61022, м.Харків, пр.Науки, 5
ПРО відмову в ПОРУШЕННі ПРОВАДЖЕННЯ
17.10.2017 Справа № 905/2228/17
Розглянувши матеріали за заявою боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю “Гранд Парфум”, м. Маріуполь (код ЄДРПОУ 23384397)
про визнання банкрутом на підставі ст.95 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”
Суддя господарського суду Донецької області І.К. Чорненька
Представники:
від боржника: ОСОБА_2 - за довіреністю
25.09.2017р. до господарського суду Донецької області звернулось ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю “Гранд Парфум” з заявою про порушення справи про банкрутство, на підставі ст.95 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі за текстом - Закон про банкрутство).
Враховуючи відсутність значних майнових активів боржника та наявність в заяві про порушення справи про банкрутство клопотання про покладення обов'язків ліквідатора на голову ліквідаційної комісії ОСОБА_3, судом не визначається кандидатура арбітражного керуючого із застосуванням автоматизованої системи.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 02.10.2017р. заяву про порушення провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю “Гранд Парфум” прийнято до розгляду, проведення підготовчого засідання призначено на 17.10.2017р.
17.10.2017р. у судовому засіданні представником боржника надано клопотання про долучення документів до матеріалів справи з додатками.
Розглянувши в судовому засіданні 17.10.2017р. матеріали заяви ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю “Гранд Парфум” про порушення провадження у справі про банкрутство згідно ст.95 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, суд встановив:
Згідно з ч.2 ст.4-1 Господарського процесуального кодексу України (далі за текстом - ГПК України) господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі за текстом - Закон про банкрутство).
Відповідно до ч.1 ст.2 Закону про банкрутство провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.
Відповідно до ч.2 ст.10 Закону про банкрутство право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.
Згідно з ч.5 ст.11 Закону про банкрутство якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі це є підставою для звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство.
Відповідно до ч.1 ст.16 Закону про банкрутство, перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом. Неявка у підготовче засідання сторін не перешкоджає проведенню засідання.
Згідно п.2 ч.3 ст.16 Закону про банкрутство, у разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні з'ясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози.
Згідно ч.1 ст.95 Закону про банкрутство, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.
Згідно з частинами 1, 3, 5 ст.105 ЦК України Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.
Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється.
Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.
Згідно з ч.8 ст.111 ЦК України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
Отже, враховуючи зазначені вимоги Закону про банкрутство, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст.95 Закону є: згідно з вимогами ст.ст. 105 - 111 ЦК України - є виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, складання проміжного ліквідаційного балансу за наслідком проведених ліквідаційною комісією дій в ліквідаційній процедурі та затвердження його компетентним органом юридичної особи боржника.
Загальними зборами учасників ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю “Гранд Парфум” (протокол №22 від 15.02.2017р.) прийняте рішення припинити діяльність підприємства у зв'язку з ліквідацією.
В Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесений запис 15.02.2017р. про перебування ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю “Гранд Парфум”, в стані припинення за рішенням засновників з визначеним строком для заявлення кредиторами своїх вимог - 26.04.2017р. (Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань №1002523646 станом на 27.04.2017р.).
Відповідно до п.7 ст.111 Цивільного кодексу України, для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.
Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та наданих боржником документів, 09.02.2017р. було здійснено перереєстрацію юридичного місцезнаходження підприємства боржника ТОВ “Гранд Парфум” на - м. Маріуполь, 87512, Запорізьке Шосе, б.2 (нова редакція статуту ТОВ “Гранд Парфум”, затверджена загальними зборами учасників підприємства боржника протоколом №21 від 06.02.2017р.; опис документів що надані юридичною особою ТОВ “Гранд Парфум” для проведення реєстраційної дії «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи», фактична дата формування опису 09.02.2017р.).
Місцем юридичної реєстрації боржника до перереєстрації, згідно наданих документів, є м. Київ.
Головою ліквідаціної комісії ТОВ “Гранд Парфум” для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості були направлені запити до Жовтневої ОДПІ м. Маріуполя ГУ ДФС У Донецькій області, УВД ФСС від нещасних випадків та професійних захворювань України у Донецькій області, Маріупольського МЦЗ, УПФ України в Жовтневому районі м. Маріуполя, Маріупольської міської ВД Донецького ОВ ФСС з тимчасової втрати працездатності.
При цьому, заява про порушення справи про банкрутство ТОВ “Гранд Парфум” не містить доказів належного виконання головою ліквідаційної комісії боржника приписів ст.111 Цивільного кодексу України, а саме доказів направлення звітностей за останній звітний період, до моменту затвердження проміжного ліквідаційного балансу, органам Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування міста Києва, а також доказів направлення повідомлення про ліквідацію юридичної особи до органу державної податкової служби міста Києва (за юридичним місцезнаходженням боржника до 09.02.2017р.).
Відсутність вказаних доказів свідчить про порушення вимог Закону щодо добровільної ліквідації боржника, що в свою чергу призвело до позбавлення контролюючих органів можливості проведення відповідних перевірок, та права заявити свої претензії боржнику )за їх наявності) в досудовій процедурі ліквідації боржника.
Відповідна правова позиція вкладена у постановах Вищого господарського суду України від 08.11.16р. у справі №904/3479/16, від 14.03.17р. у справі №904/5083/16.
Згідно з частинами 1, 3, 5 ст.105 ЦК України, учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.
Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється.
Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.
Згідно заяви про порушення справи про банкрутство, після опублікування відомостей про припинення юридичної особи ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю “Гранд Парфум” (15.02.2017р.), у межах терміну, встановленого для прийняття претензій та вимог кредиторів (26.04.2017р.), до голови ліквідаційної комісії звернулось ТОВ “Біоленд-Одеса” з кредиторськими вимогами за договором про надання маркетингових послуг №39/ДП від 03.11.2016р. на суму 276550,00грн.
Адреса направлення даної заява ТОВ “Біоленд-Одеса” про визання кредитором - 01021, м. Київ, Кловський узвіз, 8.
При цьому, юридичне місцезнаходження боржника ТОВ “Гранд Парфум” згідно даних ЄДРПОУ та заяви про порушення провадження у справі про банкрутство - 87512, м.Маріуполь, Запорізьке Шосе, 2.
Таким чином у заяві про порушення справи про банкрутство боржника ТОВ “Гранд Парфум” та заяві ТОВ “Біоленд-Одеса” про визнання кредитором містяться розбіжності в поштових адресах юридичної особи боржника.
Доказів спрямування кредиторських вимог ТОВ “Біоленд-Одеса” за юридичною адресою боржника суду не
Відповідно до ч.6 ст.105 ЦК України, кожна окрема вимога кредитора, зокрема щодо сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, розглядається, після чого приймається відповідне рішення, яке надсилається кредитору не пізніше тридцяти днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора.
Згідно заяви про порушення справи про банкрутство, боржником ТОВ “Гранд Парфум” було виявлено кредитора - Фірму “Морріс ОСОБА_4п.А.” на суму заборгованості 122947,91 Евро, на підставі бухгалтерської звітності та первинної документації боржника.
Відповідно до матеріалів заяви, дана заборгованість виникла на підставі контрактів №21 від 22.01.2013р., №22 від 28.01.2014р., №23 від 01.06.2015р. та становить на день складання та затвердження проміжного ліквідаційного балансу 27.04.2017р. по курсу НБУ 3560964,91грн.
Доказів пред'явлення кредиторських вимог Фірмою “Морріс ОСОБА_4п.А.” до голови ліквідаційної комісії боржника суду не дано. При цьому дана кредиторська заборгованість включена головою ліквідаційної комісії до проміжного ліквідаційного балансу підприємства боржника станом на 27.04.2017р.
Суд зазначає, що Законом про банкрутство та Цивільним кодексом України не передбачено самостійне виявлення боржником, який ліквідується відповідно до ст. 95 Закону про банкрутство, кредиторів та включення таких самостійно виявлених заборгованостей до проміжного ліквідаційного балансу підприємства, оскільки ст. 105 ЦК України передбачено, що кредитори самостійно заявляють свої вимоги до юридичної особи, що припиняється, протягом строку, який не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.
Відповідно до ч.1 ст. 16 Закону про банкрутство, перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке згідно ч.2 ст.12 Закону про банкрутство проводиться не пізніше чотирнадцятого дня з дня винесення ухвали про прийняття заяви про порушення справи про банкрутство.
Наявність підстав, визначених ст.ст.105-111 Цивільного кодексу України, є необхідною та обов'язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство в порядку норм ст.95 Закону про банкрутство та визнання боржника банкрутом.
За результатами підготовчого засідання, суд встановив недоведеність наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, невиконання у повному обсязі вимог ст.ст. 105-111 Цивільного кодексу України та передчасність звернення до суду із заявою про порушення справи про банкрутство, у зв'язку з чим суд відмовляє у порушенні провадження у справі №905/2228/17 про банкрутство ТОВ “Гранд Парфум”.
Відповідно до ч.8 ст.16 Закону про банкрутство, відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Законом.
Керуючись ст.1, абз. 1, 2 ч. 7 ст.16, ст.95, Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст.ст. 105-111 Цивільного кодексу України, ст.ст.4-1, 33-34, 43, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -
Відмовити у порушенні провадження у справі №905/2228/17 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю “Гранд Парфум”, м. Маріуполь (код ЄДРПОУ 23384397).
Суддя І.К. Чорненька