"05" вересня 2017 р. Справа № 5019/2076/12
Господарський суд Рівненської області у складі головуючого судді Політики Н.А. при секретарі судового засідання Фаєвській Л.Ю.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду матеріали справи за заявою Управління Пенсійного фонду України в Сарненському районі
до боржника Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів"
про визнання банкрутом
за участі представників:
ліквідатор - Тихончук Л.Х., посвідчення № 248 від 02.04.2013 р.;
від божника - Коробка В.Д., довіреність б/н від 11.01.2017 р.;
від прокуратури - Рункевич І.В., посвідчення № 001247 від 22.08.2012р.;
від ТзОВ "ОРТФ Едланд" - ОСОБА_5, довіреність № 21/ОРТФ від 21.02.2017 р.;
ОСОБА_6, довіреність №б/н від 16.02.2017р.;
від кредитора ОСОБА_7 - ОСОБА_5, довіреність б/н від 23.11.2016 р.;
ОСОБА_6, довіреність №77 АБ 3528865 від 04.03.2014р.;
ПАТ АК "Промінвестбанк" - Олексюк Т.І., довіреність №09/12/251 від 07.06.2017 року.
Постановою господарського суду Рівненської області від 23.04.2014 р. Відкрите акціонерне товариство "Сарненський комбінат хлібопродуктів" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Тихончук Л.Х.
Ухвалою суду від 10.05.2016 року продовжено строк ліквідаційної процедури та строк повноважень ліквідатора Тихончук Л.Х. до 23.10.2016 р.
Ухвалою суду призначено до розгляду в судовому засіданні клопотання голови комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" №21 від 15.08.2016 р., №24 від 19.09.2016 р., №26 від 27.09.2016 р., №3 від 17.01.2017 р. про припинення повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л. Х. та призначення ліквідатором по справі арбітражного керуючого Ушача Ю. В.; клопотання ліквідатора про продовження терміну ліквідаційної процедури ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" та терміну повноважень ліквідатора.
Ухвалою господарського суду від 14.02.2017 р. розгляд справи відкладено на 27.02.2017 р., для витребування додаткових доказів, зобов'язано ліквідатора надати до дня судового засідання: відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; письмові пояснення щодо строку дії оцінки майна боржника.
Супровідним листом № 5019/2076/12/254/17 від 22.02.2017 року всі матеріали справи №5019/2076/12 на запит Рівненського апеляційного господарського суду направлені до суду апеляційної інстанції.
Ухвалою господарського суду від 27.02.2017 року відкладено розгляд справи № 5019/2076/12 до повернення її матеріалів із суду вищої інстанції.
31 березня 2017 року матеріали справи № 5019/2076/12 повернуті до господарського суду Рівненської області.
Розпорядженням в.о. керівника апарату господарського суду Рівненської області від 31.03.2017 року № 01-04/90/2017 в зв'язку із закінченням повноважень судді Пашкевич І.О. відповідно до пунктів 2.3.49-2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено повторний автоматизований розподіл справи № 5019/2076/12, після чого справу передано на розгляд судді Політиці Н.А.
Ухвалою господарського суду Рівненської області від 03.04.2017 року справу № 5019/2076/12 прийнято до свого провадження. Призначено розгляд справи № 5019/2076/12 (клопотання про припинення повноважень ліквідатора, клопотання про призначення ліквідатора та клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури) на 25.04.2017 року
03 квітня 2017 року від Рівненського апеляційного господарського суду надійшов лист - запит № 01-25/5019/2076/12/1842/17 від 03.04.2017 року про витребування всіх матеріалів справи № 5019/2076/12 для подальшого скерування до Вищого господарського суду України.
Ухвалою господарського суду Рівненської області від 25.04.2017 року відкладено розгляд справи № 5019/2076/12 до повернення матеріалів справи із суду вищої інстанції.
22 травня 2017 року надійшла скарга на дії ліквідатора Тихончук Л.Х.
Ухвалою господарського суду Рівненської області від 23.05.2017 року відкладено вирішення питання про прийняття до розгляду скарги на дії ліквідатора Тихончук Л.Х. до повернення матеріалів справи № 5019/2076/12 до господарського суду Рівненської області із суду вищої інстанції.
29 травня 2017 року від кредитора ОСОБА_7 надійшла скарга на дії ліквідатора Тихончук Л.Х.
Ухвалою господарського суду Рівненської області від 30.05.2017 року відкладено вирішення питання про прийняття до розгляду скарги кредитора ОСОБА_7 від 25 травня 2017 року № 2076/05 на дії ліквідатора Тихончук Л.Х. до повернення матеріалів справи № 5019/2076/12 до господарського суду Рівненської області.
Постановою Вищого господарського суду України від 07.06.2017 року касаційну скаргу ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" - Тихончук Л.Х. залишено без задоволення. Ухвалу Рівненського апеляційного господарського суду від 22.03.2017 у справі № 5019/2076/12 залишено без змін.
23 червня 2017 року матеріали справи №5019/2076/12 повернулись до господарського суду Рівненської області, у зв'язку з чим є необхідність призначити справу до розгляду.
Крім того, в матеріалах справи наявні клопотання про припинення повноважень ліквідатора та клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури боржника, які необхідно призначити до розгляду в судове засідання.
Ухвалою господарського суду Рівненської області від 23.06.2017 року справу (клопотання про припинення повноважень ліквідатора, клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури боржника та скарги на дії ліквідатора) призначено до розгляду в судовому засіданні на 11.07.2017 року.
30 червня 2017 року від Сарненського об'єднаного управління Пенсійного фонду України Рівненської області надійшла заява про заміну сторони по справі, а саме замінити кредитора у справі № 5019/2076/12 управління Пенсійного фонду України в Сарненському районі Рівненської області на його правонаступника - Сарненське об'єднане управління Пенсійного фонду України Рівненської області.
Ухвалою господарського суду Рівненської області від 11.07.2017 року заяву про заміну сторони по справі задоволено та замінено первісного кредитора у справі № 5019/2076/12 управління Пенсійного фонду України в Сарненському районі Рівненської області на його правонаступника - Сарненське об'єднане управління Пенсійного фонду України Рівненської області. Розгляд скарги ТОВ ОРТФ "Едланд" на дії ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л.Х. призначено до розгляду в судовому засіданні на 27.07.2017 року. Розгляд справи (клопотання про припинення повноважень ліквідатора, клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури боржника та скарги на дії ліквідатора) відкладено на 27.07.2017 року.
Ухвалою господарського суду Рівненської області від 27.07.2017 року в задоволенні клопотання ліквідатора боржника Тихончук Л.Х. про звернення з листом до Державної прикордонної служби України для з'ясування дати перетину державного кордону ОСОБА_7 відмовити. Скаргу на дії ліквідатора гр. ОСОБА_10, гр. ОСОБА_11, гр. ОСОБА_12, гр.. ОСОБА_13, гр.. ОСОБА_14, гр.. ОСОБА_15 від 18.05.2017 року, скаргу на дії ліквідатора кредитора ОСОБА_7 № 2076/05 від 25.05.2017 року, скаргу на дії ліквідатора ТОВ ОРТФ "Едланд" № 45/ОРТФ від 07.07.2017 року та повторну скаргу № 46/ОРТФ від 14.07.2017 року залишено без розгляду. Розгляд справи (клопотання про припинення повноважень ліквідатора, клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури боржника) відкладено на 22.08.2017 року.
Ухвалою господарського суду Рівненської області від 22.08.2017 року розгляд справи (клопотання про припинення повноважень ліквідатора, клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури боржника) відкладено на 05.09.2017 року. Витребувано у Головного територіального управлінням юстиції в Рівненській області інформацію з підтверджуючими документами про те чи скасоване доручення Головного територіального управління юстиції у Рівненській області на проведення позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого під час виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з питань, викладених у скаргах. Витребувано у Сарненської міської прокуратури інформацію з підтверджуючими документами щодо проведення перевірок по скарзі на дії ліквідатора гр. ОСОБА_10, гр. ОСОБА_11, гр. ОСОБА_12, гр.. ОСОБА_13, гр.. ОСОБА_14, гр.. ОСОБА_15 від 18.05.2017 року, скарзі на дії ліквідатора кредитора ОСОБА_7 № 2076/05 від 25.05.2017 року, скарзі на дії ліквідатора ТОВ ОРТФ "Едланд" № 45/ОРТФ від 07.07.2017 року та повторній скарзі № 46/ОРТФ від 14.07.2017 року.
В судовому засіданні 05.09.2017 року представники ТзОВ "ОРТФ Едланд" та кредитора ОСОБА_7 підтримали подані клопотання про припинення повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л. Х. та призначення ліквідатором по справі арбітражного керуючого Ушача Ю. В. в повному обсязі.
Ліквідатор ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", представник ліквідатора та представник ПАТ АК "Промінвестбанк" заперечили проти задоволення клопотань голови комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" - ТОВ "ОРТФ Едланд" про припинення повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л. Х. та призначення ліквідатором по справі арбітражного керуючого Ушача Ю. В.
Господарський суд заслухавши в судовому засіданні 05.09.2017 року учасників провадження у справі, дослідивши матеріали справи та врахувавши обставини по справі, дійшов висновку про відмову в задоволенні клопотань голови комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" - ТОВ "ОРТФ Едланд" №21 від 15.08.2016 року, №24 від 19.09.2016 року, №26 від 27.09.2016 року, №3 від 17.01.2017 року, № 8 від 24.04.2017 року, № 10 від 27.06.2017 року, № 14 від 25.07.2017 року про припинення повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л. Х. та призначення ліквідатором по справі арбітражного керуючого Ушача Ю. В., з огляду на наступне.
Згідно ст.4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Згідно із ч.4 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання йог банкрутом" у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.
Відповідно до ч.11 ст.41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання йог банкрутом" дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).
Статтею 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання йог банкрутом" передбачено, що ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.
Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема, приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.
Відповідно до ч. 8 ст. 26 Закону про банкрутство прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) належить до компетенції комітету кредиторів.
Також, згідно з ч. 12 ст. 41 Закону про банкрутство у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового в порядку встановленого цим Законом.
Отже, за змістом вказаних норм Закону про банкрутство припинення повноважень ліквідатора може мати місце лише у випадку встановлення судом фактів невиконання або неналежного виконання ним своїх обов'язків відповідно до вимог ст. 41 Закону про банкрутство.
Так, постановою господарського суду Рівненської області від 23.04.2014 року Відкрите акціонерне товариство "Сарненський комбінат хлібопродуктів" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Тихончук Л.Х.
Відповідно до ч.3 ст.98 Закону про банкрутство під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.
Згідно зі ст. ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень. Суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Клопотання голови комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" в частині припинення повноважень ліквідатора та призначення нового ліквідатора мотивоване протоколами засідань комітету кредиторів, на яких розглядались відповідні питання.
Судом встановлено, що на засіданнях комітету кредиторів боржника, що відбулися 15.08.2016 року (протокол № 7), 31.08.2016 року (протокол № 8), 26.09.2016 року (протокол № 9), 16.01.2017 року (протокол № 1), 26.06.2017 року (протокол № 2) та 24.07.2017 року (протокол №3) вирішено, зокрема, припинити повноваження арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. та призначити ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Ушача Ю.В., звернутися до суду клопотанням про припинення повноважень ліквідатора та призначення нового ліквідатора боржника. Такі рішення ґрунтуються на поясненнях представника ТОВ "ОРТФ "Едланд", яка зокрема, зазначає, що ліквідатор Тихончук Л.Х. не провела незалежну оцінку майна банкрута з метою визначення ринкової вартості майна, ігнорує засідання комітету кредиторів, жодного разу не скликала загальні збори кредиторів та комітет кредиторів, не прозвітувала перед комітетом кредиторів про виконану роботу, не інформувала про перспективи реалізації майна боржника, відтак діє виключно на власний розсуд. Вказує також, що ліквідатором жодного разу не надано інформації про рух коштів боржника, виписок по ліквідаційному рахунку боржника, відомостей щодо майна включеного до ліквідаційної маси, відомостей щодо реалізації об'єктів ліквідаційної маси. Також, вищевказаний представник вказав на недоліки звітів ліквідатора Тихончук Л.Х. та реєстру витрат, їх невідповідність вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", порушення черговості задоволення вимог кредиторів та те, що ліквідатор виконувала свої повноваження без продовження строку ліквідаційної процедури. Крім того зазначив, що ліквідатор не повідомляє комітет кредиторів про винесені розпорядження та приписи Головного управління юстиції в Рівненській області та встановлені порушення норм Закону арбітражним керуючим Тихончук Л.Х., неправомірно звільнив з роботи ОСОБА_15, який перебував на військовій службі та інше.
Стосовно не надання ліквідатором Тихончук Л.Х. відомостей про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з документальним підтвердженням, то слід відзначити наступне.
На виконання вимог ухвали Господарського суду Рівненської області від 12.07.2016 року по справі №5019/2076/12 ліквідатором ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" 01.08.2016 року подано до господарського суду Рівненської області клопотання №01-20/330-1 від 22.07.2016 року зі змісту якого вбачається, що реалізація майна, включеного до ліквідаційної маси описана повністю в звіті ліквідатора станом на 22.07.2016 року. Оголошення про продаж даного майна, описаного в даному звіті, розміщені на сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України. Станом на 22.07.2016 року майно, яке включено до ліквідаційної маси ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" не реалізовано. За таких обставин, ліквідатор ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" не має змоги надати суду відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з документальним підтвердженням.
Стосовно скликання загальних зборів кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", то слід відзначити наступне.
Відповідно до ч.5 ст.26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів; дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; схвалення плану санації боржника в процедурі розпорядження майном; інші питання, передбачені цим Законом.
Відповідно до ч.2 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов'язані прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; відхилити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; подати до господарського суду клопотання про укладення мирової угоди.
На засіданні комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", що відбулося 18.03.2014 року (протокол засідання комітету кредиторів№2 від 18.03.2014 року), прийнято рішення про затвердження звітів розпорядника майна боржника про проведену роботу, про оплату послуг і відшкодування витрат в сумі 63 383 грн. 46 коп., про перехід до ліквідаційної процедури, погодження кандидатури Тихончук Л.Х. на посаду ліквідатора боржника та уповноваження розпорядника майна звернутися до господарського суду з необхідними документами для переходу до ліквідаційної процедури.
Постановою Господарського суду Рівненської області від 23.04.2014 року по справі №5019/2076/12 боржник - Відкрите акціонерне товариство "Сарненський комбінат хлібопродуктів" визнаний банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Тихончук Л.Х.
Відтак, станом на сьогодні правових підстав скликання загальних зборів кредиторів у справі про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", тим більше вирішення питання щодо подальших процедур в справі про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" є неможливим з огляду на вищевикладене.
Стосовно повідомлення комітету кредиторів про винесені розпорядження та приписи Головного управління юстиції в Рівненській області та встановлені порушення норм Закону арбітражним керуючим Тихончук Л.Х., то слід відзначити те , що чинним законодавством, яке регулює процедуру банкрутства підприємства, зокрема Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та Порядком контролю за діяльністю арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 27.06.2013 року №1284/5 не передбачено повідомлення арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) комітет кредиторів, кредиторів, учасників справи про банкрутство чи суд про проведення планових та позапланових перевірок арбітражного керуючого та їх результатів.
Стосовно надання відповіді на звернення комітету кредиторів, то слід відзначити те, що на лист №20 від 04.08.2016 року голови комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" ліквідатором Тихончук Л.Х. членам комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", ТОВ "ОРТФ Едланд" та ПАТ "Акціонерний промислово-інвестиційний банк" було надіслано лист №01-20/367 від 10.08.2016 року з додатками, крім того з означеним листом членам комітету кредиторів було направлено інформацію про рух грошових коштів з 23.04.2014 року по 01.08.2016 року по ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів".
Стосовно надання комітету кредиторів копій документів що стосуються аукціонів, в т.ч. надання копій договорів купівлі-продажу майна підприємства-банкрута придбаного на аукціоні 04.05.2016 року, заяв учасників та інших документів, які стосуються купівлі-продажу майна ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", скасування аукціонів з продажу майна банкрута ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", то слід відзначити наступне.
Відповідно до ч.1 ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна.
Інших випадків надання копій договорів-купівлі продажу майна банкрута укладених на аукціоні чинним законодавством не регламентовано.
Слід врахувати, що питання скасування та/або зупинення реалізації майна ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродукті" неодноразово розглядалося господарським судом Рівненської області в межах провадження у справі №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів".
Так, ліквідатором на виконання постанови суду та вимог Закону про банкрутство проведено роботу з ліквідаційної процедури банкрута, а саме: прийнято заходи по виявленню майнових активів банкрута; проведено інвентаризацію майна та сформовано ліквідаційну масу; складено реєстр вимог кредиторів та сформовано представницькі органи кредиторів; визначено організатора аукціону; виставлено майно на продаж та реалізовано частину майна.
Статтею 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що господарський суд має право за клопотанням сторін або учасників справи про банкрутство чи за своєю ініціативою вжити заходів до забезпечення вимог кредиторів. Господарський суд за клопотанням розпорядника майна, кредиторів або з власної ініціативи може заборонити боржнику укладати без згоди арбітражного керуючого (розпорядника майна) правочини (договори), а також зобов'язати боржника передати цінні папери, майно, інші цінності на зберігання третім особам, вчинити чи утриматися від вчинення певних дій або вжити інших заходів для збереження майна боржника (у тому числі шляхом позбавлення боржника права розпорядження його нерухомим майном без згоди розпорядника майна або суду, який розглядає справу про банкрутство, накладення арешту на конкретне рухоме майно боржника), про що виноситься ухвала. У процедурі розпорядження майном за клопотанням розпорядника майна, сторін або інших учасників справи про банкрутство, що містить підтверджені відомості про перешкоджання керівником боржника виконанню повноважень розпорядника майна, а також про вчинення керівником боржника дій, що порушують права та законні інтереси боржника або кредиторів, господарський суд має право відсторонити керівника боржника від посади та покласти виконання його обов'язків на розпорядника майна. Про усунення керівника боржника від посади господарський суд виносить ухвалу. Заходи щодо забезпечення вимог кредиторів діють відповідно до дня введення процедури санації і призначення керуючого санацією або до прийняття постанови про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатора, або до припинення провадження у справі. Господарський суд має право скасувати або змінити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів до настання зазначених обставин, про що виноситься ухвала.
З наведеної норми вбачається можливість звернення до суду із відповідним клопотанням, або ініціювання самостійно судом заходів щодо забезпечення вимог кредиторів на відповідній судовій стадії у справі про банкрутство до здійснення реалізації майна боржника з подальшою метою задоволення вимог кредиторів. Зокрема, із норми статті що коментується, передбачена можливість забезпечення вимог кредиторів в процедурі розпорядження майном боржника до дня введення процедури санації і призначення керуючого санацією або до прийняття постанови про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатора, або до припинення провадження у справі.
При цьому, у відповідності до абз. 3 ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.
Крім того, згідно ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження. виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута, проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута. аналізує фінансове становище банкрута. очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу, продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом, тощо.
З огляду на викладене, скасування аукціонів з продажу майна банкрута ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", є необґрунтованими, крім того, такі заходи перешкоджатимуть ліквідатору виконувати свої повноваження у відповідності до вимог Закону про банкрутство.
Крім того, щодо зобов'язання ліквідатора провести незалежну оцінку майна банкрута з метою визначення ринкової вартості майна, то відповідно до ч.1 ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі оцінюється ліквідатором.
Частиною 2 статті 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено що, під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.
Відповідно до ч.1 ст. 57 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим.
Слід врахувати, що ПП ЕКФ "Приватна справа" за замовленням ліквідатора Тихончук Л.Х. було проведено незалежну оцінку майна ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" станом на 07.04.2015 року та станом на 29.04.2016 року, при цьому копії висновків про вартість майна містяться в матеріалах справи №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів".
Крім того, питання визначення вартості майна банкрута та проведення незалежної оцінки майна було предметом не однієї скарги на дії ліквідатора Тихончук Л.Х., які були подані кредитором у справі ТОВ "ОРТФ "Едланд" та ОСОБА_7 та відхилені господарським судом Рівненської області. При цьому судом надавалася позитивна оцінка діям ліквідатора щодо визначення вартості майна, яке підлягає реалізації.
Згідно статті 35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі сторони або особа, щодо якої встановлені ці обставини.
Щодо виконання ліквідатором боржника своїх повноважень без продовження строку ліквідаційної процедури, то слід відзначити наступне.
За змістом ч. 3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі: невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); подання до суду неправдивих відомостей; відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); наявності конфлікту інтересів.
Згідно з ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).
Відповідно до ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.
З вищенаведених норм Закону про банкрутство вбачається, що повноваження ліквідатора в зв'язку з не продовженням судом строку ліквідаційної процедури не припиняються, а тому ліквідатор незалежно від того, що не була винесена ухвала про продовження ліквідаційної процедури, вживались заходи по супроводу відповідно до чинного законодавства.
Також, необґрунтованим є посилання голови комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" ОСОБА_5 на ту обставину, що з наданих ліквідатором Тихончук Л.Х. виписок сформованих згідно Інтернет клієнт банк за період з 01.08.2016 року по 14.10.2016 року по ліквідаційному рахунку ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" та за період з 15.10.2016 року по 28.12.2016 року неможливо становити контроль за розподілом та спрямуванням коштів від реалізації майнових активів банкрута.
Так, з наданої ліквідатором виписки за період з 01.08.2016 року по 14.10.2016 року вбачається, що на ліквідаційний рахунок ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" №26008060310027 в ПАТ КБ "Приватбанк" надійшло 2 210 445 грн. 05 коп. За вказаний період з рахунку було проведено наступні витратні операції: 9 167 грн. 00 коп. - інші виплати фізичним особам; 342 грн. 90 коп. - банківські комісії; 76 676 грн. 46 коп. - інші витрати; 42 442 грн. 20 коп. - безготівкові платежі на контрагентів; 64 592 грн. 51 коп. Загальна сума витрат складає 195 221 грн. 07 коп.
З наданої ліквідатором виписки за період з 15.10.2016 року по 28.12.2016 року вбачається, що на ліквідаційний рахунок ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" №26008060310027 в ПАТ КБ "Приватбанк" надійшло 15 257 248 грн. 00 коп. За вказаний період з рахунку було проведено наступні витратні операції: 9 180 грн. 00 коп. бюджетні/податкові платежі; 195 033 грн. 84 коп. - інші виплати фізичним особам; 632 417 грн. 91 коп. - інші витрати; 179 715 грн. 91 коп. - розрахунки картками в РОS; 1 789 011 грн. 65 коп. - безготівкові платежі на контрагентів; 1 075 грн. 91 коп. - банківські комісії.
Відтак, з вказаних узагальнених виписок по ліквідаційному рахунку ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" №26008060310027 в ПАТ КБ "Приватбанк" наявна уся інформація про здійснені платежі.
Крім того, вся інформація про здійснені платежі відображена в звітах про роботу ліквідатора, звітах ліквідатора про оплату послуг та витрати по справі №5019/2076/12 які надсилаються членам комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" щомісячно та були надані на засідання комітету кредиторів 16.01.2017 року супровідним листом №01-20/251 від 12.01.2017 року.
Також, ліквідатором ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л.Х. від комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" було отримано лист 12.01.2017 року. Відповідь на вказаний лист ліквідатором було направлено 25.01.2017 року. У вказаному листі ліквідатором було повідомлено комітет кредиторів про те, що ліквідатор ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л.Х. в межах провадження справи про банкрутство використовує лише один ліквідаційний рахунок №26008060310027 в Рівненській філії ПАТ КБ "Приватбанк" м. Рівне, МФО 333391, код ЄДРПОУ 00955704. Відомості про кредиторів щодо вимог по заробітній платі містяться в матеріалах справи №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" у господарському суді Рівненської області, так як були надані боржником при затвердженні вимог кредиторів по даному боржнику. Інформація стосовно погашення вимог кредиторів, в тому числі ПАТ "Промінвестбанк" відображено в звіті ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" станом на 23.12.2016 року, який був надіслано членам комітету кредиторів ТОВ ОРТФ "Едланд" та ПАТ "Акціонерний промислово-інвестиційний банк" на юридичні адреси. Крім того, вказаний звіт було надано 16.01.2017 року з супровідним листом вих. №01-20/251 від 12.01.2017 року. Загальна сума погашених вимог ПАТ "Акціонерний промислово-інвестиційний банк" становить 1 252 608 грн. 08 коп. від реалізації заставного майна. ПАТ "Промінвестбанк" є забезпеченим кредитором на суму 2 149 272 грн. 83 коп. Тому погашення заставних вимог ліквідатором Тихончук Л.Х. здійснюється відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Стосовно черговості погашення вимог кредиторів, то слід відзначити те, що при погашенні кредиторських вимог ліквідатором було дотримано вимог ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що підтверджується реєстром вимог кредиторів станом на 26.07.2017 року та платіжними дорученнями стосовно погашення кредиторських вимог. Кредитором ОСОБА_7 не надано ліквідатору боржника на неодноразові запити інформації стосовно реквізитів банківського рахунку для можливості перерахування вимог 1 черги. Погашення вимог ТОВ ОРФ "Едланд" ліквідатором не здійснювалось в зв'язку з розглядом в Вищому господарському суді касаційної скарги на ухвалу Апеляційного господарського суду рівненської області стосовно визнання вимог даного кредитора до ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів".
Стосовно звільнення з роботи ОСОБА_15, який перебував на військовій службі, то слід відзначити те, що ліквідатором у зв'язку з ліквідацією підприємства ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" відповідно до постанови господарського суду Рівненської області від 23.04.2017 року по даній справі, наказу № 1 від 01.04.2015 року ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", п. 1 ст. 40 КЗпП України було проведено вивільнення ОСОБА_15 на підставі наказу №2-к від 08.06.2015 року.
Відповідно до п. 1 ч. 1, ч. 2 ст. 40 КЗпП України трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників. Звільнення з підстав, зазначених у пунктах 1, 2 і 6 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу.
Згідно з ч. 1 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, зокрема: господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу за виключенням укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу в процедурі ліквідації тощо; у банкрута не виникає жодних додаткових зобов'язань (у тому числі зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів)), крім витрат, безпосередньо пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.
З огляду на те, що постановою господарського суду Рівненської області від 23.04.2017 року ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" визнано банкрутом, ліквідатором боржника відповідно до ст. 40 КЗпП України та 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" було звільнено з роботи ОСОБА_15, який перебував на військовій службі.
Крім того, трудова книжка перебувала в ОСОБА_15 на руках в зв'язку з чим ліквідатор не могла вчасно в день вивільнення зробити записи в трудовій книжці останнього. За своєю заявою від 05.12.2016 року ОСОБА_15 надав ліквідатору трудову книжку в якій було зроблено відповідний запис, що свідчить про його згоду на звільнення.
Доказів того, що ОСОБА_15 подавав позови про поновлення його на роботі матеріали справи не містять.
Також слід відзначити те, що згідно отриманої інформації від Головного територіального управлінням юстиції в Рівненській області щодо проведення позапланової перевірки арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. в 2017 році (чи дана перевірка проводилася, якщо так то подати суду результати даної перевірки) вбачається, що дана перевірка проведена не була. Згідно отриманої інформації від прокуратури Рівненської області та Сарненської міської прокуратури щодо проведення перевірок по скарзі на дії ліквідатора гр. ОСОБА_10, гр. ОСОБА_11, гр. ОСОБА_12, гр.. ОСОБА_13, гр.. ОСОБА_14, гр.. ОСОБА_15 від 18.05.2017 року, скарзі на дії ліквідатора кредитора ОСОБА_7 № 2076/05 від 25.05.2017 року, скарзі на дії ліквідатора ТОВ ОРТФ "Едланд" № 45/ОРТФ від 07.07.2017 року та повторній скарзі № 46/ОРТФ від 14.07.2017 року вбачається, що дані перевірки також проведені не були.
Інша інформація, яка б свідчила про проведення вищезазначених перевірок в матеріалах справи відсутня.
Дослідивши у повному обсязі доводи та аргументи голови комітету кредиторів ТОВ "ОРТФ Едланд", слід зазначити, що вони оцінюються судом критично, оскільки спростовуються фактичними обставинами справи, не підтверджені належними доказами, та рішення одноосібно прийняті представником голови комітету кредиторів, відтак не є достатніми підставами для того, щоб стверджувати про неналежне виконання ліквідатором покладених на нього обов'язків. Вчергове подані головою комітету кредиторів клопотання про припинення повноважень ліквідатора та призначення нового ліквідатора, на переконання суду, спрямовані на затягування строків розгляду справи про банкрутство та порушення встановлених чинним законодавством граничних термінів ліквідаційної процедури.
Крім того, висловлені заперечення стосовно звітів ліквідатора та реєстру витрат не оцінюються судом на даній стадії, оскільки, звіт про роботу ліквідатора, а також звіт про оплату його послуг буде предметом розгляду господарського суду після завершення ліквідаційної процедури.
Інших доказів, які б свідчили про неналежне виконання арбітражним керуючим Тихончук Л.Х. обов'язків ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" суду не надано.
Слід також наголосити, що судом неодноразово було відмовлено в задоволенні скарг та клопотань голови комітету кредиторів ТОВ "ОРТФ Едланд", кредитора ОСОБА_7 на дії (бездіяльність) ліквідатора Тихончук Л.Х. (ухвали суду від 26.11.2014 року, 26.08.2015 року, 18.11.2015 року, 10.05.2016 року, 22.08.2016 року).
Вкотре подані головою комітету кредиторів ТОВ "ОРТФ Едланд" клопотання спрямовані не інакше, як на затягування строків розгляду справи про банкрутство.
З огляду на вищевикладене, в задоволенні клопотання голови комітету кредиторів про припинення повноважень ліквідатора Тихончук Л.Х. та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Ушача Ю.В. слід відмовити.
Разом з тим, 25.10.2016 року ліквідатором подано клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" та терміну повноважень ліквідатора Тихончук Л.Х. на шість місяців. Вказане клопотання обґрунтоване тим, що станом на 22.10.2016 року майно ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" не реалізовано, не завершена передача житлового фонду банкрута, відкриті судові справи за участю боржника.
Відповідно до ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців. Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом. Під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.
Відповідно до ч. 3 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор (ліквідаційна комісія) виконує свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.
Згідно ч. 6 ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у разі якщо на момент закінчення строку ліквідації залишилися непроданими активи боржника і негайний продаж матиме наслідком істотну втрату їх вартості, ліквідатор передає такі активи в управління визначеній господарським судом юридичній особі, яка зобов'язана вжити заходів щодо продовження погашення заборгованості кредиторів боржника за рахунок отриманих активів. Ліквідатор у разі потреби передавання активів боржника, які залишаються непроданими на час закінчення процедури ліквідації, в управління іншій юридичній особі погоджує кандидатуру такої особи з комітетом кредиторів та звертається до господарського суду з відповідним клопотанням.
Відповідно до ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів цінних паперів - копія звіту про наслідки погашення цінних паперів, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.
Виходячи з системного аналізу положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема ст. ст. 37, 45, 46, якими визначено поняття ліквідації, підстав та порядку її завершення, відповідно до яких, ліквідація банкрута це припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення вимог кредиторів шляхом продажу його майна, і яка закінчується не спливом строку ліквідаційної процедури, а завершенням продажу майна банкрута, завершенням розрахунків з кредиторами, затвердженням звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу та внесенням до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запису про припинення юридичної особи-банкрута.
За вищенаведеного, враховуючи необхідність вчинення додаткових заходів передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема, реалізації майна банкрута і розрахунку з кредиторами, для належного завершення ліквідаційної процедури банкрута, суд вважає за необхідне продовжити строк ліквідаційної процедури банкрута та строк повноважень ліквідатора на 6 місяців до 23.04.2017 року.
Керуючись ст.ст. 26, 37, 38, 40, 41, 45, 46, 114 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України , суд -
1. В задоволенні клопотань голови комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" - ТОВ "ОРТФ Едланд" №21 від 15.08.2016 року, №24 від 19.09.2016 року, №26 від 27.09.2016 року, №3 від 17.01.2017 року, № 8 від 24.04.2017 року, № 10 від 27.06.2017 року, № 14 від 25.07.2017 року про припинення повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л.Х. та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Ушача Ю.В. відмовити.
2. Продовжити строк ліквідаційної процедури Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" та строк повноважень ліквідатора Тихончук Л.Х. на 6 місяців до 23.04.2017 року.
3. Ухвалу направити всім учасникам провадження у справі.
Суддя Політика Н.А.