"30" березня 2017 р.Справа № 916/3096/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Величко Т.А.,
суддів: Бєляновського В.В., Поліщук Л.В.
(Склад колегії сформовано на підставі протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями)
при секретарі: Колбасовій О.Ф.
за участю представників сторін:
від позивача - ОСОБА_1;
від відповідача - не з'явився.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів"
на рішення господарського суду Одеської області від 30.01.2017р.
по справі №916/3096/16
за позовом: ОСОБА_3
до відповідача: ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів"
про визнання недійсними рішень загальних зборів та установчих документів, ВСТАНОВИВ:
Рішенням господарського суду Херсонської області від 30.01.2017р. (суддя Степанова Л.В.) позов ОСОБА_3 до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів" про визнання недійсними рішень загальних зборів та установчих документів задоволено у повному обсязі.
Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів" (65017, м. Одеса, вул. Багрицького, 12а, код ЄДРПОУ 03004808) від 25.09.2013р. викладені у протоколі №01-09/13 від 25.09.2013р., а саме:
- п.1 про виключення зі складу учасників ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів" (65017, м. Одеса, вул. Багрицького, 12а, код ЄДРПОУ 03004808) ОСОБА_3 (67800, АДРЕСА_1, код НОМЕР_1);
- п.2. про затвердження перерозподілу часток учасників в статутному капіталі ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів" (65017, м. Одеса, вул. Багрицького, 12а, код ЄДРПОУ 03004808);
- п. 3 про внесення змін до статуту ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів" (65017, м. Одеса, вул. Багрицького, 12а, код ЄДРПОУ 03004808) шляхом викладення Статуту ОСОБА_2 в новій редакції.
Визнано недійсною нову редакцію Статуту ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів" (65017, м. Одеса, вул. Багрицького, 12а, код ЄДРПОУ 03004808), затверджену рішенням загальних зборів учасників ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів" (65017, м. Одеса, вул. Багрицького, 12а, код ЄДРПОУ 03004808) від 25.09.2013р. викладених в протоколі №01-09/13 від 25.09.2013р., зареєстровану 27.09.2013р. державним реєстратором реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції.
Стягнуто з ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів" на користь ОСОБА_3 2756грн. судового збору.
Судове рішення мотивоване посиланням на ст.ст. 15,16 ЦК України, ст.ст. 1,12,32,33,43 ГПК України, ст.167 ГК України, ст.ст. 10,61 ЗУ «Про господарські товариства»; положеннями п.9.2.1 Статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" в редакції від 20.01.1994р., постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016р. "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин".
Господарський суд дійшов висновку про відсутність доказів належного повідомлення позивача про проведення загальних зборів, оформлених протоколом №01-09/13 від 25.09.2013р., витребувані ухвалами господарського суду у відповідача докази повідомлення позивача про проведення вказаних загальних зборів господарському суду не надано, а тому вимога позивача про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.09.2013р. викладеній в протоколі №01-09/13 від 25.09.2013р.: під п.1 - про виключення зі складу учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" ОСОБА_3; під п.2. - затвердження перерозподілу часток учасників в статутному капіталі ОСОБА_2; під п. 3 - внесення змін до статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" шляхом викладення Статуту ОСОБА_2 в новій редакції - є обґрунтованими та підлягаючими задоволенню в повному обсязі.
В апеляційній скарзі, не погоджуючись з висновком суду, ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 30.01.2017р. к справі №916/3096/16 та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову ОСОБА_3 відмовити в повному обсязі.
Стягнути із ОСОБА_3 на користь ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" судовий збір за подання апеляційної скарги в розмірі 3031,60 грн.
Апеляційна скарга ґрунтується на допущених господарським судом порушеннях:
- норм процесуального права - апелянт не був належним чином повідомлений про розгляд справи і відповідно був позбавлений можливості скористатися правом на відзив та надання належних та допустимих доказів на спростування наведених доводів у позові ОСОБА_3;
- норм матеріального права - висновки суду ґрунтуються на положеннях п.2.25 постанови Пленуму ВГСУ №4 від 25.02.2016р. «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин», тоді як згідно даних Реєстру реєстрації отриманих опитувальних листів учасниками ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" позивач знав про збільшення статутного капіталу до 500 000 грн. згідно протоколу №6 від 16.09.2009р. загальних зборів, про що свідчить його власноручний підпис і дата ознайомлення з цим листом - 24.05.2011р.
Враховуючи обізнаність позивача про необхідність внесення несплаченої частки вкладу, тривале невиконання позивачем рішення загальних зборів учасників, оформлених протоколами від 25.04.2008р., 16.05.2008р., 30.05.2008р., 16.09.2009р. вірним та таким, що ґрунтується на нормах права було рішення учасників товариства про виключення позивача зі складу учасників.
Про збори учасників, що відбулися 25.09.2013р. позивачка була повідомлена належним чином та в установлені строки.
Господарським судом не надано оцінки тій обставині, що частка позивача до включення складала 0,426% статутного капіталу, а рішення про її виключення було прийнято 96,556% голосів, що відповідно потягло за собою прийняття неправомірного рішення про задоволення позову.
07.03.2017р. від позивача до апеляційної інстанції надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого останній просив відмовити в задоволенні апеляційних вимогах ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" на рішення господарського суду Одеської області від 30.01.2017р. по справі №916/3096/16 за позовом ОСОБА_3 до ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" про визнання недійсними рішень загальних зборів та установчих документів в повному обсязі. Позивач вважає вищевказане судове рішення законним та обґрунтованим, а доводи, викладені в апеляційній скарзі такими, що не підлягають задоволенню з підстав їх необґрунтованості.
Розглянувши матеріали справи (фактичні обставини справи) на предмет правильності їх юридичної оцінки господарським судом, заслухавши присутнього в судовому засіданні представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що вона не підлягає задоволенню, виходячи з такого.
З матеріалів справи вбачається, що:
- установчим договором про створення ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю від 20.12.1993р. учасниками ТОВ виступають сторони, серед яких зокрема - ОСОБА_3, які уклали договір про перетворення орендного підприємства "Одеський завод керамічних виробів" на ТОВ "Одеський завод керамічних виробів", яке знаходиться за адресою: Україна, 270017, м. Одеса, вул. Багрицького,12 «а». ОСОБА_2 з моменту державної реєстрації являється юридичною особою, має самостійний баланс, розрахунковий і інші рахунки в банківських установах, печатку, штампи, товарний знак та ін. реквізити. (п.1 Договору). Для забезпечення діяльності ОСОБА_2 за рахунок внесків його учасників створюється уставний фонд в розмірі 716800 крб. Доля в статутному фонді складає, зокрема ОСОБА_3 - 3050 тис. крб. - 0,426%;
- свідоцтвом про державну реєстрацію №61/94 від 15.02.1994р. було зареєстровано ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів", засновниками якого являються - члени організації орендаторів орендного підприємства "Одеський завод керамічних виробів";
- установчими зборами учасників товариства відповідно до протоколу №1 від 20.01.1994р., було затверджено Статут ТОВ "Одеський завод керамічних виробів";
- 30.05.2008р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів", оформлені протоколом №3 від 30.05.2008р. На зборах були присутні учасники ТОВ, зокрема і ОСОБА_3, яка володіє часткою 30 грн. 50 коп., що становить 0,426% статутного капіталу ОСОБА_2.
Відповідно до протоколу, головою загальних зборів являється ОСОБА_4, а секретарем - Журавльов Д.Б.
Порядок денний зборів:
1. Про внесення змін до статуту стосовно учасників, що змінили прізвища у зв'язку з реєстрацією/розірванням шлюбу.
2. Про вихід учасників з ОСОБА_2:
- на підставі договорів дарування частки в статутному капіталі ОСОБА_2;
- на підставі поданих заяв про вихід;
-на підставі договорів купівлі-продажу частки в статутному капіталі ОСОБА_2.
3. Про виключення учасників з ОСОБА_2 у зв'язку зі смертю та з неналежним виконанням своїх обов'язків
4. Про прийняття до складу учасників товариства спадкоємців вмерлих учасників товариства.
5. Про затвердження перерозподілу часток учасників в статутному капіталі ОСОБА_2 в зв'язку зі збільшенням статутного капіталу.
6. Про збільшення статутного капіталу.
7. Про затвердження перерозподілу часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_2 у новій редакції.
8. Про реорганізацію ОСОБА_2 в Приватне підприємство.
9. Про внесення змін до Статуту ОСОБА_2 шляхом затвердження Статуту ОСОБА_2 у новій редакції.
10. Про надання повноважень стосовно проведення всіх необхідних дій щодо Державної ресторації Статуту ОСОБА_2 у новій редакції у Виконавчому комітеті Одеської міської ради.
11. Про призначення дати проведення позачергових зборів учасників ОСОБА_2.
По п'ятому питанню вирішено затвердити перерозподіл часток у статутному капіталі наступним чином:
1. ОСОБА_5 - володіє часткою 31 грн. 00 коп., що становить 0,432% статутного капіталу ОСОБА_2.
2. ОСОБА_6, володіє часткою 45 грн. 00 коп., що становить 0,634% статутного капіталу ОСОБА_2.
3. ОСОБА_7, володіє часткою 73 грн. 50 коп., що становить 1,025% статутного капіталу ОСОБА_2.
4. ОСОБА_8, володіє часткою 6815 грн. 50 коп., що становить 95,085% статутного капіталу ОСОБА_2.
5. ОСОБА_9, володіє часткою 31 грн. 50 коп., що становить 0,439% статутного капіталу ОСОБА_2.
6. ОСОБА_10, володіє часткою 34 грн. 50 коп., що становить 0,488% статутного капіталу ОСОБА_2.
7. ОСОБА_11, володіє часткою 35 грн. 00 коп., що становить 0,481% статутного капіталу ОСОБА_2.
8. ОСОБА_3, володіє часткою 30 грн. 50 коп., що становить 0,426% статутного капіталу ОСОБА_2.
9. ОСОБА_12, володіє часткою 31 грн. 50 коп., що становить 0,439% статутного капіталу ОСОБА_2.
10. ОСОБА_4, володіє часткою 39 грн. 50 коп., що становить 0,551% статутного капіталу ОСОБА_2.
По шостому питанню вирішено збільшити статутний капітал ОСОБА_2 до 52700 грн.
По сьомому питанню вирішено у зв'язку зі збільшенням статутного капіталу ОСОБА_2 затвердити розмір часток наступним чином:
1. ОСОБА_5 - володіє часткою 227 грн. 70 коп., що становить 0,432% статутного капіталу ОСОБА_2.
2. ОСОБА_6, володіє часткою 334 грн. 18 коп., що становить 0,634% статутного капіталу ОСОБА_2.
3. ОСОБА_7, володіє часткою 540 грн. 20 коп., що становить 1,025% статутного капіталу ОСОБА_2.
4. ОСОБА_8, володіє часткою 50109 грн. 58 коп., що становить 95,085% статутного капіталу ОСОБА_2.
5. ОСОБА_9, володіє часткою 231 грн. 39 коп., що становить 0,439% статутного капіталу ОСОБА_2.
6. ОСОБА_10, володіє часткою 257 грн. 20 коп., що становить 0,488% статутного капіталу ОСОБА_2.
7. ОСОБА_11, володіє часткою 253 грн. 51 коп., що становить 0,481% статутного капіталу ОСОБА_2.
8. ОСОБА_3, володіє часткою 224 грн. 47 коп., що становить 0,426% статутного капіталу ОСОБА_2.
9. ОСОБА_12, володіє часткою 231 грн. 39 коп., що становить 0,439% статутного капіталу ОСОБА_2.
10. ОСОБА_4, володіє часткою 290 грн. 38 коп., що становить 0,551% статутного капіталу ОСОБА_2.
По восьмому питанню вирішено не проводити реорганізацію ОСОБА_2 в Приватне підприємство "Одеський завод керамічних виробів".
По дев'ятому питанню вирішено внести зміни до Статуту ОСОБА_2 та затвердити цей Статут у новій редакції.
По десятому питанню вирішено уповноважити:
- голову зборів - ОСОБА_4 - підписати Статут ОСОБА_2 у новій редакції;
- директора ОСОБА_2 провести всі необхідні зміни стосовно Державної реєстрації Статуту ОСОБА_2 у новій редакції у Виконкомітеті ОМР.
По одинадцятому питанню вирішено провести слідуючі позачергові загальні збори учасників ОСОБА_2 після Державної реєстрації Статуту ОСОБА_2 у новій редакції у Виконкомітеті ОМР.
Протокол загальних зборів №3 від 30.05.2008р. підписано головою зборів: ОСОБА_4 та секретарем зборів: ОСОБА_8
- 16.09.2009р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів", оформлені протоколом №6 від 16.09.2009р. На зборах були присутні учасники, яким належить частка в Статутному капіталі ОСОБА_2, а саме:
1. ОСОБА_5 - володіє часткою 227 грн. 70 коп., що становить 0,432% статутного капіталу ОСОБА_2.
2. ОСОБА_6, володіє часткою 334 грн. 18 коп., що становить 0,634% статутного капіталу ОСОБА_2.
3. ОСОБА_7, володіє часткою 540 грн. 20 коп., що становить 1,025% статутного капіталу ОСОБА_2.
4. ОСОБА_8, володіє часткою 50594 грн. 48 коп., що становить 96,005% статутного капіталу ОСОБА_2.
5. ОСОБА_9, володіє часткою 231 грн. 30 коп., що становить 0,439% статутного капіталу ОСОБА_2.
6. ОСОБА_10, володіє часткою 257 грн. 20 коп., що становить 0,488% статутного капіталу ОСОБА_2.
7. ОСОБА_3, володіє часткою 224 грн. 40 коп., що становить 0,426% статутного капіталу ОСОБА_2.
8. ОСОБА_4, володіє часткою 290 грн. 38 коп., що становить 0,551% статутного капіталу ОСОБА_2.
Відповідно до протоколу, головою загальних зборів являється ОСОБА_4, а секретарем - Журавльов Д.Б.
Порядок денний зборів:
1. Про збільшення статутного капіталу.
2. Про затвердження перерозподілу часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_2 у зв'язку з збільшенням статутного капіталу.
3. Про внесення змін до Статуту ОСОБА_2 шляхом затвердження Статуту ОСОБА_2 у новій редакції.
4. Про надання повноважень стосовно підписання Статуту ОСОБА_2 у новій редакції та проведення всіх необхідних дій щодо Державної ресторації Статуту ОСОБА_2 у новій редакції у Виконавчому комітеті Одеської міської ради.
З першого питання вирішено збільшити статутний капітал ОСОБА_2 до 500000 грн. 00 коп. Учасникам ОСОБА_2 протягом одного року довнести несплачену частку вкладу у статутному капіталі ОСОБА_2, яка утворилася внаслідок збільшення статутного капіталу ОСОБА_2.
По другому питанню вирішено затвердити розмір часток учасників у Статутному капіталі ОСОБА_2 наступним чином:
1. ОСОБА_5 - володіє часткою 2160 грн. 04 коп., що становить 0,432% статутного капіталу ОСОБА_2.
2. ОСОБА_6, володіє часткою 3170 грн. 06 коп., що становить 0,634% статутного капіталу ОСОБА_2.
3. ОСОБА_7, володіє часткою 5125 грн. 03 коп., що становить 1,025% статутного капіталу ОСОБА_2.
4. ОСОБА_8, володіє часткою 480024 грн. 84 коп., що становить 96,005% статутного капіталу Товаритсва.
5. ОСОБА_9, володіє часткою 2195 грн. 04 коп., що становить 0,439% статутного капіталу ОСОБА_2.
6. ОСОБА_10, володіє часткою 2440 грн. 02 коп., що становить 0,488% статутного капіталу ОСОБА_2.
7. ОСОБА_3, володіє часткою 2129 грн. 97 коп., що становить 0,426% статутного капіталу ОСОБА_2.
8. ОСОБА_4, володіє часткою 2755 грн. 00 коп., що становить 0,551% статутного капіталу ОСОБА_2.
По третьому питанню вирішено внести зміни до Статуту ОСОБА_2 та затвердити Статут ОСОБА_2 у новій редакції.
По четвертому питанню вирішено уповноважити голову зборів - ОСОБА_4 підписати Статут ОСОБА_2 у новій редакції, а директора ОСОБА_2 - ОСОБА_8 - провести всі необхідні дії стосовно Державної реєстрації Статуту ОСОБА_2 у новій редакції у Виконкомітеті ОМР.
Протокол загальних зборів №6 від 16.09.2009р. підписано головою зборів: ОСОБА_4 та секретарем зборів: ОСОБА_8
29.09.2009р. було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів за №15561050008029556, затверджено нову редакцію Статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" згідно протоколу загальних зборів №6 від 16.09.2009р.
- 25.09.2013р. відбулися загальні збори учасників ТОВ " Одеський завод керамічних виробів " (шляхом опитування), оформлені протоколом №01-09/13 від 25.09.2016р. На зборах були присутні учасники: ОСОБА_8, володіє часткою 480024 грн. 84 коп., що становить 96,005% статутного капіталу ОСОБА_2; ОСОБА_4, володіє часткою 2755 грн., що становить 0,551% статутного капіталу ОСОБА_2.
Порядок денний зборів:
1. Виключення зі складу учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів": ОСОБА_9, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_10 - за несплату внесків до статутного капіталу згідно протоколу загальних зборів ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 16.09.2009р. №6; ОСОБА_7, ОСОБА_3 - за несплату внесків до статутного капіталу згідно протоколів загальних зборів ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.04.2008р. №1, від 16.05.2008р. №2, від 30.05.2008р. №3, від 16.09.2009р. №6 - оскільки несплата внесків до статутного капіталу є порушенням учасниками своїх обов'язків перед ОСОБА_2 перешкоджає збільшенню статутного капіталу, розрахунку за податковими зобов'язаннями та перед кредиторами ОСОБА_2. Виплата виключеним учасникам вартості сплаченої ними частки у статутному капіталі ОСОБА_2 - протягом одного року.
2. Сплата додаткових внесків до статутного капіталу ОСОБА_2 протягом одного року ОСОБА_8 - 17125,16 грн., ОСОБА_4 - 95,00 грн. Затвердження перерозподілу часток учасників в статутному капіталі ОСОБА_2 наступним чином:
- ОСОБА_8, володіє часткою 497150 грн., що становить 99,43% статутного капіталу ОСОБА_2;
- ОСОБА_4, володіє часткою 2850 грн., що становить 0,57% статутного капіталу ОСОБА_2.
3. Внесення змін до Статуту ОСОБА_2 шляхом викладення Статуту ОСОБА_2 в новій редакції.
Загальні збори вирішили:
1. Виключити зі складу учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів": ОСОБА_9, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_10 - за несплату внесків до статутного капіталу згідно протоколу загальних зборів ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 16.09.2009р. №6; ОСОБА_7, ОСОБА_3 - за несплату внесків до статутного капіталу згідно протоколів загальних зборів ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.04.2008р. №1, від 16.05.2008р. №2, від 30.05.2008р. №3, від 16.09.2009р. №6 - оскільки несплата внесків до статутного капіталу є порушенням учасниками своїх обов'язків перед ОСОБА_2 перешкоджає збільшенню статутного капіталу, розрахунку за податковими зобов'язаннями та перед кредиторами ОСОБА_2. Виплата виключеним учасникам вартості сплаченої ними частки у статутному капіталі ОСОБА_2 - протягом одного року.
2. Сплатити додаткові внесків до статутного капіталу ОСОБА_2 протягом одного року ОСОБА_8 - 17125,16 грн., ОСОБА_4 - 95,00 грн. Затвердження перерозподілу часток учасників в статутному капіталі ОСОБА_2 наступним чином:
- ОСОБА_8, володіє часткою 497150 грн., що становить 99,43% статутного капіталу ОСОБА_2;
- ОСОБА_4, володіє часткою 2850 грн., що становить 0,57% статутного капіталу ОСОБА_2.
3. Внести зміни до Статуту ОСОБА_2 шляхом викладення Статуту ОСОБА_2 в новій редакції. Доручити директору ОСОБА_2 видати довіреність на проведення державної реєстрації змін до статуту ОСОБА_2.
Протокол загальних зборів від 25.09.2013р. підписано головою загальних зборів - ОСОБА_4 та секретарем зборів - ОСОБА_8
- 27.08.2013р. було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, затверджено нову редакцію Статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" згідно протоколу загальних зборів №01-09/13 від 25.09.2013р. Згідно з новою редакцією Статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" , засновниками та учасниками ОСОБА_2 є - громадянин України ОСОБА_8; громадянка України ОСОБА_4 (п.1.5 Статуту ОСОБА_2); для здійснення діяльності ОСОБА_2 за рахунок грошових і (або) матеріальних внесків Учасників створюється Статутний капітал ОСОБА_2 у розмірі 5000000 грн. 00 коп., що розподіляється наступним чином:
- ОСОБА_8, володіє часткою 497150 грн., що становить 99,43% статутного капіталу ОСОБА_2;
- ОСОБА_4, володіє часткою 2850 грн., що становить 0,57% статутного капіталу ОСОБА_2 (п.6.1 Статуту ОСОБА_2).
Звертаючись до господарського суду з даним позовом, ОСОБА_3, посилаючись на ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", стверджує, що рішення про виключення ОСОБА_3 зі складу учасників ОСОБА_2, перерозподілу часток учасників в статутному капіталі ОСОБА_2 та внесення змін до статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" шляхом викладення Статуту ОСОБА_2 в новій редакції, були прийняті незаконно та з порушенням прав ОСОБА_3, як учасника ОСОБА_2, оскільки ОСОБА_3 не була належним чином повідомлена про скликання загальних зборів ОСОБА_2 у зв'язку з чим зазначені рішення були прийняті без її участі.
Про проведення загальних зборів їй стало відомо в травні 2016р. після отримання від ОСОБА_2 листа за вих.№12 від 11.05.2016р. Про час та місце проведення загальних зборів учасників ОСОБА_2 позивача не було повідомлено, в тому числі ознайомленням з питаннями, які будуть розглядатися за зборах.
Підставою для виключення зі складу учасників є несплата внесків до статутного капіталу згідно протоколів №1 від 25.04.2008р., №2 від 16.05.2008р., №3 від 30.05.2008р. та №6 від 16.09.2009р., оскільки несплата внесків є порушенням учасником своїх обов'язків перед ОСОБА_2 та перешкоджає збільшенню статутного капіталу, розрахунку за податковими зобов'язаннями та перед кредиторами ОСОБА_2. Відповідно до змісту зазначених рішень, про які позивачу стало відомо у вересні 2016р. після ознайомлення з матеріалами реєстраційної справи ОСОБА_2, було збільшено статутний капітал ОСОБА_2 з початку до 52700,00 грн., а в подальшому до 500000,00 грн. та зобов'язано учасників протягом року внести несплачену частку вкладу у статутному капіталі ОСОБА_2, яка утворилась внаслідок збільшення статутного капіталу ОСОБА_2.
Позивач стверджує, що в рішенні загальних зборів від 25.09.2013р., яке відображено в протоколі №01-09/13, а саме в п.1 щодо виключення ОСОБА_3 зі складу учасників ОСОБА_2 не відображено обґрунтованих причин такого виключення, не зазначено в цьому саме полягає систематичність невиконання учасником ОСОБА_3 її зобов'язань та якими саме діями учасник ОСОБА_3 перешкоджає досягненню цілей ОСОБА_2.
Враховуючи викладене, позивач просив задовольнити позовні вимоги у повному обсязі, а саме визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.09.2013р. викладені у протоколі №01-09/13 від 25.09.2013р.: під п.1 виключення зі складу учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" ОСОБА_3; під п.2. затвердження перерозподілу часток учасників в статутному капіталі ОСОБА_2; під п. 3 про внесення змін до статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" шляхом викладення Статуту ОСОБА_2 в новій редакції та визнати недійсною нову редакцію Статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів", затверджену рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.09.2013р. викладених в протоколі №01-09/13 від 25.09.2013р., зареєстровану 27.09.2013р. державним реєстратором реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції.
Господарський суд, приймаючи рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі, погодившись з доводами позивача, дійшов висновку, що ОСОБА_3 не була належним чином повідомлена про дату та час проведення зборів, а отже її позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню у повному обсязі.
Також враховуючи, що судом визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.09.2013р. викладені у протоколі №01-09/13 від 25.09.2013р. зокрема п. 3 про внесення змін до статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" шляхом викладення Статуту ОСОБА_2 в новій редакції, позовні вимоги в частині визнання недійсною нової редакції Статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів", затвердженої рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.09.2013р. викладених в протоколі №01-09/13 від 25.09.2013р., зареєстрованої 27.09.2013р. державним реєстратором реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції, підлягають також задоволенню у повному обсязі.
З обгрунтованістю висновків суду можна погодитись.
Відповідно до ч. 1 ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Господарськими товариствами, згідно зі ст. 79 ГК України, визнаються підприємства або інші суб'єкти господарювання, створені юридичними особами та/або громадянами шляхом об'єднання їх майна і участі в підприємницькій діяльності товариства з метою одержання прибутку.
Як визначено частиною 1 статті 1 Закону України "Про господарські товариства" та статтею 113 ЦК України, господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками.
Права учасника господарського товариства закріплені у ст. 116 ЦК України та ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", де передбачено, що учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.
Відповідно до п. "в" ч. 1 ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" виключення учасника з товариства віднесено до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю. Частиною другою вказаної статті Закону встановлено, що при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.
Згідно з ч. 1 ст. 60 та ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Пунктом 9.2.1. Статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" учасники повідомляються про проведення зборів учасників персонально із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за п'ять днів до скликання зборів учасників.
В обґрунтування позовних вимог про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.09.2013р. викладені у протоколі №01-09/13 від 25.09.2013р.: під п.1 виключення зі складу учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" ОСОБА_3; під п.2. затвердження перерозподілу часток учасників в статутному капіталі ОСОБА_2; під п. 3 про внесення змін до статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" шляхом викладення Статуту ОСОБА_2 в новій редакції, позивач зазначає, що ОСОБА_3 не була належним чином повідомлена про дату та час проведення зборів.
Згідно з ч. 5 ст. 98 ЦК України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.
Як роз'яснено у п.п. 17, 18 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Відповідно до п. 21 вказаної постанови Пленуму Верховного Суду України, рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Як роз'яснено у пп. 2.14 п. 2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 № 4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин", рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України "Про господарські товариства", статтею 35 Закону України "Про акціонерні товариства", статтею 15 Закону України "Про кооперацію".
В апеляційній скарзі скаржник вказує, що позивачка була повідомлена належним чином та в установлені строки відносно проведення зборів учасників (25.04.2008р., 16.05.2008р., 30.05.2008р., 16.09.2009р., 25.09.2013р.), але даний факт не підтверджується матеріалами справи.
Під час розгляду справи, ухвалами господарського суду було витребувано у відповідача докази повідомлення позивача про проведення загальних зборів оформлених протоколом №01-09/13 від 25.09.2013р., однак станом на день розгляду справи відповідач зазначених доказів не надав, не долучено такі докази і до апеляційної скарги.
Скаржником надано до суду апеляційної інстанції лише реєстр реєстрації отриманих опитувальних листів Учасниками ТОВ "Одеський завод керамічних виробів", який взагалі не підтверджує належне повідомлення позивача про призначення зборів учасників товариства.
При розгляді справи апеляційним судом встановлено, що відповідно до змісту рішень загальних зборів ОСОБА_2, яке відображено у протоколах №3 від 30.05.2008р. та №6 від 16.09.2009р., не виконання яких стало підставою для виключення зі складу учасників: збільшено статутний капітал ОСОБА_2 спочатку до 52 700 грн., а в подальшому до 500 000 грн.; учасникам ОСОБА_2 протягом одного року довнести несплачену частку вкладу у статутному капіталі ОСОБА_2, яка утворилась внаслідок збільшення статутного капіталу ОСОБА_2.
Але з вказаного рішення не зрозуміло, яким чином повинні бути внесені кошти, та у якій сумі.
Апелянтом не враховано, що відповідно до ч. 3 ст. 52 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній станом на дату прийняття спірного рішення) передбачено, що частина статутного капіталу, що залишилася несплаченою, підлягає сплаті протягом першого року діяльності товариства. Якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство повинне оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку або прийняти рішення про ліквідацію товариства.
Отже, спеціальним законом, який регулює правовідносини сторін, не передбачалося права товариства на виключення учасника зі складу товариства у разі несплати ним частки до статутного капіталу товариства.
Крім цього, в рішенні загальних зборів ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.09.2013р., яке відображене в протоколі №01-09/13 під п.1 щодо виключення ОСОБА_3 зі складу учасників ОСОБА_2, не відображено обгрунтовані причини такого виключення, не зазначено в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей ОСОБА_2.
Частиною 1 ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
При вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту ст. 64 Закону "Про господарські товариства" повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо.
Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.
Вказані роз'яснення викладено в п. 29 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів".
Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Апеляційна інстанція зазначає, що відповідачем не доведено належними та допустимими доказами фактів систематичного невиконання позивачем обов'язків учасника товариства, оскільки в діях позивача щодо невнесення ним своєї частки у повному обсязі до статутного капіталу відсутня систематичність. Такі дії відповідно до положень Закону України "Про господарські товариства" у відповідній редакції є лише підставою для зменшення його статутного капіталу або ліквідації товариства.
У зв'язку з викладеним, апеляційна інстанція погоджується з висновком господарського суду про наявність правових підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.09.2013р. викладені у протоколі №01-09/13 від 25.09.2013р.: під п.1 виключення зі складу учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" ОСОБА_3; під п.2. затвердження перерозподілу часток учасників в статутному капіталі ОСОБА_2; під п. 3 про внесення змін до статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" шляхом викладення Статуту ОСОБА_2 в новій редакції.
Щодо позовної вимоги про визнання недійсною нової редакції Статуту ТОВ "Одеський завод керамічних виробів", затвердженої рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів" від 25.09.2013р. викладених в протоколі №01-09/13 від 25.09.2013р., зареєстрованої 27.09.2013р. державним реєстратором реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції, апеляційна інстанція також погоджується з висновком господарського суду про те, що вона підлягає задоволенню в повному обсязі адже являється похідною від позовної вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Одеський завод керамічних виробів", а саме п.3 оскаржуваного рішення.
Враховуючи викладене, апеляційна інстанція дійшла висновку, що рішення господарського суду ґрунтуються на всебічному, повному та об'єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають суттєве значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а доводи апеляційної скарги спростовуються матеріалами справи та не відповідають вимогам закону.
Відтак, правові підстави для зміни або скасування оскаржуваного рішення господарського суду відсутні.
Керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 ГПК України,
суд постановив:
Апеляційну скаргу ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Одеський завод керамічних виробів" залишити без задоволення, а рішення господарського суду Одеської області від 30.01.2017р. у справі №916/3096/16 - без змін.
Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.
Головуючий суддя Т.А. Величко
Суддя В.В. Бєляновський
Суддя Л.В. Поліщук