01 березня 2017 року м. Київ К/800/32947/13
Колегія суддів Вищого адміністративного суду України
в складі: Стародуб О.П. (доповідач), Пасічник С.С., Швець В.В.,
розглянувши в попередньому судовому засіданні касаційну скаргу управління Міністерства внутрішніх справ України на Донецькій залізниці на постанову Донецького апеляційного адміністративного суду від 28.05.2013р. у справі за позовом ОСОБА_4 до управління Міністерства внутрішніх справ України на Донецькій залізниці про поновлення на публічній службі,-
У березні 2013 року ОСОБА_4 звернувся до суду з позовом (з урахуванням уточнених позовних вимог - а.с. 75-79) про визнання протиправними та скасування наказу начальника управління МВС України на Донецькій залізниці від 18.02.2013р. №131 дск «Про неналежне виконання службової дисципліни», наказу начальника управління МВС України на Донецькій залізниці від 05.03.2013р. № 120 о/с «По особовому складу», наказу начальника управління МВС України на Донецькій залізниці від 05.03.2013р. №165 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності», наказу начальника управління МВС України на Донецькій залізниці від 05.03.2013р. №121 о/с «По особовому складу»; поновлення на посаді старшого оперуповноваженого відділення кримінальної міліції у справах дітей лінійного відділу на станції Іловайськ управління МВС України на Донецькій залізниці та поновлення у званні капітана міліції; стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу з дати звільнення, а саме з 06.03.2013р., по день поновлення на посаді.
Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 18.04.2013р. у задоволенні позову відмовлено.
Постановою Донецького апеляційного адміністративного суду від 28.05.2013р. скасовано рішення суду першої інстанції, позовні вимоги задоволено частково.
Визнано протиправними та скасовано наказ начальника управління МВС України на Донецькій залізниці №165 від 05.03.2013р. про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності та №121 о/с від 05.03.2013р. про звільнення позивача зі служби в органах внутрішніх справ.
Поновлено позивача на посаді оперуповноваженого кримінальної міліції у справах дітей лінійного відділу на станції Іловайськ управління МВС України на Донецькій залізниці.
Стягнуто з відповідача на користь позивача середній заробіток за час вимушеного прогулу в розмірі 10264,32 грн. з відрахуванням обов'язкових платежів.
З таким рішенням суду апеляційної інстанції не погодився відповідач, подав касаційну скаргу, в якій посилається на порушення судом норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи. Просить скасувати ухвалене апеляційним судом рішення та залишити в силі рішення суду першої інстанції.
Заслухавши суддю-доповідача по справі, перевіривши матеріали справи та касаційну скаргу в межах наведених у ній доводів, колегія суддів приходить до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних мотивів та передбачених законом підстав.
Так, відповідно до статті 12 Дисциплінарного статуту органів внутрішніх справ України на осіб рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ за порушення службової дисципліни можуть накладатися такі види дисциплінарних стягнень: усне зауваження; зауваження; догана; сувора догана; попередження про неповну посадову відповідність; звільнення з посади; пониження в спеціальному званні на один ступінь; звільнення з органів внутрішніх справ.
Згідно підпункту «є» пункту 64 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ особи середнього, старшого і вищого начальницького складу звільняються зі служби в запас (з постановкою на військовий облік) за порушення дисципліни.
В ході розгляду справи судами встановлено, що позивач проходив публічну службу в органах внутрішніх справ України.
Наказом начальника управління МВС України на Донецькій залізниці від 24.09.2009р. № 4о/с позивача призначено на посаду старшого оперуповноваженого відділення кримінальної міліції у справах дітей лінійного відділу на станції Іловайськ управління МВС України на Донецькій залізниці з 22.09.2009р. (а.с. 95).
Під час оперативної наради служби кримінальної міліції у справах дітей управління МВС України на Донецькій залізниці 08.01.2013р. ухвалено провести службове розслідування за фактом неналежного виконання позивачем службової дисципліни, що виразилась у відсутності спланованих та цілеспрямованих заходів по попередженню правопорушень, злочинів, бродяжництва та жебрацтва серед неповнолітніх, у невиявленні дорослих осіб, які втягують неповнолітніх у злочинну діяльність, схиляють до вживання наркотичних засобів, а також у невиявленні батьків, які не виконують обов'язки по вихованню своїх дітей (а.с. 49-50).
В ході службового розслідування встановлено, що з 01.08.2012р. позивачем не в повному обсязі виконуються функціональні обов'язки, п.п. 6, 7 ч. 1 ст. 10 Закону України «Про міліцію», п.п. 2,5,7,9,16,21,23 ч. 2 ст. 5 Закону України «Про органи і служби у справах дітей та спеціальні установи для дітей», ст. 6 п. 6.1, ст. 9 п. 9.4 п.п. 9.4.2, п.п. 9.4.3 наказу МВС України від 19.12.2012 року №1176 «Про затвердження Інструкції з організації роботи підрозділів КМСД», що полягає у невиконанні вимог службових телеграм управління МВС України на Донецькій залізниці від 01.08.2012р. №4 та від 05.10.2012р. №33; невиконанні вимог вказівки управління МВС України на Донецькій залізниці від 19.09.2012р. №27/7260 щодо розгляду на оперативній нараді вимог вказівки МВС України від 18.05.2012р. №7676Рт; невиконанні п.3 функціональних обов'язків, затверджених наказом начальника ЛВ на ст. Іловайськ від 24.09.2012р. №224 дск; не виконання п.10 функціональних обов'язків; не проводяться заходи профілактичного характеру щодо притягнення до адміністративної відповідальності неповнолітніх; на низькому рівні проводилась робота по використанню адміністративного законодавства відносно батьків, які не виконують обов'язки по вихованню дітей (а.с. 17-21).
На підставі висновку службового розслідування від 18.02.2013р. наказом начальника управління МВС України на Донецькій залізниці №131 дск від 18.02.2013р. за неналежне виконання службової дисципліни, вимог ст. 7 Дисциплінарного статуту ОВС, п.п. 6,7 ст. 10 Закону України «Про міліцію», п.п. 2,5,7,9,16,21,23 ч.2 ст. 5 Закону України «Про органи і служби у справах дітей та спеціальні установи для дітей», п.п. 9.4.2 та п.п. 9.4.3, п. 9.4, п. 6.1 Інструкції з організації роботи підрозділів КМСД, затвердженої наказом МВС України від 19.12.2012 року №1176, п.п. 3,8,10 функціональних обов'язків, затверджених наказом ЛВ на ст. Іловайськ від 24.09.2012р. №224 дск, не виконання вимог службової телеграми УМВС України на Донецькій залізниці від 01.08.2012р. №4, вказівки управління МВС України на Донецькій залізниці від 19.09.2012р. №27/7260, позивача звільнено з посади старшого оперуповноваженого відділення кримінальної міліції у справах дітей лінійного відділу на станції Іловайськ управління МВС України на Донецькій залізниці та позбавлено премії за лютий 2013 року у повному обсязі (а.с. 22-24).
Наказом начальника управління МВС України на Донецькій залізниці №165 від 05.03.2013р. за грубе порушення службової дисципліни, ігнорування вимог статті 7 Дисциплінарного статуту органів внутрішніх справ України, недотримання Правил внутрішнього службового (трудового) розпорядку, затверджених наказом управління МВС України на Донецькій залізниці від 30.11.2012р. №446, невиконання вимог Присяги працівника ОВС України, що виразилося в невиході на службу без поважних причин (прогул) позивача звільнено з органів внутрішніх справ (а.с. 134-135).
Підставою для винесення вказаного наказу стали результати службового розслідування за фактом порушення позивачем службової дисципліни (а.с. 112-114).
Так, в ході службового розслідування встановлено, що згідно графіка роботи керівного складу, оперативно-слідчої групи та чергової частини ЛВ на період з 30.01.2013р. по 05.02.2013р., 03.02.2013р. позивач повинен був заступити на добове чергування. Оскільки позивач з 17.12.2012р. по 01.02.2013р. знаходився у черговій відпустці за 2012 рік, то 01 та 02 лютого поточного року були прийняті заходи щодо його повідомлення про добове чергування, а саме: вихід за адресою мешкання позивача (АДРЕСА_1), дзвінки на мобільний та на домашній телефон. Однак, 03.02.2013р. позивач на чергування не вийшов. О 08 год. 30 хв. позивач повідомив оперативного чергового ЛВ майора міліції Потапов О.С., подзвонивши йому на мобільний телефон, що він захворів та вийти сьогодні на роботу він зможе. Вийшовши 04.02.2013р. на роботу позивачем медичного документу встановлено зразка, який би підтверджував його непрацездатність 03.02.2013р. (довідку про відвідування лікаря по консультативну допомогу або листок непрацездатності) керівництву надано не було. За невихід 03.02.2013р. на службу без поважних причин позивач заслуговує на притягнення до суворої дисциплінарної відповідальності.
Згідно витягу з протоколу №6 засідання Кадрової комісії при управлінні МВС України на Донецькій залізниці від 05.03.2013р. ухвалено призначити позивача на посаду оперуповноваженого кримінальної міліції у справах дітей лінійного пункту міліції на станції Харцизьк лінійного відділу на станції Іловайськ УМВС України на Донецькій залізниці у зв'язку із звільненням з посади відповідно до наказу управління МВС України на Донецькій залізниці від 18.02.2013р. №131 дск, після чого реалізувати наказ управління МВС України на Донецькій залізниці №165 від 05.03.2013р. щодо його звільнення з органів внутрішніх справ (а.с. 108-109).
Наказом начальника управління МВС України на Донецькій залізниці №120о/с від 05.03.2013р. позивача призначено на посаду оперуповноваженого кримінальної міліції у справах дітей лінійного пункту міліції на станції Харцизьк лінійного відділу на станції Іловайськ Управління МВС України на Донецькій залізниці, звільнивши його з посади старшого оперуповноваженого відділення кримінальної міліції у справах дітей лінійного відділу на станції Іловайськ цього Управління (а.с. 13).
На підставі наказу управління МВС України на Донецькій залізниці №165 від 05.03.2013р. та рішення Кадрової комісії при управлінні МВС України на Донецькій залізниці від 05.03.2013р. наказом начальника управління МВС України на Донецькій залізниці № 121 о/с від 05.03.2013р. позивача звільнено зі служби в органах внутрішніх справ у запас Збройних сил (з постановкою на військовий облік) на підставі пункту 64 «є» Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ (за порушення дисципліни) з 05.03.2013р. (а.с. 14).
Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що наказ №131 дск від 18.02.2013р. про звільнення позивача з посади старшого оперуповноваженого відділу кримінальної міліції та накази №120 о/с, №165, №121 о/с від 05.03.2013р. про звільнення позивача з органів внутрішніх справ винесені з дотриманням вимог чинного законодавства та з врахуванням попередньої поведінки позивача і ставлення до виконання ним своїх службових обов'язків.
Скасовуючи рішення суду першої інстанції та задовольняючи частково позовні вимоги, апеляційний суд виходив з того, що графік чергування, за яким позивач повинен був виходити на службу 03.02.2013р., тобто у вихідний день, був складений і затверджений в січні 2013 року під час відпустки позивача, з його змістом останній ознайомлений не був, доказів належного повідомлення позивача про чергування 03.02.2013р. відповідачем не надано, а тому причини невиходу позивача на роботу 03.02.2013 є об'єктивними і поважними.
Крім того, апеляційний суд виходив з того, що з 05.03.2013р. по 15.03.2013р. позивач перебував на стаціонарному лікуванні, що підтверджується листком непрацездатності (а.с. 15).
Відмовляючи у задоволенні решти позовних вимог, апеляційний суд виходив з того, що при винесенні оскаржуваного наказу №131 дск від 18.02.2013р. відповідачем дотримано порядок накладення дисциплінарного стягнення, службове розслідування проведено в строки та в порядку, визначені чинним законодавством, а доводи позивача про ненадання йому можливості дати пояснення в ході службового розслідування спростовуються актом про відмову надати пояснення від 11.02.2013р., який міститься в матеріалах справи (а.с. 70).
З такими висновками апеляційного суду колегія суддів погоджується і вважає, що вони відповідають нормам матеріального та процесуального права і фактичним обставинам справи.
Мотиви та доводи касаційної скарги висновки суду не спростовують і є безпідставними, оскільки в ході розгляду справи доказів належного повідомлення та обізнаності позивача про чергування у вихідний день 03.02.2013р. відповідачем не надано, звільнення позивача з органів внутрішніх справ відбулося в період його тимчасової непрацездатності, а тому апеляційний суд обгрунтовано прийняв рішення про часткове задоволення позовних вимог.
Посилання відповідача на інші порушення, за які було звільнено позивача, також є безпідставними, оскільки із змісту наказу №165 вбачається, що позивача звільнено саме за невихід на службу 03.02.2013р.
Також безпідставним є посилання відповідача в обгрунтування касаційної скарги на те, що позивач був завчасно повідомлений про чергування 03.02.2013р., оскільки в ході службового розслідування встановлено, що за виходом на місце проживання позивача останній вдома був відсутній і на телефонні дзвінки не відповідав.
Відповідно до частини 1 статті 224 КАС України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що суди першої та апеляційної інстанцій не допустили порушень норм матеріального і процесуального права при ухваленні судових рішень чи вчиненні процесуальних дій.
За наведених обставин колегія суддів приходить до висновку, що апеляційним судом правильно встановлено обставини справи та ухвалено рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, а тому касаційну скаргу слід залишити без задоволення, а судове рішення - без змін.
Керуючись статтями 210, 220, 223, 224, 230, 231, 254 Кодексу адміністративного судочинства України,-
Касаційну скаргу управління Міністерства внутрішніх справ України на Донецькій залізниці відхилити, а постанову Донецького апеляційного адміністративного суду від 28.05.2013р. у даній справі залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили в порядку статті 254 КАС України і може бути переглянута Верховним Судом України з підстав та в порядку передбаченому главою 3 розділу IV КАС України.
Судді: О.П. Стародуб
С.С. Пасічник
В.В. Швець