Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,
тел. приймальня (057) 715-77-21, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41
"17" жовтня 2017 р.Справа № 922/2803/17
Господарський суд Харківської області у складі:
судді Мамалуя О.О.
при секретарі судового засідання Пустоваловій І.С.
розглянувши справу
за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Центр передових технологій будівництва та ремонта автомобільних доріг", м. Харків
до Публічного акціонерного товариства "Харківміськгаз", м. Харків
про звернення стягнення на предмет іпотеки
за участю :
позивача - ОСОБА_1, ОСОБА_2 - за дов.;
відповідача - ОСОБА_3,за дов.
Позивач, товариство з обмеженою відповідальністю "Центр передових технологій будівництва та ремонта автомобільних доріг" звернувся до господарського суду Харківської області з позовною заявою, в якій просить суд визнати недійсним рішення постійно діючої комісії ПАТ "Харківміськгаз" з питань, пов"язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем (несанкціонованим споживачем), що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільчих систем про задоволення акту про порушення № 308/17 від 24.01.2017 р. та проведення нарахування відповідно до розд. XI гл. 4 п. 4.1. Кодексу газорозподільчих систем за номінальною потужністю за період з 01.01.2017 р. по 01.02.2017 р., яке оформлене протоколом № 11 від 31.01.2017 р.
Ухвалою суду від 22.08.2017 р. було порушено провадження по справі та призначено її розгляд на 03.10.2017 р. о 10-30 год. В судовому засіданні 03.10.2017 р. було оголошено перерву до 17.10.2017 р. о 10-30 год.
Представник позивача у судові засідання з"явився, позовні вимоги підтримує в повному обсязі та наполягає на їх задоволенні.
Відповідач в судові засідання з"явився, 03.10.2017 р. через канцелярію суду надав відзив на позов, в якому просить суд відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Свої заперечення обгрунтовує наступним.
ПАТ "Харківміськгаз" здійснює діяльність з розподілу природного газу та діє на підставі Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою ОСОБА_4 комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 р. № 2494 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 р. № 1379/27824. Відповідач не є постачальником природного газу позивачу.
01.01.2016 р. між позивачем та відповідачем було укладеного договір розподілу природного газу № 09420U0J5QAP016.
24.01.2017 р. працівники ПАТ "Харківміськгаз" в ході перевірки встановили обставини, що свідчать про наявність позаштатного режиму в роботі вузлів обліку газу позивача, зокрема ЛГК 71506650 зав. № 13077 та GSM G 65-50 зав. № 101198. Зважаючи на це, працівниками ПАТ "Харківміськгаз" було складено акт про порушення № 308/17 від 24.01.2017 р., в якому зафіксовано наявність забруднення та відкладення осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини лічильника. У зв"язку з виявленням позаштатного режиму роботи, працівниками ПАТ "Харківміськгаз" було ініційовано доставити засоби вимірювальної техніки для проведення позачергової перевірки та експертизи. Позачергова перевірка та експертиза лічильників газу ЛГК 71506650 зав. № 13077 та GSM G 65-50 зав. № 101198 відбулась 26.01.2017 р. за участю ДП "Харківстандартметрологія" як уповноваженого у Харківському регіоні органу у сфері метрології. Результати експертизи зафіксовані в акті експертизи ЗВТ № 012П від 26.01.2017 р., в якому вказано, що на корпусі ЗВТ виявлено пошкодження внутрішньої різьби в монтажних місцях на вхідній та вихідній кришках лічильника газу GSM G 65-50 зав. № 101198.
На підставі акту експертизи та позачергової перевірки Державного підприємство "Харківський регіональний науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" Мінекономрозвитку України/ ДП "Харківстандартметрологія" була видана довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № ЦСБ 012 П від 26.01.2017 р. Отже, мається споживання необліковуваного природного газу (прилад непридатний до експлуатації), яка підписана керівником підрозділу та державним повірником та засвідчена печаткою ДП "Харківський регіональний науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації". Тобто, станом на 26.01.2017 р. лічильник позивача був визнаний непридатним до використання та для обліку природного газу. Прилад обліку може бути або повірений, або не повірений станом на дату здійснення повірки за стандартом. Прилад обліку не може бути частково придатний або частково непридатний.
Відповідач зазначає, що ним було запрошено представників ДП "Харківстандартметрологія" та НКРЕКП до участі у засіданні комісії з розгляду актів про порушення, складених працівниками ПАТ "Харківміськгаз" на споживачів природного газу, що не є побутовим. У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії, вона створюється без участі такого представника. Також вказує на те, що протокол постійно діючої комісії з питань, пов"язаних з розглядом актів про порушення, складених в разі виявлення порушень, споживачем, що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільних систем № 11 від 31.01.2017 р. підписало 6 представників ПАТ "Харківміськгаз", отже він є дійсним та не спростований.
Відповідачем було заявлене клопотання про залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Розглянувши дане клопотання, суд не знаходить підстав для його задоволення, оскільки не вбачає, що майбутнє рішення суду по даній справі може будь-яким чином вплинути на права або обов'язки вказаної установи щодо однієї з сторін.
З'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно та повно дослідивши надані учасниками судового процесу докази, суд встановив наступне.
01.01.2016 р. між ТОВ "Центр передових технологій будівництва та ремонта автомобільних доріг" та ПАТ "Харківміськгаз" був укладений договір розподілу природного газу № 09420U0J5QAP016, згідно умов якого відповідач як оператор газорозподільчих мереж надає послуги з розподілу природного газу підприємству позивача.
15.08.2016 р. після проведення повірки газовий лічильник GSM G 65-50 зав. № 101198 було встановлено для обліку газу, який споживається на котлах LOHINVAR CBN і RBI HBN - 100 кВт, що належать позивачу та знаходяться за адресою: м. Харків, вул. Велозаводська, 1. Представниками відповідача було проведено перевірку стану вузла обліку газу, під час якої перевірена наявність пломб встановлених на кранах опуску, обчислювачі, фланцях вхідного крану. Також проведено опломбування вузда обліку газу, перевірено відсутність витіку газу. Після встановлення вузла обліку газу він працював в штатному режимі, що підтверджується актом перевірки технічного стану вузла обліку від 15.08.2016 р. до договору № 187, який складений уповноваженими представниками ПАТ "Харківміськгаз" та споживача.
24.01.2017 р. за ініціативою ПАТ "Харківміськгаз" для проведення позачергової перевірки та експертизи були демонтовані лічильники газу ЛГК 1506650 зав. № 13077 та GSM G 65-50 зав. № 101198, які належать ТОВ "ЦПТБ та РАД" на праві власності, що підтверджується протоколом № 157/17 від 24.01.2017 р., зміст якого свідчить про факт перевірки наявності на лічильнику GSM G 65-50 непошкоджених пломб с25628888, с256288889, с25628887 та їх зняття представниками відповідача.
Представниками ПАТ "Харківміськгаз" також було складено акт про порушення № 308/17 від 24.01.2017 р., в якому зазначено про позаштатний режим роботи лічильників газу ЛГК 1506650 зав № 13077 та GSM G 65-50 зав. № 101198, забруднення та відкладання осадків, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини лічильника.
Експертизою ЗВТ та пломб не підтверджено потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини лічильників, і відповідно, позаштатного режиму роботи лічильників газу. За результатами позачергової перевірки та експертизи ЗВТ та пломб будь-яких актів про порушення не складалось через відсутність таких порушень.
Згідно висновків акту № 012 П експертизи ЗВТ та пломб від 26.01.2017 р. встановлено, що відліковий механізм лічильника GSM G 65-50 зав. № 101198 цілий. На корпусі ЗВТ виявлено пошкодження внутрішньої різьби в монтажних місцях на вхідній та вихідній кришках, які і стали підставою для видачі довідки про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № ЦСБ 012П від 26.01.2017 р.
31.01.2017 р. постійно діюча Комісія ПАТ "Харківміськгаз" з питань, пов"язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем, що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільчих систем при розгляді акту про порушення № 308/17 від 24.01.2017 р. вирішила провести нарахування відповідно до розд. ХІ гл. 4 п. 4.1. Кодексу газорозподільних систем за номінальною потужністю за період з 01.01.2017 р. по 01.02.2017 р. Дане рішення оформлено протоколом № 11 від 31.01.2017 р.
В п. 4 глави 4 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем зазначено, що у разі виявлення оператором ГРМ несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталась внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об"єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого:
- при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об"єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі, якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.
Позивач не погодився із вищевказаним рішенням комісії, оскільки висновки акту про порушення № 308/17 від 24.01.2017 р. про позаштатний режим роботи лічильників газу ЛГК-150-G650 зав. № 13077 та GSM G65-50 зав. № 101198, забруднення та відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини лічильника не були підтверджені експертизою ЗВТ та пломб. Так, виявлені під час проведення експертизи пошкодження внутрішньої різьби в монтажних місцях на вхідній та вихідній кришках лічильника, які утворились під час його демонтажу 24.01.2017 р., не могли вплинути на коректність вимірювання, яке проводилось за допомогою цього лічильника до моменту його демонтажу 24.01.2017 р. та об"єктивність визначених ним даних про кількість спожитого газу та ці пошкодження різьби не зафіксовані в акті про порушення № 308/17 від 24.01.2017 р., який розглядався комісією.
П. 3 глави 2 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем в редакції Постанови ОСОБА_4 комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 1418 від 11.08.2016 р. визначено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що стались внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових, але внаслідок чого споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об"єму природного газу, належать:
- пошкодження ЗВТ "лічильника газу" або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;
- фіксація коректором чи обчислювачем об"єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об"єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;
- виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об"єму газу, що були ведені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параментів ФХП), внаслідок чого об"єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;
- перевищення діапазону обчислення вузла обліку.
Згідно п.п. 3.1. п. 3 гл. 2 розд. ХІ Кодексу, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) є підставою для здійснення перерахунку лише в разі, якщо внаслідок такого пошкодження витрата (споживачння) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
Пошкодження внутрішньої різьби в монтажних місцях на вхідній та вихідній кришках лічильника позивача не призвело до некоректного обліку споживання природного газу комерційним ВОГ. Отже, це не є порушенням п.п. 3.1. р. 3 гл. 2 розд. ХІ Кодексу.
В абз. 5 п. 6 гл. 9 розд. ХІ Кодексу передбачено, якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) не буде підтверджено факт його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об"єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується за середньодобовими значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу.
Один лише факт визнання лічильника газу непридатним у зв'язку із браком за зовнішнім виглядом (механічні пошкодження нарізів кріплення лічильника до газопроводу) не можна вважати підставою для застосування до позивача розрахунку спожитого газу за номінальною потужністю, оскільки це не є справедливим, отже, не відповідає принципу верховенства права. Позивач не встановлював та не демонтував лічильник самостійно, пломби на лічильнику не порушені, і монтаж, і демонтаж здійснювався працівниками відповідача. Отже, ніякої вини позивача в пошкодженні нарізів кріплення лічильника до газопроводу немає. Більш того, відповідачем не доведено, що нарізи (різьба) кріплення лічильника не могли бути пошкоджені саме під час демонтажу лічильника працівниками відповідача 24 січня 2017р.
Суд вважає необхідним також зауважити, що перерахунок об'ємів спожитого газу на підставі п.4 глави 4 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем (на положення якого відповідач посилається в протоколі № 11 від 31.01.2017 р.) здійснюється у випадку виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника з вини споживача, або несправності лічильника, що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи. Таким чином, дані положення Кодексу містять дві різні підстави для перерахунку: 1) пропущення строку періодичної перевірки з вини споживача; 2) несправність лічильника, що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи.
Пропущення строку періодичної перевірки з вини позивача не було, проти чого не заперечує відповідач.
Факт пошкодження лічильника, або факт його позаштатної роботи не дорівнює, не є тотожнім факту несправності лічильника. Ці самостійні явища лише можуть стати причинами несправності. А лише несправність є підставою для перерахунку.
Лічильник рахує обсяг розподіленого (спожитого) газу - це його основна і єдина функція. Отже, несправним може бути визнаний лічильник, який або не рахує обсяг розподіленого (спожитого) газу, або рахує з помилками, які не охоплюються паспортними показниками похибок та відхилень, допустимих для цього приладу відповідно до технічної документації на нього. Пошкодження лічильника не може бути підставою для перерахунку - тільки несправність лічильника, що виникла в результаті цього пошкодження. Тобто, у відповідача були б підстави для перерахунку, якщо би брак за зовнішнім виглядом (зафіксований у Довідці № ЦСБ 012 П) призвів до неможливості рахування, або до критичних помилок у рахуванні лічильником обсягів газу. Однак відповідачем не були виявлені ні неможливість рахування, а ні критичні помилки в рахуванні - отже, не було виявлено несправність лічильника.
Таким чином, факт саме несправності лічильника відповідачем не встановлений та не доведений. Тому, у відповідача не було підстав здійснювати перерахунок, посилаючись на п.4 глави 4 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем.
Враховуючи ці обставини, а також те, що:
- пломби на лічильнику не пошкоджені,
- лічильник до перевірки не вскривався,
- відліковий механізм лічильника цілий,
- втручань в роботу лічильника не було виявлено -
суд керуючись принципом верховенства права, вважає позовні вимоги позивача обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.
Враховуючи викладене та керуючись ст. ст. 1, 12, 22, 32, 33, 34, 43, 44, 49, 75 ст.ст. 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -
Позовні вимоги задовольнити.
Визнати недійсним рішення постійно діючої комісії ПАТ "Харківміськгаз" з питань, пов"язаних з розглядом актів про порушення, складених у разі виявлення порушень, споживачем (несанкціонованим споживачем), що не є побутовим, вимог Кодексу газорозподільних систем про задоволення акту про порушення № 308/17 від 24.01.2017 р. та проведення нарахування відповідно до розд. XI гл. 4 п. 4.1. Кодексу газорозподільних систем за номінальною потужністю за період з 01.01.2017 р. по 01.02.2017 р., яке оформлене протоколом № 11 від 31.01.2017 р.
Стягнути з відповідача, публічного акціонерного товариства "Харківміськгаз" (61004, м. Харків, вул. Москалівська, 57/59, код 03359552) на користь позивача, товариства з обмеженою відповідальністю "Центр передових технологій будівництва та ремонта автомобільних доріг" (61000, м. Харків, вул. Велозаводська, 11, р/р 26009000127287 у філії ПАТ "Укрексімбанк" у м. Харкові, МФО 351618, код 30883206) судовий збір в розмірі 1600,00 грн.
Видати наказ після набрання рішенням чинності.
Повне рішення складено 23.10.2017 р.
Суддя ОСОБА_5