬТ” судові витрати в сумі 7 661,52 грн., з яких судовий збір за подачу позовної заяви - 3499, 63грн. та 4161,89 грн. судовий збір за подачу апеляційної скарги.
Господарським судом Одеської області 12.10.2017р. були видані відповідні накази на виконання Постанови Одеського апеляційного господарського суду.
Позивач - Обслуговуючий кооператив “Житлово-будівельний кооператив “ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” вважає, що наразі Мале приватне підприємство “БАЗАЛЬТ” неправомірно користується грошовими коштами позивача у розмірі 425267,64 грн. та вважає їх такими, що були надмірно перераховані на користь відповідача на виконання умов договору підряду на виконання робіт №28/10/14 від 28.10.2014р., що встановлено судовим експертом за результатом проведення експертного дослідження в межах розгляду іншої справи №916/446/16.
Згідно ст. 66 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд за заявою сторони, прокурора або з власної ініціативи має право вжити передбачених статтею 67 цього Кодексу заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.
У відповідності зі ст. 67 ГПК України, позов забезпечується: накладанням арешту на майно або грошові суми, що належать відповідачеві; забороною відповідачеві вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору; зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку.
Відповідно до п. 1 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №16 від 26.12.2011р. „Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову” (із змінами і доповненнями, внесеними постановами пленуму Вищого господарського суду України від 16 січня 2013 року № 2, від 10 липня 2014 року № 6, від 14 липня 2016 року №7), відповідно до статті 66 ГПК України заходи до забезпечення позову застосовуються господарським судом за заявою сторони, прокурора або з ініціативи господарського суду як гарантія реального виконання рішення суду.
Особа, яка подала заяву про забезпечення позову, повинна обґрунтувати причини звернення із заявою про забезпечення позову.
З цією метою та з урахуванням загальних вимог, передбачених статтею 33 ГПК України, обов'язковим є подання доказів наявності фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного заходу до забезпечення позову.
У вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.
Відповідно до п. 3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №16 від 26.12.2011р. „Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову” (із змінами і доповненнями), умовою застосування заходів до забезпечення позову за вимогами майнового характеру є достатньо обґрунтоване припущення, що майно (в тому числі грошові суми, цінні папери тощо), яке є у відповідача на момент пред'явлення позову до нього, може зникнути, зменшитись за кількістю або погіршитись за якістю на момент виконання рішення. Отже, найдоцільніше вирішувати питання забезпечення позову на стадії попередньої підготовки справи до розгляду (стаття 65 ГПК).
Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного виду забезпечення позову. Про такі обставини може свідчити вчинення відповідачем дій, спрямованих на ухилення від виконання зобов'язання після пред'явлення вимоги чи подання позову до суду (реалізація майна чи підготовчі дії до його реалізації, витрачання коштів не для здійснення розрахунків з позивачем, укладення договорів поруки чи застави за наявності невиконаного спірного зобов'язання тощо). Саме лише посилання в заяві на потенційну можливість ухилення відповідача від виконання судового рішення без наведення відповідного обґрунтування не є достатньою підставою для задоволення відповідної заяви. Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається. Оцінка такої відповідності здійснюється господарським судом, зокрема, з урахуванням співвідношення прав (інтересу), про захист яких просить заявник, з вартістю майна, на яке вимагається накладення арешту, або майнових наслідків заборони відповідачеві вчиняти певні дії. Обрані заходи до забезпечення позову не повинні мати наслідком повне припинення господарської діяльності суб'єкта господарювання, якщо така діяльність, у свою чергу, не призводитиме до погіршення стану належного відповідачеві майна чи зниження його вартості.
Положеннями п. 7.1. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №16 від 26.12.2011р. „Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову” (із змінами і доповненнями), у позовному провадженні піддані арешту кошти слід обмежувати розміром суми позову та можливих судових витрат. Накладення господарським судом арешту на рахунки боржника чинним законодавством не передбачене, але господарський суд вправі накласти арешт на кошти, які обліковуються на рахунках у банківських або в інших кредитно-фінансових установах, у межах розміру сум позовних вимог та можливих судових витрат. Відомості про наявність рахунків, їх номери та назви відповідних установ, в яких вони відкриті, надаються суду заявником.
Аналізуючи обставини, викладені у письмових поясненнях представника Обслуговуючого кооперативу „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” та наявні у справі докази, суд приходить до висновку, щодо наявності підставі для часткового задоволення поданої заяви.
Враховуючи те, що вжиття заходів забезпечення позову є процесуальною гарантією захисту прав сторін у справі в зв'язку із чим не може порушувати їх прав та інтересів і не є вирішенням судового спору по суті, а не забезпечення позову може утруднити або навіть зробити неможливим виконання рішення суду, суд вважає, що вимоги Обслуговуючого кооперативу „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” про вжиття заходів забезпечення позову підлягають задоволенню частково, а саме: шляхом накладення арешту на грошові кошти в межах суми позовних вимог у даній справі - 425267,64 грн., що розміщені на рахунках Малого приватного підприємства „БАЗАЛЬТ”, до розгляду справи №916/2583/17 по суті.
Керуючись ст.ст. 66, 67, 86 ГПК України, суд -
1.Заяву Обслуговуючого кооперативу „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” від 24.10.2017р. вх. № ГСОО 2-5643/17 - задовольнити частково.
2.Накласти арешт на грошові кошти у розмірі ціни позову в сумі 425267 (чотириста двадцять п'ять тисяч двісті шістдесят сім) грн. 64 коп., які належать Малому приватному підприємству „БАЗАЛЬТ” (67571, Одеська обл., Комінтернівський район, с. Фонтанка, вул. Незалежності, буд. 1; код 20923474, рахунок №26003010315186 в ПАТ „МІБ”, МФО 380582) до розгляду по суті справи №916/2583/17.
3.В решті вимог заяви - відмовити.
Стягувач: Обслуговуючий кооператив „ЖИТЛОВО-БУДІВЕЛЬНИЙ КООПЕРАТИВ „ЧОРНОМОРСЬКА РІВ'ЄРА” (67571, Одеська обл., Комінтернівський район, с. Фонтанка, вул. Гоголя, будинок 23 „А”; код 38184230).
Боржник: Мале приватне підприємство „БАЗАЛЬТ” (67571, Одеська обл., Комінтернівський район, с. Фонтанка, вул. Незалежності, буд. 1; код 20923474).
Ухвала набирає чинності 26 жовтня 2017р. та підлягає негайному виконанню.
Ухвала може бути пред'явлена до виконання в порядку Закону України "Про виконавче провадження".
Ухвалу суду може бути оскаржено до Одеського апеляційного господарського суду.
Суддя Т.Г. Д'яченко