ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, е-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
10.04.2017№910/2341/17
Господарський суд міста Києва у складі судді Марченко О.В., за участю секретаря судового засідання Роздобудько В.В.,
розглянув у відкритому судовому засіданні
справу № 910/2341/17
за позовом дочірнього підприємства «Торжок», м. Миколаїв,
до публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк», м. Київ, товариства з обмеженою відповідальністю «УКГ Моніторинг», м. Київ, та
товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фінмарк», м. Київ,
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-1 - товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Нексджен фінанси», м. Київ,
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2 - товариство з обмеженою відповідальністю «Первомайськ-кондитер», м. Миколаїв,
про визнання недійсними результатів аукціону та визнання недійсним протоколу від 28.11.2016 №14/11-01,
за участю представників:
позивача - Єна С.О. (довіреність від 06.02.2017 №б/н);
відповідача-1 - Лавриненко К.Л. (довіреність від 03.01.2017 №22/1/43);
відповідача-2 - не з'явився;
відповідача-3 - Мельника О.І. (довіреність від 03.04.2017 №0304/17);
третьої особи-1 - не з'явився;
третьої особи-2 - Бондаренко О.Ю. (довіреність від 01.11.2016 №7).
Дочірнє підприємство «Торжок» (далі - Підприємство) звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (далі - Банк), товариства з обмеженою відповідальністю «УКГ Моніторинг» (далі - Товариство) та товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фінмарк» (далі - Компанія) про:
- визнання недійсними результатів аукціону в електронній формі з реалізації активів Банка шляхом відступлення прав вимоги з кредитами іншим фінансовим установам, які відбулись 14.11.2016, щодо лоту №7262, організатор аукціону -Товариство;
- визнання недійсним протоколу від 28.11.2016 №14/11-01 (зі змінами і доповненнями) про проведення аукціону в електронній формі з реалізації активів Банка шляхом відступлення прав вимоги з кредитами іншим фінансовим установам щодо лоту №7262.
Ухвалою господарського суду міста Києва від 16.02.2017 порушено провадження у справі; розгляд справи призначено на 20.03.2017; залучено до участі у справі товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Нексджен фінанси» (далі - ТОВ «ФК «Нексджен фінанси») як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні Банка, та товариство з обмеженою відповідальністю «Первомайськ-кондитер» (далі - ТОВ «Первомайськ-кондитер») як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні Товариства.
Позов мотивовано тим, що:
- 14.11.2016 організатором аукціону Товариством проведено аукціон в електронній формі з реалізації активів Банку шляхом відступлення права вимоги за кредитами іншим фінансовим установам, що підтверджується протоколом від 28.11.2016;
- на даному аукціоні здійснено продаж права вимоги за кредитним договором від 19.05.2006 №19/К-К (далі - Кредитний договір), укладеним Банком та Підприємством із забезпеченням;
- переможцем аукціону визначено Компанію;
- за результатами вказаного аукціону 28.11.2016 Банк та Компанія укладено договір про відступлення прав вимоги №7262 (далі - Договір №7262);
- 13.12.2016 Компанією і ТОВ «Первомайськ-кондитер» укладено договір про відступлення прав вимоги №071/11-16К (далі - Договір №071/11-16К);
- на думку позивача, електронні торги були проведені з грубим порушенням законодавства України, є удаваними та укладені пов'язаними з організатором торгів учасниками, а їх результати підлягають скасуванню, оскільки: договори відступлення прав вимоги були укладені на 21 робочий день після проведення аукціону; оголошення про проведення аукціону було опубліковано на веб-сайті Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (далі - Фонд) в день його проведення, а саме 14.11.2016; учасники торгів не мали реального наміру придбати право вимоги за Кредитним договором, їх участь була фіктивною; 23.11.2016 Компанією і ТОВ «Первомайськ-кондитер» укладено попередній договір №071/11-16, яким визначено умови участі Компанії в торгах.
15.03.2017 ТОВ «Первомайськ-кондитер» подало суду письмові пояснення, в яких зазначило таке:
- відповідно до підпункту 1.4 пункту 1 Договору новий кредитор має право здійснювати наступне відступлення права вимоги, набутого за цим договором, третім особам; отже, на підставі вказаного Договору 13.12.2016 Компанією і ТОВ «Первомайськ-кондитер» укладено Договір №071/11-16К;
- 16.12.2016 ТОВ «Первомайськ-кондитер» відповідно до пункту 3 Договору №071/11-16К та положень статті 516 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) надіслано повідомлення боржнику (Підприємству) про відступлення права вимоги, за вихідним №4, з вимогою повернути борг за Кредитним договором та про правові наслідки неповернення; дане повідомлення було вручено позивачу 16.12.2016, що підтверджується відміткою установи поштового зв'язку; всупереч чинному законодавству дане повідомлення позивач проігнорував, відповіді не надавав, пропозиції щодо порядку повернення боргу від Підприємства не надходило;
- сам по собі факт недотримання вимог щодо строків опублікування оголошення про проведення прилюдних торгів та його змісту, що не вплинуло на результат торгів, не може бути підставою для визнання таких торгів недійсними.
Ухвалою господарського суду міста Києва від 20.03.2017 вжито заходи до забезпечення позову шляхом:
- накладення арешту на нежитлову будівлю, загальною площею 21 347,4 кв.м., адреса: Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Мала Морська, буд. 108/5, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна - 163721048101;
- накладення арешту на нежитлову будівлю, загальною площею 5 023,7 кв.м., адреса: Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Мала Морська, буд. 108, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна - 163597448101.
20.03.2017 Банк подав суду заперечення на позовну заяву, в яких зазначив про те, що:
- відповідно до рішення виконавчої дирекції Фонду від 20.03.2015 №63 розпочато процедуру ліквідації Банку та призначено уповноваженою особою Фонду на ліквідацію Банка провідного професіонала з питань врегулювання неплатоспроможності банків відділу запровадження процедури тимчасової адміністрації та ліквідації департаменту врегулювання неплатоспроможності банків Славкіну Марину Анатоліївну;
- рішенням виконавчої дирекції Фонду від 22.02.2016 №213 продовжений строк здійснення процедури ліквідації Банку та повноваження ліквідатора Банку Славкіної Марини Анатоліївни строком на два роки до 19.03.2018 включно;
- відповідно Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, що ліквідуються, затвердженого рішенням Виконавчої дирекції Фонду від 24.03.2016 №388, період між датою оприлюднення на веб-сайті банку та офіційному веб-сайті Фонду публічного паспорта активу (майна), паспорта відкритих торгів (аукціону) і датою проведення відкритих торгів (аукціону) не може бути меншим дванадцяти робочих днів;
- відповідно до роздруківки з веб-сайту Фонду оголошення про проведення відкритих торгів опубліковано 01.11.2016; інформація про продаж даного кредиту була відкритою та доступною для кожного;
- 14.11.2016 організатором аукціону Товариством проведено аукціон в електронній формі з реалізації активів Банку шляхом відступлення права вимоги за кредитами іншим фінансовим установам, що підтверджується протоколом від 28.11.2016; переможцем аукціону визначено Компанію;
- за результатами аукціону Банк і Компанією укладено договори про відступлення прав вимоги, а саме: Договір №7262; договір від 13.12.2016 про відступлення прав вимоги за договором іпотеки, посвідченим 08.09.2008 приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Яковлевою Н.П. та зареєстрованим в реєстрі за №2563; договір від 13.12.2016 про відступлення прав вимоги за договором іпотеки, посвідченим 08.09.2008 приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Яковлєвою Н.П. та зареєстрованим в реєстрі за №4516; договір від 13.12.2016 про відступлення права вимоги за договором поруки від 11.03.2014 №19/К-КЛ-П; договір від 13.12.2016 про відступлення прав вимоги за договором застави майнових прав від 27.01.2011 №19/К-К-З;
- протоколом від 28.11.2016 №14/11-01 затверджено, що переможець аукціону зобов'язаний підписати протокол про проведення аукціону, договір про відступлення права вимоги за кредитним договором та договорами забезпечення виконання зобов'язань та провести повний розрахунок з продавцем до 20.12.2016; у разі невиконання учасником-переможцем аукціону умов протоколу, аукціон буде визнаний таким, що не відбувся.
- після закінчення відкритих торгів (аукціону) новатор не зобов'язаний повідомляти замовника про будь-які рішення щодо придбаного лоту, а замовник не повинен знати чи відслідковувати подальші дії новатора, тому Банк не володіє інформацією щодо договорів, укладених Компанією і ТОВ «Первомайськ-кондитер».
Позивач 06.04.2017 подав суду клопотання про витребування у:
- Фонду:
« 1.1 План продажу активів (майна) Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» в частині лоту № 7262, затверджений виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (п. 2 р. III Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, що ліквідуються, затвердженого Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 24.03.2016 р. № 388 (далі - Положення №388).
1.2 Пропозицію малого комітету з управління активами Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» щодо лоту № 7262, затверджену протоколом вказаного комітету (п. 2 р. IV Положення № 388).
1.3 Висновки та паспорт відкритих торгів щодо лоту № 7262, затверджені виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (п. 2 р. IV № 388).
1.4 Пропозицію щодо реалізації активів (майна) Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» лоту № 7262, затверджена протоколом малого комітету з управління активами Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» (п. 5 р. IV Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, що ліквідуються, затвердженого Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 24.03.2016 р. № 388).
1.5 Договір Фонду з організатором відкритих торгів (аукціону) (передбачений п. 1 р. IV та п. 1 р. VII Положення №388), що стосується лоту № 7262.
1.6 Рішення Фонду про затвердження порядку та умов продажу активу (майна) ПАТ «ВіЕйБі Банк, що стосується лоту № 7262 (передбачене п. 1 р. IV Положення №388).
1.7 Докази оприлюднення публічних паспортів активів (майна) та паспортів відкритих торгів (аукціонів) щодо лоту № 7262 на офіційних веб-сайтах Фонду та ПАТ «ВіЕйБі Банк» у встановленій формі та відповідно до вимог абз. 1 п. 1 та абз. 2 п. З р. V Положення №388.
1.8 Докази розміщення оголошення щодо продажу активів (майна) ПАТ «ВіЕйБі Банк», а саме - лоту № 7262, в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог абз. 2 п. 1 р. V Положення №388.
1.9 Докази отримання Фондом та ПАТ «ВіЕйБі Банк» заявок ТОВ «ФК «Фінмарк» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Некстджен Фінанс» про зацікавленість у придбанні активу (майна) ПАТ «ВіЕйЕі Банк», а саме - лоту № 7262 (передбачено абз. 4 п, 1 р. V Положення №388).
1.10 Висновок суб'єкта оціночної діяльності щодо оціночної вартості активів (майна) ПАТ «ВіЕйБі Банк» щодо лоту № 7262, передбачений абз. 1 п. З р. VI Положення №388, висновки щодо повторної оцінки майна (передбачені абз. 2 п. З р. VI Положення №388).
1.11 Докази внесення ТОВ «ФК «Фінмарк» гарантійного внеску на користь ТОВ «УКГ Моніторинг» (передбачено п. З р. VII Положення №388).
1.12 Докази проведення розрахунків за результатами відкритих торгів (аукціону) щодо продажу лоту № 7262 та інформування про це Фонд (передбачено п. 4 р. VII Положення №388 та п. 19 Протоколу № 14/11-01 від 28.11.2016 р. «Про проведення аукціону в електронній формі з реалізації активів ПАТ «ВіЕйБі Банк»).
1.13 Рішення виконавчої дирекції Фонду № 1852 від 15.09.2016 р. (зазначене у паспорті торгів лоту № 7262, опублікованого на веб-сайті Фонду 01.11.2016 Р)
1.14 Докази публікації інформаційного повідомлення про майно (активи) ПАТ «ВіЕйБі Банк», що підлягає продажу, а саме - лот № 7262 (передбачено п. 6.3. Правил).
1.15 Докази розміщення оголошення про проведення відкритих торгів (аукціону) майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк», а саме - лоту № 7262 (передбачено п. 6.3. Правил).
1.16 Докази інформування Публічним акціонерним товариством «Всеукраїнський акціонерний банк» Фонд гарантування вкладів фізичних осіб щодо завершення розрахунків за лотом № 7262 (п. З р. VII Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, що ліквідуються, затвердженого Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 24.03.2016 р. № 388).»;
- Банка:
« 2.1 План продажу активів (майна) Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» в частині лоту № 7262, затверджений виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (п. 2 р. III Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, щоліквідуються, затвердженого Рішенням виконавчої дирекції Фондугарантування вкладів фізичних осіб від 24.03.2016 р. № 388 (далі - Положення №388).
2.2 Пропозицію малого комітету з управління активами Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» щодо лоту № 7262, затверджену протоколом вказаного комітету (п. 2 р. IV Положення № 388).
2.3 Висновки та паспорт відкритих торгів щодо лоту № 7262, затверджені виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (п. 2 р. IV №388).
2.4 Пропозицію щодо реалізації активів (майна) Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» лоту № 7262, затверджена протоколом малого комітету з управління активами Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» (п. 5 р. IV Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, що ліквідуються, затвердженого Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 24.03.2016 р. № 388).
2.5 Рішення Фонду про затвердження порядку та умов продажу активу (майна) ПАТ «ВіЕйБі Банк, що стосується лоту № 7262 (передбачене п. 1 р. IV Положення №388).
2.6 Докази оприлюднення публічних паспортів активів (майна) та паспортів відкритих торгів (аукціонів) щодо лоту № 7262 на офіційних веб-сайтах Фонду та ПАТ «ВіЕйБі Банк» у встановленій формі та відповідно до вимог абз. 1 п. 1 та абз. 2 п. З р. V Положення №388.
2.7 Докази отримання Фондом та ПАТ «ВіЕйБі Банк» заявок ТОВ «ФК «Фінмарк» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Некстджен Фінанс» про зацікавленість у придбанні активу (майна) ПАТ «ВіЕйБі Банк», а саме - лоту № 7262 (передбачено абз. 4 п. 1 р. V Положення №388).
2.8 Висновок суб'єкта оціночної діяльності щодо оціночної вартості активів (майна) ПАТ «ВіЕйБі Банк» щодо лоту № 7262, передбачений абз. 1 п. З р. VI Положення №388, висновки щодо повторної оцінки майна (передбачені абз. 2 п. З р. VI Положення №388).
2.9 Докази внесення ТОВ «ФК «Фінмарк» гарантійного внеску на користь ТОВ «УКГ Моніторинг» (передбачено п. З р. VII Положення №388).
2.10 Докази проведення розрахунків за результатами відкритих торгів (аукціону) щодо продажу лоту № 7262 та інформування про це Фонд (передбачено п. 4 р. VII Положення №388 та п. 19 Протоколу № 14/11-01 від 28.11.2016 р. «Про проведення аукціону в електронній формі з реалізації активів ПАТ «ВіЕйБі Банк»).
2.11 Угода-доручення № 20/08-01 від 20.08.2015 р. «Про співпрацю з організації продажу активів», укладеної між ТОВ «УКГ Моніторинг» та ПАТ «ВіЕйБі Банк» та Додаткової угоди № 18 від 31.10.2016 р. (зазначена в Протоколі № 14/11-01 від 28.11.2016 р. «Про проведення аукціону в електронній формі з реалізації активів ПАТ «ВіЕйБі Банк»).
2.12 Докази, що містять зміст та інформацію щодо подання ПАТ «ВіЕйБі Банк» до ТОВ «УКГ Моніторинг» заявки на проведення відкритих торгів (аукціону) з реалізації майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк» (лоту № 7262) (передбачено п.п. 5.1.-5.4. Правил).
2.13 Докази публікації інформаційного повідомлення про майно (активи) ПАТ «ВіЕйБі Банк», що підлягає продажу, а саме - лот № 7262 (передбачено п. 6.3. Правил).
2.14 Докази інформування Публічним акціонерним товариством «Всеукраїнський акціонерний банк» Фонд гарантування вкладів фізичних осіб щодо завершення розрахунків за лотом № 7262 (п. З р. VII Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, що ліквідуються, затвердженого Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 24.03.2016 р. № 388).
2.15 Усі редакції протоколу № 14/11-01 про проведення аукціону в електронній формі з реалізації активів Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» шляхом відступлення права вимоги за кредитами іншим фінансовим установам.»;
- Національного банка України:
«3.1 Докази внесення ТОВ «ФК «Фінмарк» гарантійного внеску на користь ТОВ «УКГ Моніторинг» (передбачено п. З p. VII Положення №388).
3.2 Докази проведення розрахунків за результатами відкритих торгів (аукціону) щодо продажу лоту № 7262 та інформування про це Фонд (передбачено п. 4 p. VII Положення №388 та п. 19 Протоколу № 14/11-01 від 28.11.2016 р. «Про проведення аукціону в електронній формі з реалізації активів ПАТ «ВіЕйБі Банк»).»;
- Компанії:
«4.1. Докази внесення ТОВ «ФК «Фінмарк» гарантійного внеску на користь ТОВ «УКГ Моніторинг» (передбачено п. З p. VII Положення №388).
4.2. Докази проведення розрахунків за результатами відкритих торгів (аукціону) щодо продажу лоту № 7262 та інформування про це Фонд (передбачено п. 4 p. VII Положення №388 та п. 19 Протоколу № 14/11-01 від 28.11.2016 р. «Про проведення аукціону в електронній формі з реалізації активів ПАТ «ВіЕйБі Банк»).
4.3. Угода-доручення № 20/08-01 від 20.08.2015 р. «Про співпрацю з організації продажу активів», укладеної між ТОВ «УКГ Моніторинг» та ПАТ «ВіЕйБі Банк» та Додаткової угоди № 18 від 31.10.2016 р. (зазначена в Протоколі № 14/11-01 від 28.11.2016 р. «Про проведення аукціону в електронній формі з реалізації активів ПАТ «ВіЕйБі Банк»).
4.4. Докази реєстрації ТОВ «ФК «Фінмарк» на веб-сайті ЕТМ «Аукціон.ЮА» (https://aukzion.com.ua) для участі у відкритих торгах (аукціоні) з реалізації майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк» (лоту № 7262) та надсилання повідомлення про реєстрацію (передбачено пп. 4.1. та 4.2. Правил проведення відкритих торгів (аукціону) з продажу майна неплатоспроможних банків, шляхом відступлення прав вимоги (далі - Правила).
4.5. Договір між ТОВ «ФК «Фінмарк» та ТОВ «УКГ Моніторинг», передбачений п.
4.10. Правил., укладений щодо участі ТОВ «ФК «Фінмарк» у відкритих торгах (аукціоні) з реалізації майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк» (лоту № 7262).
4.6. Докази сплати реєстраційного внеску ТОВ «ФК «Фінмарк» на користь ТОВ «УКГ Моніторинг», передбачений п.п. 4.10, 4.11. Правил.
4.7. Заява ТОВ «ФК «Фінмарк» на участь у кваліфікаційному відборі на участь у відкритих торгах (аукціону) майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк», а саме - лоту № 7262, та докази її подання до ТОВ «УКГ Моніторинг» (передбачено п. 7.8. Правил).
4.8. Виписки з банківських рахунків щодо перерахування ТОВ «Первомайськ- кондитер» коштів ТОВ «ФК «Фінмарк» за придбаний об'єкт продажу - вимоги до ДП «Торжок».
4.9. Усі редакції протоколу № 14/11-01 про проведення аукціону в електронній формі з реалізації активів Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» шляхом відступлення права вимоги за кредитами іншим фінансовим установам.
4.10. Заявку Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Некстджен Фінанс» про зацікавленість у придбанні активу (майна) ПАТ «ВіЕйБі Банк», а саме - лоту № 7262 (передбачено абз. 4 п. 1 p. V Положення №388)»;
- Товариства:
« 5.1. Договір Фонду з організатором відкритих торгів (аукціону) (передбачений п. 1 p. IV та п. 1 p. VII Положення №388), що стосується лоту № 7262.
5.2. Докази внесення ТОВ «ФК «Фінмарк» гарантійного внеску на користь ТОВ «УКГ Моніторинг» (передбачено п. З p. VII Положення №388).
5.3. Докази реєстрації ТОВ «ФК «Фінмарк» на веб-сайті ЕТМ «Аукціон.ЮА» (https://aukzion.com.ua) для участі у відкритих торгах (аукціоні) з реалізації майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк» (лоту № 7262) та надсилання повідомлення про реєстрацію (передбачено пп. 4.1. та 4.2. Правил проведення відкритих торгів (аукціону) з продажу майна неплатоспроможних банків, шляхом відступлення прав вимоги (далі - Правила).
5.4. Договір між ТОВ «ФК «Фінмарк» та ТОВ «УКГ Моніторинг», передбачений п. 4.10. Правил., укладений щодо участі ТОВ «ФК «Фінмарк» у відкритих торгах (аукціоні) з реалізації майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк» (лоту № 7262).
5.5. Докази сплати реєстраційного внеску ТОВ «ФК «Фінмарк» на користь ТОВ «УКГ Моніторинг», передбачений п.п. 4.10,4.11. Правил.
5.6. Докази, що містять зміст та інформацію щодо подання ПАТ «ВіЕйБі Банк» до ТОВ «УКГ Моніторинг» заявки на проведення відкритих торгів (аукціону) з реалізації майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк» (лоту № 7262) (передбачено п.п. 5.1.-5.4. Правил).
5.7. Докази публікації інформаційного повідомлення про майно (активи) ПАТ «ВіЕйБі Банк», що підлягає продажу, а саме - лот № 7262 (передбачено п. 6.3. Правил).
5.8. Докази розміщення оголошення про проведення відкритих торгів (аукціону) майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк», а саме - лоту № 7262 (передбачено п. 6.3. Правил).
5.9. Докази розміщення оголошення про проведення кваліфікаційного відбору на участь у відкритих торгах (аукціону) майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк», а саме - лоту № 7262, на веб-сайті ЕТМ «Аукціон.ЮА», що містять зміст такого оголошення (передбачено п. 7.5. Правил).
5.10. Заява ТОВ «ФК «Фінмарк» на участь у кваліфікаційному відборі на участь у відкритих торгах (аукціону) майна (активів) ПАТ «ВіЕйБі Банк», а саме - лоту № 7262, та докази її подання до ТОВ «УКГ Моніторинг» (передбачено п. 7.8. Правил).
5.11. Усі редакції протоколу № 14/11-01 про проведення аукціону в електронній формі з реалізації активів Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський акціонерний банк» шляхом відступлення права вимоги за кредитами іншим фінансовим установам.»;
- ТОВ «Первомайськ-кондитер»: «виписки з банківських рахунків щодо перерахування ТОВ «Первомайськ-кондитер» коштів ТОВ «ФК «Фінмарк» за придбаний об'єкт продажу - вимоги до ДП «Торжок».»;
- ТОВ «ФК «Некстджен Фінанс»: «заявку Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Некстджен Фінанс» про зацікавленість у придбанні активу (майна) ПАТ «ВіЕйБі Банк», а саме - лоту № 7262 (передбачено абз. 4 п. 1 р. V Положення №388).».
Клопотання мотивоване тим, що вказані документи можуть містити докази щодо порушення відповідачами умов продажу лоту №7262.
Представник позивач у судовому засіданні 10.04.2017 підтримав вказане клопотання та просив його задовольнити.
Представники відповідачів-1,3 і третьої особи-2 заперечили проти задоволення вказаного клопотання.
Відповідно до приписів частин першої і другої статті 38 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) сторона або прокурор у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів; у клопотанні повинно бути зазначено: який доказ витребовується; обставини, які може підтвердити цей доказ.
Суд, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, дійшов висновку про необхідність відмови у задоволенні клопотань Підприємства з огляду на таке: предметом даного спору є визнання недійсними результатів аукціону та визнання недійсним протоколу від 28.11.2016 №14/11-01 (зі змінами і доповненнями); позивач мотивує позовні вимоги тим, що відповідачами було порушено процедуру проведення аукціону; документи, які просить витребувати позивач стосуються документації, поданої учасниками для участі у спірних торгах і не стосуються предмета даного спору; матеріали справи містять достатньо доказів для розгляду справи по суті; слід також зазначити, що спір в даній справі не може бути покликаний на збір доказів для інших позовних вимог.
Позивач 10.04.2017 подав суду клопотання про залучення до участі у справі товариства з обмеженою відповідальністю «НікІнвест2017» як третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, мотивоване тим, що вказане товариство є власником нежитлових будівель, які були предметами договорів іпотеки від 19.05.2006 №2563 і від 08.09.2008 №4516.
Представник позивача у судовому засіданні 10.04.2017 підтримав вказане клопотання та просив його задовольнити.
Представники відповідачів-1,3 і третьої особи-2 залишили розгляд зазначеного клопотання на розсуд суду.
Згідно із частиною першою статті 27 ГПК України треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін.
Господарський суд міста Києва дійшов висновку про відмову у задоволенні клопотання позивача про залучення до участі у справі товариства з обмеженою відповідальністю «НікІнвест2017» як третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, з огляду на те, що: в рамках даного спору досліджується питання порушення порядку проведення аукціону; питання ж подальшого відступлення прав вимоги і набуття товариством з обмеженою відповідальністю «НікІнвест2017» прав власності на нежитлові будівлі у даній справі не досліджуються; таким чином, підстав для залучення вказаного товариства до участі у даній справі у суду немає.
Представник позивача у судовому засіданні 10.04.2017 надав пояснення по суті спору, позовні вимоги підтримав у повному обсязі.
Представники відповідачів-1,3 і третьої особи-2 надали пояснення у справі, проти задоволення позовних вимог заперечили.
Представники Товариства і ТОВ «ФК «Нексджен фінанси» у судове засідання не з'явилися, про причини неявки суд не повідомили, були належним чином повідомлені про дату, час та місце проведення судового засідання.
Ухвали господарського суду міста Києва від 16.02.2017 і від 20.03.2017 було надіслано на адреси Товариства (04123, м. Київ, вул. Вітряні Гори, буд. 21/7 літера А) і ТОВ «ФК «Нексджен фінанси» (03067, м. Київ, просп. Червонозоряний, буд. 119-В), зазначені у позовній заяві та в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що підтверджується відмітками канцелярії на звороті таких ухвал, та рекомендованими повідомленнями про вручення поштових відправлень за юридичними адресами Товариства і ТОВ «ФК «Нексджен фінанси».
У підпункті 3.9.2 пункту 3.9 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 №18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» зазначено, що, розпочинаючи судовий розгляд, суддя має встановити, чи повідомлені про час і місце цього розгляду особи, які беруть участь у справі, але не з'явилися у засідання. Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце її розгляду судом, якщо ухвалу про порушення провадження у справі надіслано за поштовою адресою, зазначеною у позовній заяві. У випадку нез'явлення в засідання представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.
Враховуючи наведене та з метою запобігання безпідставному затягуванню розгляду справи, суд дійшов висновку про можливість розгляду справи в судовому засіданні 10.04.2017 без участі представників Товариства і ТОВ «ФК «Нексджен фінанси» за наявними в ній матеріалами (стаття 75 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).
Оцінивши наявні в матеріалах справи докази, які мають значення для розгляду справи по суті, проаналізувавши встановлені фактичні обставини справи в їх сукупності, заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, господарський суд міста Києва
Судом встановлено, що відповідно до рішення виконавчої дирекції Фонду від 20.03.2015 №63 розпочато процедуру ліквідації Банка та призначено уповноваженою особою Фонду на ліквідацію Банка провідного професіонала з питань врегулювання неплатоспроможності банків відділу запровадження процедури тимчасової адміністрації та ліквідації департаменту врегулювання неплатоспроможності банків Славкіну М.А.
Рішенням виконавчої дирекції Фонду від 22.02.2016 №213 продовжено строк здійснення процедури ліквідації Банка та повноваження ліквідатора Славкіної М.А. строком на два роки до 19.03.2018 включно.
Частинами другою, шостою і сьомою статті 51 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб» (далі - Закон) встановлено, що після затвердження виконавчою дирекцією Фонду результатів інвентаризації майна банку та формування ліквідаційної маси Фонд розпочинає передпродажну підготовку та реалізацію майна банку у порядку, визначеному цим Законом та нормативно-правовими актами Фонду, за найвищою вартістю у найкоротший строк.
Майно (активи) банку або кількох банків (пули активів) може бути реалізоване у такий спосіб, зокрема, на відкритих торгах (аукціоні).
Продаж майна (активів) банку у спосіб, передбачений цією частиною, може проводитися в електронній формі (на електронних майданчиках).
Інформація про вибраний спосіб та порядок продажу (умови, строки, порядок оплати, місце, початкова ціна тощо) майна банку або кількох банків оприлюднюється на офіційному веб-сайті Фонду та веб-сайті банку, майно якого продається.
01.11.2016 на офіційному сайті Фонду було опубліковано оголошення про проведення аукціону з продажу активів Банка на електронному торговому майданчику ТОВ «Аукціон.ЮА» та паспорт торгів (умови продажу лотів №7261 і №7262), що підтверджується наявною в матеріалах справи роздруківкою.
На аукціон під лотом №7262 було виставлено право вимоги за Кредитним договором (нежитлова будівля, яка знаходиться в м. Миколаєві, загальною площею 21 347,4 кв.м.; нежитлова будівля, яка знаходиться в м. Миколаєві, загальною площею 5 023,7 кв.м. (майнові права, що полягають у праві вимоги грошових коштів)), початкова ціна продажу лоту - 27 645 999 грн.
Відповідно до паспорта торгів датою проведення аукціону визначено 14.11.2016.
Згідно з протоколом від 28.11.2016 №14/11-01 участь в аукціоні брали Компанія і ТОВ «ФК «Некстджен Фінанс». Переможцем аукціону визнано Компанією.
Абзацом другим протоколу від 28.11.2016 №14/11-01 передбачено, що переможець аукціону зобов'язаний підписати протокол про проведення аукціону, договір про відступлення права вимоги за кредитним договором та договорами забезпечення виконання зобов'язань, та провести повний розрахунок з продавцем до 20.12.2016, право власності на придбані активи переходить до переможця лише у разі належного виконання вказаних умов.
28.11.2016 Компанією здійснено платіж у сумі 8 000 000 грн., що підтверджується платіжним дорученням від 28.11.2016 №115, призначення платежу «За відступлення право вимоги за кредит.дог. N 19/К-К від 19.05.06 по лоту N 7262 зг. протоколу N 14/11-01 від 14.11.16 р. без ПДВ».
У зв'язку з оплатою Компанією вказаної суми, Банком і Компанією укладено договір від 28.11.2016 №7262 про відступлення права вимоги за Кредитним договором.
09.12.2016 Компанією здійснено платіж у сумі 19 562 071,28 грн., що підтверджується платіжними дорученнями, а саме: від 09.12.2016 №142 на суму 17 562 072,28 грн., призначення платежу «За відступлення право вимоги за кредит. дог. N 19/К-К від 19.05.06 по лоту N 7262 зг. протоколу N 14/11-01 від 28.11.16 р. без ПДВ»; від 09.12.2016 №143 на суму 2 000 000 грн., призначення платежу «За відступлення право вимоги за кредит. дог. N 19/К-К від 19.05.06 по лоту N 7262 зг. протоколу N 14/11-01 від 28.11.16 р. без ПДВ».
У зв'язку із вказаною оплатою, Банком і Компанією укладено договір від 13.12.2016 про відступлення прав вимоги за договорами забезпечення.
Згідно з абзацом третім пункту 1 розділу V Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, що ліквідуються, затвердженого рішення виконавчої дирекції Фонду від 24.03.2016 №388, та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 20.04.2016 за № 606/28736 (далі - Положення) період між датою оприлюднення на веб-сайті банку та офіційному веб-сайті Фонду публічного паспорта активу (майна), паспорта відкритих торгів (аукціону) і датою проведення відкритих торгів (аукціону) не може бути меншим дванадцяти робочих днів.
Так, позивач зазначає, що інформація стосовно проведення торгів з продажу лоту №7262 була розміщена на сайті Фонду 14.11.2016, на підтвердження чого Підприємство подало суду роздруківку з сайту Фонду, з якої вбачається таке: « 1. Оголошення про проведення аукціону з продажу активів ПАТ «ВСЕУКРАЇНСЬКИЙ АКЦІОНЕРНИЙ БАНК» на електронному торговому майданчику ТОВ «АУКЦІОН.ЮА»
(ПАТ «ВіЕйБі Банк»)
…та побутова хімія) 7262 Право вимоги по кредитному договору № 19/К-К від 19.05.06 Нежитлова будівля, яка знаходиться у м. Миколаєві, загальною площею 21347,4 кв.м. \\ Нежитлова будівля, яка знаходиться у м. Миколаєві, загальною площею 5023,7 кв.м. \\ Майнові права, що полягають у праві вимоги…
Створено 14 листопада 2016».
Проте, крім вказаної інформації на офіційному сайті Фонду наявна інформація стосовно продажу лоту №7262, розміщено Фондом 01.11.2016.
Таким чином, при оголошенні відкритих торгів було дотримано умов Положення, а тому доводи позивача є безпідставними і не беруться судом до уваги.
Що ж до строків підписання договорів відступлення прав вимоги, то слід зазначити таке.
Позивач мотивує позовні вимоги тим, що при проведенні аукціону було порушено умови Правил проведення відкритих торгів (аукціону) з продажу майна неплатоспроможних банків, шляхом відступлення прав вимоги, затверджених 11.12.2015 директором ТОВ «Аукціон.ЮА» Медведенко І.С.
Разом з тим, 04.11.2016 директором ТОВ «Аукціон.ЮА» Медведенко І.С. затверджено Правила проведення відкритих торгів (аукціону) з продажу майна ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА «ВСЕУКРАЇНСЬКИЙ АКЦІОНЕРНИЙ БАНК», шляхом відступлення прав вимоги (дані - Правила), відповідно до яких і було проведено 14.11.2016 відкриті торги з продажу активів Банка.
Відповідно до пункту 9.1 Правил рішення щодо визначення переможця відкритих торгів (аукціону) оформлюється організатором у вигляді протоколу (у трьох оригінальних примірниках: перший - замовнику, другий - організатору, третій - переможцю), який підписується переможцем відкритих торгів (аукціону), організатором та замовником; протокол має містити детальну і вичерпну інформацію в залежності від порядку денного, зокрема, про: відповідний лот (об'єкт продажу або групу об'єктів продажу); умови відкритих торгів (аукціону); учасників відкритих торгів (аукціону); розмір додаткових цінових пропозицій; розмір цінової пропозиції переможця відкритих торгів (аукціону); реквізити переможця відкритих торгів (аукціону); реквізити замовника тощо.
Пунктом 9.3 Правил передбачено, що протокол про визначення переможця, підписаний замовником і переможцем відкритих торгів (аукціону) та оформлений організатором відкритих торгів (аукціону) згідно з Правилами, є підставою для укладання договору про відступлення права вимоги між замовником і переможцем; право вимоги, що є об'єктом продажу переходить до переможця відкритих торгів (аукціону) у разі належного виконання умов вказаних у пункті 9.2 Правил.
Дослідивши викладену в протоколі від 28.11.2016 №14/11-01 інформацію, суд дійшов висновку, що вказаний протокол складений у відповідності до умов Правил, підписаний уповноваженими представниками замовника, організатора і переможця, та є підставою для укладення договору відступлення прав вимоги.
Згідно з пунктом 9.2 Правил переможець відкритих торгів (аукціону) після закінчення відкритих торгів (аукціону) зобов'язаний: підписати у організатора протокол про визнання переможця відкритих торгів (аукціону); перерахувати кошти за придбаний об'єкт продажу на розрахунковий рахунок замовника вказаний в протоколі про визначення переможця; підписати договір про відступлення права вимоги між замовником та переможцем відкритих торгів (аукціону).
Отже, оскільки протоколом від 28.11.2016 №14/11-01 було визначено строк оплати і підписання договорів відступлення прав вимоги до 20.12.2016, а Компанією 28.11.2016 і 09.12.2016 здійснено відповідні платежі та у зв'язку з цим Банком і Компанією укладено договори відступлення прав вимоги, то суд дійшов висновку про відсутність порушень при проведенні відкритих торгів (аукціону), а тому позовні вимоги Підприємства не підлягають задоволенню.
Стосовно ж доводів позивача про те, що участь Компанії у торгах була фіктивною, в підтвердження чого Підприємством подано електронне листування з представником Товариства і типовий договір, в якому зазначено Компанію, то слід зазначити таке.
З Доданих до позовної заяви листів представника Товариства не вбачається, що таке листування відбулося електронною поштою, жодних електронних підписів такі листи не містять.
Поданий же позивачем проект попереднього договору із зазначенням в ньому назви Компанії, проте без жодного підпису і підтвердження того, що саме Компанією було складено такий попередній договір, жодним чином не підтверджує фіктивну участь Компанії у торгах.
Крім того, вказані обставини не входять до предмету розгляду даної справи.
За приписами статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати зі справи слід покласти на позивача.
Керуючись статтями 43, 49, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд міста Києва
У задоволенні позовних вимог відмовити.
Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.
Повне рішення складено 18.04.2017.
Суддя О. Марченко