03.11.09 Справа №8/593-06.
Господарський суд Сумської області у складі колегії суддів: головуючого судді Рижкова М.Б., суддів Лущик М.С., Костенко Л.А., за участю ліквідатора Усенка М.П., представника Приватної фірми «Велком» Тищука Ю.М., в судовому засіданні приймав участь колишній керівник боржника Пасішніченко Л.Є., розглянувши матеріали справи № 8/593-06 порушеної за заявою кредитора - Приватної фірми «Велком», м. Суми до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер», м. Суми про визнання банкрутом та скаргу фізичної особи ОСОБА_4 на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер» Усенка М.П.
Ухвалою господарського суду Сумської області від 11.12.2006 р. було порушено провадження у справі № 8/593-06 за заявою кредитора - Приватної фірми «Велком» до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер», про визнання банкрутом, відповідно до вимог ст. 11 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Відповідно до ухвали господарського суду Сумської області від 15.01.2007 року кредитором у газеті “Голос України” № 19 від 02.02.2007 року опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер», введено процедуру розпорядження майном, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Усенка Миколу Петровича, зобов'язано розпорядника майна боржника подати до господарського суду на затвердження реєстр вимог кредиторів.
Ухвалою господарського суду Сумської області від 12.03.2007 року затверджено реєстр вимог кредиторів по справі № 8/593-06 на загальну суму 137 472 грн. 14 коп.
Постановою господарського суду Сумської області від 02.12.2008 року по справі № 8/593-06 боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Сівер» визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура та призначено ліквідатора - арбітражного керуючого Усенка М.П.
Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 02.02.2009 року та постановою Вищого господарського суду України від 21.04.2009 року постанову господарського суду Сумської області від 02.12.2008 року по справі № 8/593-06 залишено в силі.
Ухвалою Верховного Суду України від 30 липня 2009 року відмовлено у порушенні касаційного провадження з перегляду постанови Вищого господарського суду України від 21.04.2009р. у справі № 8/593-06.
16 лютого 2009 року, відповідно до вимог ст. 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатор банкрута подав на затвердження до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер».
Ухвалою господарського суду Сумської області від 12.06.2009 року призначено розгляд звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер» в засідання суду на 02.07.2009 року.
В судовому засіданні 02.07.2009 року встановлено, що 01.07.2009 року до господарського суду Сумської області зі скаргою на дії ліквідатора звернувся засновник Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер» - ОСОБА_4.
Скаржник просить суд:
1. Усунути арбітражного керуючого Усенка М.П. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер» та призначити нового ліквідатора.
2. Зобов'язати ліквідатора банкрута - ТОВ «Сівер» вжити заходів спрямованих на повернення майна боржника - нежитлове приміщення за адресою: м. Суми, проспект Космонавтів (Лушпи),28, площею 251,3 кв.м.
3. В судовому засіданні дослідити матеріали справи №14/380-06 господарського суду Сумської області.
4. Витребувати з КП «Сумське МБТІ» відомості про право власності на нежитлове приміщення за адресою: м. Суми, проспект Космонавтів (Лушпи),28, площею 251,3 кв.м., що залишалося за ТОВ «Сівер» після виконання боржником рішенням Зарічного районного суд м. Суми від 9 листопада 2005 року у справі №2-5922/05р. про передачу у власність ОСОБА_6 нежитлового приміщення за адресою: м. Суми, проспект Космонавтів,28, площею 848,5 кв.м.
Враховуючи необхідність розгляду скарги, ухвалою господарського суду Сумської області від 02.07.2009 року відкладено розгляд звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер» до розгляду по суті скарги ОСОБА_4 на дії ліквідатора ТОВ «Сівер» - арбітражного керуючого Усенка М.П.; призначено розгляд скарги ОСОБА_4 на дії ліквідатора ТОВ «Сівер» - арбітражного керуючого Усенка М.П. в засідання суду на 21.07.2009 року; зобов'язано ліквідатора банкрута надати суду та скаржнику обґрунтоване письмове пояснення на скаргу.
20 липня 2009 року ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер» - арбітражний керуючий Усенко М.П. подав до господарського суду відзив на скаргу ОСОБА_4 на дії ліквідатора, відповідно до якого просить суд залишити скаргу ОСОБА_4 на дії ліквідатора від 01.07.2009 року без розгляду, а вимоги скарги - без задоволення.
Свій відзив ліквідатор обгрунтовує тим, що ОСОБА_4 не входить до переліку осіб, які відповідно до ч. 4 ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» мають право оскаржити до господарського суду дії ліквідатора, оскільки він не є власником майна банкрута чи органом уповноваженим управліти майном банкрута, чи особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута, чи окремим кредитором, чи представником комітету кредиторів, також до ліквідаційної маси не включене майно, яке власністю ОСОБА_4
Крім того, ліквідатор зазначає, що згідно даних бухгалтерського обліку (дані балансів за останні три роки знаходяться в матеріалах справи) та довідки Сумського БТІ у підприємства на час призначення ліквідатора, а також за попередні три роки нерухомого майна зареєстровано не було.
Ухвалою в.о. голови господарського суду Сумської області від 21.07.2009 року призначено розгляд справи № 8/593-06 у складі колегії суддів: головуючого судді М.Б. Рижкова, суддів М.С. Лущик, В.Д. Гудима.
В судовому засіданні 21.07.2009 року встановлено, що матеріали справи № 8/593-06 були надіслані 10.07.2009 року до Вищого господарського суду України для подальшого їх скерування до Верховного Суду України на підставі чого, враховуючи неможливість розгляду скаргу за відсутності матеріалів справи, ухвалою господарського суду Сумської області від 21.07.2009 року відкладено розгляд скарги ОСОБА_4 на дії ліквідатора ТОВ «Сівер» Усенка М.П. до повернення матеріалів справи № 8/593-06 на адресу господарського суду Сумської області.
Ухвалою господарського суду Сумської області від 05.10.2009 року, у зв'язку з поверненням матеріалів справи № 8/593-06 до господарського суду Сумської області, призначено розгляд скарги ОСОБА_4 на дії ліквідатора ТОВ «Сівер» Усенка М.П. в засідання суду на 03.11.2009 року.
Ухвалою заступника голови господарського суду Сумської області від 03.11.2009 року призначено розгляд справи № 8/593-06 у складі колегії суддів: головуючий суддя Рижков М.Б., судді Лущик М.С., судді Костенко Л.А.
Що стосується вимоги скаржника в судовому засіданні дослідити матеріали справи № 14/380-06 в господарському суді Сумської області, то колегія суддів вважає, що немає необхідності досліджувати матеріали справи № 14/380-06, оскільки в матеріалах справи № 8/593-06 достатньо належних доказів для розгляду скарги по суті, а скаржник не навів достатніх обгрунтувань з приводу того, що матеріали справи можуть містити нові докази, що вплинуть на розгляд скарги.
Колегія суддів господарського суду Сумської області розглянувши матеріали справи, дослідивши подані учасниками провадження додаткові матеріали, заслухавши пояснення учасників провадження у справі про банкрутство, дійшла висновку про те, що скарга фізичної особи ОСОБА_4 на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідадьністю «Сівер» - арбітражного керуючого Усенка М.П. задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.
Свої вимоги скаржник обгрунтовує тим, що ліквідатор банкрута - ТОВ «Сівер» арбітражний керуючий Усенко М.П. в порушення вимог ст. ст. 25, 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не вжив заходівспрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, не включив його до ліквідаційної маси боржника, не задовольнив за рахунок його продажу кредиторські вимоги і тим самим не відновив платоспроможності ТОВ «Сівер».
На підтвердження викладених у скарзі доводів скаржник зазначає, що загальна площа будівлі майнового комплексу за адресою м. Суми, пр-кт Лушпи, 28, що належала Товариству з обмеженою відповідальністю «Сівер» скаладала 1099,8 кв.м., в тому числі площа підвалу - 253,6 кв.м.
Рішенням Зарічного районного суду м. Суми від 05 жовтня 2001 року у справі № 2-3525/2001р. за позовом ОСОБА_6 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер» про визнання дійсним договору застави позовні вимоги задоволені в повному обсязі. Визнано дійсним договір застави нерухомого майна від 28.07.00р., укладений в місті Суми між ОСОБА_6 та Товариством з обмеженою відповідальністю «Сівер».
Згідно п. 2 визнаного судом дійсним договору про заставу нерухомості (іпотеку) від 28 липня 2000 року, предметом іпотеки є нежитлове приміщення за адресою: м. Суми, пр-кт Космонавтів (Лушпи) будинок 28, площею 848,5 кв.м., що належить ТОВ «Сівер» на підставі догвору купівлі-продажу, посвідченого Першою СДНК від 01.03.1994 року за № 4-337, акту передачі від 24.03.1994 року, свідоцтва про право власності, виданого Фондом державного майна України від 07.04.1994 року № 18, свідоцтва про державну реєстрацію ТОВ «Сівер» № 1878, виданого 23.05.1994 року виконавчим комітетомСумської міської ради. Означене приміщення зареєстроване в Сумському ООБТІ 13.02.1996 року № 372.
Рішенням Зарічного районного суд м. Суми від 9 листопада 2005 року у справі № 2-5922/05р. за позовом ОСОБА_6 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Сівер» про примусове виконання договору щодо оформлення та передачі права власності на заставлене майно позовні вимоги задоволено. Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Сівер» передати у власність ОСОБА_6 заставлене майно - будівлю магазину, розташованого за адресою: м. Суми проспект М. Лушпи (Космонавтів), б.28, згідно з договором застави за початковою оцінкою 150000 грн. Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Сівер» підписати договір про передачу заставленого майна - будівлю магазину, розташованого за адресою: м. Суми проспект М. Лушпи(Космонавтів), б.28.
Таким чином, скаржник вважає, що будівля майнового комплексу була відчужена на користь заставодержателя - ОСОБА_6 лише в частині, площею 848,5 кв.м. Інша частина будівлі майнового комплексу, площею 251,3 кв.м., на думку скаржника, вартістю не менше 215700,31 грн., була незаконно, без згоди зборів учасників товариства, відчужена директором ТОВ «Сівер» Пасішніченком Л.Є., а ліквідатор банкрута не вжив належних заходів щодо пошуку майна та включення його до ліквідаційної маси банкрута.
Однак суд не може погодитись з такими висновками скаржника, оскільки, по-перше, згідно довідки КП Сумське МБТІ на № 9420312 від 16.07.2009 року власності за Товариством з обмеженою відповідальністю «Сівер» на 16.07.2009 року не зареєстровано, по-друге, відповідно до оціночного акту виданого Сумським МБТІ в 2005 році площа нежитлового приміщення під літ. «А-ІІ» по пр-кту М. Лушпи буд. № 28 м. Суми складає 1099,8 кв.м.
При вивченні даних щодо встановлення дійсної площі приміщень будівлі за адресою: м. Суми, пр-кт М. Лушпи (Космонавтів), 28 виявлено, що ця площа неодноразово вимірялась але за різними даними.
Так, відповідно до реєстраційного посвідчення виданого Сумським МБТІ в 1996 році при реєстрації права власності ТОВ «Сівер» вказана площа - 935 кв.м.; відповідно до довідки-характеристики виданої Сумським МБТІ в 2000 році вказана площа - 848,5 кв.м., при цьому вказано, що має місце помилкове встановлення площі приміщень будівлі. При цьому ніяких перепланувань, добудов, перебудов будівлі не проводилось.
Відповідно до реєстраційного посвідчення від 13.04.2006 р. КП Сумське МБТІ будівля магазину, яка знаходиться в м. Суми, пр-кт М.Лушпи, 28 зареєстрована за ОСОБА_6 згідно з рішенням Зарічного районного суду м. Суми від 09.11.05р. та ухвали Зарічного районного суду м. Суми від 22.02.06р.
Отже, враховуючи викладене, немає підстав вважати, що при відчуженні будівлі магазину по пр-кту М. Лушпи, 28, за ТОВ «Сівер» залишилась частина нерухомого майна, яка не увійшла до ліквідаційної маси.
Також суд погоджується з позицією ліквідатора з приводу того, що ОСОБА_4 не є уповноваженою особою щодо оскарження дій ліквідатора з приводу віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси, оскільки, хоча він і був учасником товариства, проте, відповідно до ст. 12 Закону України «Про господарські товариства» власником майна, переданого учасниками товариства у власність як вклад до статутного капіталу є господарське товариство.
З вищенаведеного вбачається, що посилання скаржника на неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків, а саме: невиконання вимог закону щодо пошуку та реалізації усіх наявних майнових активів ліквідаційної маси, що є підставою для призначення нового ліквідатора по справі, не підтверджені належними доказами, тому суд відмовляє у задоволенні скарги.
Керуючись ст. 24 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання банкрутом”, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -
1. В задоволенні скарги фізичної особи ОСОБА_4 на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідадьністю «Сівер» - арбітражного керуючого Усенка М.П. - відмовити.
2. Ухвалу надіслати скаржнику, ліквідатору.
ГОЛОВУЮЧИЙ СУДДЯ М.Б.РИЖКОВ
СУДДІ М.С. Лущик
Л.А. Костенко