02 березня 2017 року Справа № 915/1045/16
м. Миколаїв
Кредитор: Державна податкова інспекція у Центральному районі м. Миколаєва ОСОБА_1 управління ДФС у Миколаївській області (54030, м. Миколаїв, вул. Потьомкінська, 24/2; ідентифікаційний код 39554010).
Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю “А.С.Д.” (54001, м. Миколаїв, вул. Поперечна, 7, буд. 3; ідентифікаційний код 23084442).
Розпорядник майна: арбітражний керуючий ОСОБА_2 (свідоцтво № 60 від 08.02.2013; 54001, м. Миколаїв, вул. Потьомкінська, 69А).
Суддя Давченко Т.М.,
при секретарі Говоріній А.Е.,
за участю:
від кредитора: ОСОБА_3 - довіреність № 970/9/14-03-10-14 від 18.05.2016,
від боржника: не з'явився,
розпорядник майна: арбітражний керуючий ОСОБА_2
Суть спору: про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ) “А.С.Д.”.
29.09.2016 від кредитора - Державної податкової інспекції у Центральному районі м. Миколаєва ОСОБА_1 управління ДФС у Миколаївській області (далі - ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва) до Господарського суду Миколаївської області надійшла заява № 2664/9/14-03-10-014 від 27.09.2016 про порушення справи про банкрутство боржника - ТОВ “А.С.Д.”.
Ухвалою суду від 24.11.2016 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ “А.С.Д.”, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_2 (далі - ОСОБА_2О.).
24.11.2016 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України розміщено оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ “А.С.Д.” із зазначенням граничного строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника.
Ухвалою суду від 24.01.2017 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ “А.С.Д.” на загальну суму 869 475,67 грн., у тому числі вимоги:
I-ї черги: ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва в сумі 13 780,00 грн.;
III-ї черги: ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва в сумі 855 684,18 грн.;
VI-ї черги: ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва в сумі 11,49 грн.
Цією ж ухвалою зобов'язано розпорядника майна протягом 10 днів з дати винесення даної ухвали, повідомити кредитора згідно з реєстром вимог кредиторів про місце, дату та час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення. Докази повідомлення надати суду; підсумкове засідання призначено на 02 березня 2017 року об 11 год. 00 хв.; зобов'язано розпорядника майна за три дні до судового засідання надати суду звіт по проведенню процедури розпорядження майном ТОВ “А.С.Д.”, акт інвентаризації майна боржника, аналіз фінансово-господарської діяльності боржника, докази утворення комітету кредиторів ТОВ “А.С.Д.”, пропозиції щодо подальшої процедури в даній справі.
27.02.2017 до суду від розпорядника майна за супровідним листом за вих. № 02-18/45 від 27.02.2017 надійшли, зокрема, такі документи (у т.ч. на виконання вимог ухвали суду від 24.01.2017):
- звіт за вих. № 02-19/45 від 21.02.2017 за підсумками процедури розпорядження майном;
- інвентаризаційний опис № 1 на 25.01.2017 та акт від 25.01.2017 інвентаризації розрахунків з дебіторами і кредиторами;
- аналіз від 07.02.2017 фінансово-господарського стану суб'єкта господарювання ТОВ “А.С.Д.” щодо наявності ознак неплатоспроможності із визначенням фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства;
- звіт за вих. № 02-19/47 від 21.02.2017 про здійснення та відшкодування витрат за період процедури розпорядження майном на суму 229,24 грн. з підтверджуючими доказами;
- звіт за вих. № 02-19/46 від 21.02.2017 про нарахування та виплату грошової винагороди за період процедури розпорядження майном на суму 15 533,81 грн.
Крім того, 27.02.2017 від арбітражного керуючого ОСОБА_2 до суду надійшла заява за вих. № 01-21/46 від 27.02.2017 про участь у справі про банкрутство, згідно якої арбітражний керуючий ОСОБА_2 надає свою згоду на призначення ліквідатором у справі № 915/1045/16 про банкрутство ТОВ “А.С.Д.”.
28.02.2017, на виконання вимог ухвали суду від 24.01.2017, до суду від розпорядника майна за супровідним листом за вих. № 02-18/49 від 27.02.2017 надійшли докази скликання зборів кредиторів та утворення комітету кредиторів ТОВ “А.С.Д.”.
02.03.2017 до суду від голови комітету кредиторів та розпорядника майна надійшло клопотання за вих. № 02-19/48 від 24.02.2017, у якому заявники просять суд:
1) припинити щодо ТОВ “А.С.Д.” процедуру розпорядження майном; визнати ТОВ “А.С.Д.” банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру та призначити ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_2, за її згодою;
2) затвердити арбітражному керуючому ОСОБА_2 звіт про нарахування та виплату грошової винагороди під час виконання своїх повноважень в процедурі розпорядження майном ТОВ “А.С.Д.” на загальну суму 15 533,81 грн.;
3) затвердити арбітражному керуючому ОСОБА_2 звіт про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого, понесених під час виконання своїх повноважень в процедурі розпорядження майном ТОВ “А.С.Д.” на загальну суму 229,24 грн.
02.03.2017 у судове засідання з'явилися повноважний представник кредитора та розпорядник майна боржника.
Представник боржника в судове засідання не з'явився, про причини нез'явлення суд не повідомив, і таким чином не скористався наданими йому процесуальними правами.
У зв'язку з цим, суд вважає за необхідне зазначити таке.
Згідно з ч. 1 ст. 2 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (надалі - Закон про банкрутство) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України (далі - ГПК України), іншими законодавчими актами України.
Відповідно до ст. 9 Закону про банкрутство справи про банкрутство розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими ГПК України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
Згідно з ч. 2 ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом про банкрутство.
Частиною 2 статті 22 ГПК України закріплено, що сторони мають право знайомитися з матеріалами справи, робити з них витяги, знімати копії, брати участь в господарських засіданнях, подавати докази, брати участь у дослідженні доказів, заявляти клопотання, давати усні та письмові пояснення господарському суду, наводити свої доводи і міркування з усіх питань, що виникають у ході судового процесу, заперечувати проти клопотань і доводів інших учасників судового процесу, оскаржувати судові рішення господарського суду в установленому цим Кодексом порядку, а також користуватися іншими процесуальними правами, наданими їм цим Кодексом.
Частиною 1 статті 37 Закону про банкрутство встановлено, що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.
Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом.
Неявка у судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про час і місце такого засідання, не перешкоджає провадженню у справі.
У судовому засіданні 02.03.2017 розпорядник майна боржника - арбітражний керуючий ОСОБА_2 звітувала про свою діяльність, запропонувала суду прийняти відповідне рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.
Присутній у засіданні представник кредитора - ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва (голова комітету кредиторів) підтримав клопотання про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши учасників процесу, суд дійшов висновку про визнання ТОВ “А.С.Д.” банкрутом і відкриття відносно нього ліквідаційної процедури, виходячи з такого.
Наявні у матеріалах справи докази свідчать, що в процедурі розпорядження майном розпорядником майна було отримано від реєструючих органів інформацію і документи, за результатами опрацювання яких розпорядником майна проведено аналіз фінансово-господарського стану суб'єкта господарювання ТОВ “А.С.Д.”.
За результатами проведеного аналізу показників фінансово-господарської діяльності боржника розпорядником майна зроблені наступні висновки:
- наявні ознаки фіктивного банкрутства;
- об'єктивно неможливо встановити факт наявності або відсутності ознак доведення до банкрутства, приховування до банкрутства через відсутність необхідних для вираховування відповідних показників документів, у т.ч. за закінченням строку давності їх зберігання;
- встановлення наявності або відсутності ознак незаконних дій у разі банкрутства неможливо через відсутність особи, яка може бути суб'єктом цього правопорушення відповідно до вимог чинного законодавства та через відсутність інформації про такі дії;
- ТОВ “А.С.Д.” за показниками коефіцієнту покриття, співвідношення активів та зобов'язань, а також враховуючи фактичну відсутність провадження фінансово-господарської діяльності, що має наслідком відсутність доходів від такої діяльності, перебуває у стані надкритичної неплатоспроможності, як наслідок доцільне застосування ліквідаційної процедури з метою задоволення визнаних судом вимог кредиторів.
Відповідно до ч. 8 ст. 26 Закону про банкрутство до компетенції комітету кредиторів, зокрема, належить прийняття рішення про:
- звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом;
- звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).
На виконання вимог суду та Закону про банкрутство, комітетом кредиторів прийнято відповідне рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, призначення арбітражного керуючого (ліквідатора) (протокол б/н від 24.02.2017).
Рішення комітету кредиторів прийнято в межах компетенції, визначеної ч. 8 ст. 26 Закону про банкрутство, та у відповідності з обставинами, які склались.
Наслідком прийнятого такого рішення стало подання до Господарського суду Миколаївської області відповідного клопотання за вих. № 02-19/48 від 24.02.2017.
У відповідності до ч. 3 ст. 27 Закону про банкрутство у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає одне з таких судових рішень.
- ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому статтею 30 цього Закону;
- ухвалу про введення процедури санації та зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі відхилення плану санації боржника зборами кредиторів або неподання його боржником;
- постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;
- ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство;
- ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду в межах граничного строку, визначеного цим Законом.
Частиною 1 ст. 37 Закону про банкрутство встановлено, що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.
Відповідно до ст. 1 Закону про банкрутство, банкрутством є визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.
Згідно ч. 4 ст. 205 Господарського кодексу України у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом.
За положеннями ч. 1 ст. 209 Господарського кодексу України у разі нездатності суб'єкта підприємництва після настання встановленого строку виконати свої грошові зобов'язання перед іншими особами, територіальною громадою або державою інакше як через відновлення його платоспроможності цей суб'єкт (боржник) відповідно до ч. 4 ст. 205 цього Кодексу визнається неспроможним.
Таким чином, визнаючи боржника банкрутом, суд має встановити його неоплатність, тобто недостатність майна для задоволення вимог кредиторів. Рішення суду не може ґрунтуватись лише на клопотанні комітету кредиторів. Вказана позиція викладена у постановах Вищого господарського суду України у справах № 46/29-б від 31.10.2012, № 6/54-06 від 27.01.2010.
Для встановлення факту неоплатності суд дослідив результати розгляду грошових вимог кредитора за підсумками попереднього засідання суду; вивчив аналіз фінансового становища боржника.
Матеріали справи свідчать, що до ТОВ “А.С.Д.” застосовувалася процедура розпорядження майном боржника, яка очікуваного результату відновлення платоспроможності не дала, отже погашення вимог кредитора можливе лише через застосування до боржника ліквідаційної процедури.
Приймаючи до уваги, що судом встановлено неоплатність боржника, наявність непогашених грошових вимог перед кредитором, які визнані судом, відсутність заяв від можливих інвесторів, суд вважає, що задоволення вимог кредитора можливе не інакше як через застосування ліквідаційної процедури та припинення зобов'язань банкрута (їх списання), тому приймає рішення про визнання ТОВ “А.С.Д.” банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури.
Наслідки визнання боржника банкрутом передбачені положеннями ст. 38 Закону про банкрутство, зокрема, строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута вважається таким, що настав; продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому цим Законом; скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається. З дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, керівник банкрута звільняється з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута.
Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону про банкрутство у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.
Згідно ст. 114 Закону кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів.
Для призначення ліквідатора банкрута у цій справі, комітетом кредиторів було прийнято рішення (протокол засідання комітету кредиторів б/н від 24.02.2017), на підставі якого в поданому до суду клопотанні, зокрема, голова комітету кредиторів просить суд призначити ліквідатором ТОВ “А.С.Д.” арбітражного керуючого ОСОБА_2
Арбітражний керуючий ОСОБА_2, яка на даний час виконує повноваження розпорядника майна даного боржника, заявою за вих. № 01-21/46 від 27.02.2017, а також у судовому засіданні, надала свою згоду на призначення ліквідатором у справі № 915/1045/16 про банкрутство ТОВ “А.С.Д.”.
Кандидатура даного арбітражного керуючого досліджувалася судом при порушенні провадження у даній справі. Судом було встановлено наступне.
Арбітражний керуючий ОСОБА_2 на даний час здійснює свою діяльність на підставі Свідоцтва Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 60 від 08.02.2013.
ОСОБА_2 має повну вищу освіту за спеціальністю “Менеджмент організацій” та кваліфікацію магістра менеджера-економіста, що підтверджується дипломом Миколаївського державного аграрного університету МК № 41806184 від 30.09.2011.
Діяльність арбітражного керуючого ОСОБА_2 здійснює з 2013 року (ліцензія на здійснення діяльності арбітражного керуючого серії АД № 077690 від 02.01.2013).
У вересні 2016 року пройшла програму підвищення кваліфікації арбітражних керуючих у Інституті права та післядипломної освіти Міністерства юстиції України в м. Одесі. Присвоєно четвертий рівень кваліфікації арбітражного керуючого згідно рішення Комісії з присвоєння рівнів кваліфікації арбітражним керуючим (лист Міністерства юстиції України № 9.4-33/1416 від 08.08.2016).
Арбітражний керуючий ОСОБА_2 не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредитора в цій справі у розумінні ст. 1, ч. 2 ст. 114 Закону про банкрутство; має організаційно-технічні можливості виконувати функції арбітражного керуючого, зокрема: офісне приміщення, оргтехніку, засоби зв'язку та транспортний засіб.
Розглянувши клопотання голови комітету кредиторів, перевіривши відповідність кандидатури вимогам ст. 114 Закону про банкрутство, оцінивши ефективність його роботи при виконанні повноважень розпорядника майна даного боржника, відсутність скарг та зауважень щодо його роботи, суд дійшов висновку про відповідність рішення комітету кредиторів вимогам Закону про банкрутство та його правомірність, здатність ОСОБА_2 належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки ліквідатора.
Враховуючи відповідність запропонованої комітетом кредиторів кандидатури арбітражного керуючого вимогам ст. ст. 97, 114 Закону про банкрутство, суд призначає арбітражного керуючого ОСОБА_2 ліквідатором банкрута.
Частиною 3 ст. 38 Закону про банкрутство передбачено, що з метою виявлення кредиторів з вимогами за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, здійснюється офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.
Частиною 4 вказаної статті встановлено, що повідомлення про визнання боржника банкрутом і про відкриття ліквідаційної процедури мають містити: найменування та інші реквізити боржника, визнаного банкрутом; найменування господарського суду, в провадженні якого знаходиться справа про банкрутство; дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; відомості про ліквідатора (ліквідаційну комісію).
Офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури здійснюватиметься господарським судом згідно вимог Положення про порядок офіційного оприлюднення відомостей про справу про банкрутство, затвердженого постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 17.12.2013 № 16.
Керуючись ст. ст. 1, 2, 9, 26, 27, 37, 38, 40, 41, 114 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст. ст. 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
1. Клопотання голови комітету кредиторів та розпорядника майна за вих. № 02-19/48 від 24.02.2017задовольнити.
2. Припинити процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю “А.С.Д.” (ідентифікаційний код 23084442).
3. Припинити повноваження розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю “А.С.Д.” (ідентифікаційний код 23084442) - арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво № 60 від 08.02.2013).
4. Визнати боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю “А.С.Д.” (ідентифікаційний код 23084442) банкрутом.
5. Відкрити відносно Товариства з обмеженою відповідальністю “А.С.Д.” (ідентифікаційний код 23084442) ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.
6. Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю “А.С.Д.” (ідентифікаційний код 23084442) призначити арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво № 60 від 08.02.2013).
7. Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю “А.С.Д.” (ідентифікаційний код 23084442) банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, текст якого додається.
8. Вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.
9. Припинити повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, припинити повноваження власника (власників) майна банкрута.
10. Вважати строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) таким, що настав.
11. Встановити, що у банкрута не виникає жодних додаткових зобов'язань (у тому числі зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), крім витрат, безпосередньо пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.
12. Припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута.
13. Відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю.
14. Продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому Законом України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
15. Скасувати арешти, накладені на майно боржника, визнаного банкрутом чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.
16. Зобов'язати ліквідатора банкрута провести ліквідаційні заходи, передбачені розділом ІІІ Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, після завершення ліквідаційних заходів надати до суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута на затвердження.
17. Зобов'язати ліквідатора банкрута письмово (один раз в місяць) надавати суду документально підтверджений звіт про хід ліквідаційної процедури.
18. Розгляд справи призначити на 16 травня 2017 року об 11 год. 00 хв.
Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду за адресою:
м. Миколаїв, вул. Адміральська, 22, 9 поверх.
19. Зобов'язати ліквідатора банкрута надати суду відомості відзиви на заяви поточних кредиторів, реєстр вимог кредиторів.
20. Копію постанови надіслати Заводському відділу державної виконавчої служби міста ОСОБА_1 територіального управління юстиції у Миколаївській області (54010, Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Робоча, 1), Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби ОСОБА_1 управління юстиції у Миколаївській області (54025, м. Миколаїв, вул. Декабристів, 41/23, оф. 800), Центру надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради (54001, м. Миколаїв, вул. Адміральська, 20), ОСОБА_1 територіальному управлінню юстиції у Миколаївській області (54029, м. Миколаїв, вул. 8-го Березня, 107).
Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття.
Постанову може бути оскаржено у встановленому порядку згідно ст. ст. 91, 93 Господарського процесуального кодексу України, ч. 2 ст. 8 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Суддя Т.М. Давченко