79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
12.10.09 Справа № 19/44
Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії
головуючого-судді Р. Марко
суддів Л. Давид
Т. Бонк
При секретарі Гулик Н.
За участю представників сторін:
Від позивача 2,4,3,5- з»явився
Від позивача 1- не з»явився
Від відповідача- з»явився
Від тр. осіб- не з»явився
розглянувши апеляційну скаргу Павлюк Г.І. та представника третіх осіб Кучми Н.В.
на рішення господарського суду Рівненської області від 14.07.09
у справі № 19/44
за позовом- Бойко Федіра Васильовича
- Кислянки Оксани Михайлівни
- Садовської Олени Андріївни
- Швидун Наталії Яківни
до відповідача 1- Товариство з обмеженою відповідальністю "Рівно і Ко"
до відповідача 2- Павлюк Галини Іванівни
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-2: Антонюк М.Л., Бондар М.І., Демидюк В.М., Загревська О.В., Казановська О.Д., Карпова Г.М., Ковальчук Т.П., Кузьменко Н.С., Мохиль В.М., Наумчук О.М., Онопрійчук Г.О., Рябченко Г.С., Фальчук Н.І., Цюра В.А., Юрчук А.Л., Якобчук Г.С., Яремчук В.І., Грабова В.І., Іванова Н.В. в особі представника Кучми Н.В.
про визнання зборів учасників ТОВ "Київ" від 08.11.2008 року такими, що не відбулися та визнати рішення зборів недійсним
Рішенням господарського суду Рівненської області від 14.07.09 по даній справі позов Бойко Федіра Васильовича, Кислянки Оксани Михайлівни, Садовської Олени Андріївни, Швидун Наталії Яківни задоволено. Визнано загальні позачергові збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Київ" (згідно з відомостями з ЄДР - ТзОВ "Рівно і Ко") такими, що не відбулися 08 листопада 2008 року.
Визнано недійсними рішення загальних позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Київ" (згідно з відомостями з ЄДР - ТзОВ "Рівно і Ко") оформлені протоколом № 1/2008 від 08 листопада 2008 року. Стягнуто з Павлюк Галини Іванівни (м. Рівне, вул. Київська, 11, кв. 7) на користь Бойко Федіра Васильовича (33016, м. Рівне, вул. Мельника, 4 кв. 68), Кислянки Оксани Михайлівни (33025, м. Рівне, вул. Малорівненська, 62а), Садовської Олени Андріївни (33000, м. Рівне, вул. гарна, 8), Швидун Наталії Яківни (33025, м. Рівне, вул. Малорівненська, 62а) - 85 грн. 00 коп. витрат по сплаті державного мита та 118 грн. 00 коп. витрат по сплаті інформаційно-технічних послуг по забезпеченню судового процесу.
Не погоджуючись із прийнятим рішенням, Павлюк Г.І. та представник третіх осіб Кучма Н.В. подали апеляційну скаргу з проханням скасувати рішення суду та прийняти нове, яким в позові відмовити. В обґрунтування своїх вимог посилаються на порушення судом норм матеріального права, не повного з»ясування обставин справи. Також зазначають, що рішенням Рівненського міського суду від 17.07.2006р. було визнано загальні збори учасників ТОВ "Київ" такими, що не відбулися 30.07.2002 року, протокол зборів учасників товариства від 30.07.2002 року визнано недійсним, державну реєстрацію Установчого договору та Статуту ТОВ "Київ", зареєстрованих на підставі рішення зборів від 30.07.2002р. - скасовано. При перегляді судом апеляційної інстанції рішення Рівненського міського суду від 17.07.2006р. було скасоване. Судом касаційної інстанції рішення суду апеляційної інстанції в справі було скасоване, залишено без змін рішення суду першої інстанції в справі. Вказані обставини відомі позивачам, оскільки в позові акцентується увага на аналізі зазначених судових рішень, однак позивачі безпідставно розцінюють їх як доказ на обґрунтування своїх позовних вимог, хоча зміст цих документів спростовує докази позивачів щодо відсутності повноважень Павлюк Г.І. на скликання та проведення оспорюваних зборів. На виконання рішення Рівненського міського суду від 17.06.2006 року, Міським головою міста Рівного видане розпорядження № 1880-р від 24.10.2008 року, яким скасовано державну реєстрацію установчого договору та статуту ТОВ "Київ", зареєстрованих на підставі рішення зборів від 30.07.2002р., реєстрація яких проведена розпорядженням міського голови 14.08.2002р. № 2100-р. Розпорядження міського голови № 2100-р від 14.08.2002р. визнано таким, що втратило чинність. Визнані в судовому порядку недійсними в цілому рішення зборів учасників ТОВ "Київ" від 30.07.2002р. не породжують будь-яких правових наслідків, в тому числі й щодо звільнення Павлюк Г.І. з посади генерального директора товариства. Крім цього, Господарським судом Рівненської області було відкрито провадження в справі за позовом Павлюк Г.І. до Товариства з обмеженою відповідальністю "Київ" (нині згідно з відомостями в ЄДР - "Рівно і Ко"), третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача - Садовська О.А. про визнання загальних зборів учасників ТОВ "Київ" такими, що не відбулися 03.09.2005р., визнання недійсним рішення, прийнятого по протоколах загальних зборів та скасування державної реєстрації установчих документів і запису в ЄДР від 30.11.1995р. за № 16081 (справа № 15/142). Павлюк Г.І. як засновник товариства з обмеженою відповідальністю "Київ" вважає, що загальні збори учасників ТОВ "Київ" були скликані і проведені 03.09.2005р. в порушення порядку, встановленого законодавством України, а від так всі рішення, прийняті на зборах, в тому числі й щодо виключення Павлюк Г.І. з числа учасників товариства, є незаконними і підлягають визнанню недійсними в судовому порядку. На даний час справа судом не вирішена. Ухвалою Господарського суду Рівненської області в справі № 15/142 від 13.01.2009р. провадження у справі зупинено до розгляду (набрання судовим рішенням законної сили) адміністративної справи № 2-а-4288/08 за позовом Бойко Федора Васильовича, Кравчука Анатолія Даниловича, Якобчук Галини Степанівни, Хоми Володимира Івановича до Державного реєстратора виконавчого комітету Рівненської міської ради Мазур Людмили Іванівни та до Державного реєстратора Києво-Святошинської районної державної адміністрації Кочиної Тетяни Олександрівни про визнання нечинним та скасування реєстраційних дій, що розглядається Рівненським окружним адміністративним судом (копія додається). Ухвалою Рівненського окружного адміністративного суду від 05.09.08р. в справі № 2-а-4288/08 вжито заходів забезпечення позову шляхом заборони державному реєстратору м. Рівне, державному реєстратору Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області вносити будь-які зміни в реєстраційну картку та реєстраційну справу юридичної особи - ТзОВ "Київ" (код ЄДРПОУ 13989774), ТзОВ "Рівно і Ко" (код ЄДРПОУ 13989774), та інші підприємства з кодом ЄДРПОУ 13989774 до набрання законної сили рішенням у даній справі (копія додається). Виходячи з викладеного, Павлюк Г.І. вважає, що на час скликання оспорених загальних зборів ТзОВ "Київ" були чинними положення Статуту товариства, зареєстрованого розпорядженням від 30.11.1995р. №1604-р. Відповідно до п.3.1 Статуту ТОВ "Київ", зареєстрованого розпорядженням від 30.11.1995р. № 1604-р., загальні збори учасників скликаються по мірі потреби, але не рідше двох разів на рік. Збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), які мають разом понад 60% голосів. Будь-хто з учасників має право вимагати розгляду питання на зборах учасників у відповідності з чинним законодавством. Позачергові збори учасників скликає голова, якщо цього вимагають інтереси товариства в цілому, зокрема загроза значного скорочення Статутного фонду. Збори учасників повинні бути скликані також на вимогу директора товариства. Пунктом 3.1 Статуту ТОВ "Київ", зареєстрованого розпорядженням від 30.11.1995р. № 1604-р., передбачено, що про проведення зборів учасники товариства повідомляються письмово з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. З дотриманням вказаних вище норм Закону України "Про господарські товариства" та Статуту ТОВ "Київ", зареєстрованого розпорядженням від 30.11.1995р. № 1604-р., на виконання (реалізацію) рішення Рівненського міського суду від 17.07.2006р., яке набрало законної сили, директором товариства Павлюк Г.І. (виконавчим органом товариства відповідно до Статуту), а також учасниками товариства (Каплявка Л.В., Пуда О.Ф., Гук Н.А., Павлюк І.П., Хома В.І., Бойко Ф.В., Неміш М, Тимошенко І.В., Костюк А.Г., Афоніна Л.К., Кравчук А.Д.), які в сукупності володіють 26,263% статутного фонду, скликано позачергові загальні збори учасників товариства. Таким чином, скликання оспорюваних загальних зборів було проведене правомочними особами в порядку, встановленому Законом та Статутом товариства. Про час та місце проведення зборів, порядок денний кожного учасника товариства за переліком згідно Установчого договору в загальній кількості 98 чоловік було письмово повідомлено 07 жовтня 2008 року рекомендованою кореспонденцією, що стверджується відповідними реєстрами поштових відправлень (копії додаються). Таким чином, повідомлення учасників товариства про час, місце, порядок денний позачергових загальних зборів були здійснені з дотриманням порядку та у спосіб, передбачений Законом та Статутом. Згідно реєстраційного переліку, посвідченого приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу Юган Г.І., в зборах 08.11.2008р. брали участь учасники ТОВ "Київ" (їх представники) в кількості 70 (сімдесят) учасників, які в сукупності володіють 72,177% Статутного капіталу товариства. Наведене свідчить про те, що збори від 08.11.2008р. учасників ТОВ "Київ" є правомочними, повноважними приймати рішення з питань, визначених попередньо оголошеним порядком денним, та з будь-яких інших питань, що віднесені статутом до компетенції загальних зборів товариства згідно з положеннями статті 59 Закону "Про господарські товариства".
В судовому засіданні, представники позивачів заперечили проти доводів апелянтів, просили рішення суду залишити без змін, як таке, що прийнято з дотриманням норм чинного законодавства та на підставі досліджених усіх обставин справи.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників сторін, дослідивши обставини справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів встановила:
06 жовтня 2008 року, за підписом директора ТОВ "Київ" Павлюк Г.І., направлено повідомлення учасникам ТОВ "Київ" про скликання позачергових загальних зборів товариства на 08 листопада 2008 року за адресою м. Рівне, пр-т Миру, буд. 7-а в 11-й годині з відповідним порядком денним.
Метою проведення зборів є підтвердження повноважень Павлюк Г. І., як директора ТОВ “Київ”, обрання органів управління, розгляд заяв учасників Товариства про надання згоди та відступлення часток статутного капіталу третім особам, розгляд заяв про вихід із складу учасників товариства, про перерозподіл часток статутного капіталу, затвердження статуту товариства в новій редакції.
Згідно протоколу № 1/2008 від 08.11.2008 року ці збори скликані на виконання (реалізацію) рішення Рівненського міського суду від 17.07.2006 року у справі № 2-2771/06. Із 98 учасників товариства, які у сукупності володіють 100 % статутного капіталу розміром 52949,97 грн., у зборах беруть участь 70 учасників, які в сукупності володіють 72,177 % статутного капіталу. Головою зборів обрана Бондар М. І., секретарем зборів обраний представник Павлюк Г. І. - Кучма Н. В. Зборами, - вирішено про встановлення органу управління товариства - Правління, обрання правління, обрання Павлюк Г. І. головою правління, обрання ревізійної комісії, відмовлено в переуступці (передачі) часток учасників товариства за заявою підписаною Полоцькою Н. О. від імені учасників товариства від 30.07.2002 р. - Фольцту І. Ю., погоджено переуступку часток учасників товариства іншим учасникам без обмежень, виключено з числа учасників товариства осіб, які померли, розглянуто питання про вихід та виключено 43- х учасників товариства на підставі тієї ж заяви від 30.07.2002 р., проведено розподіл часток між 55-ми учасниками товариства, затверджено статуту товариства у новій редакції, доручено Правлінню у складі п'яти осіб підписати статут товариства нової редакції, надано права та повноваження щодо реєстрації статуту товариства у новій редакції та виготовлення нової печатки Павлюк Г.І., надано Кучмі Н.В. довіреність на представництво інтересів товариства, затверджено договір про юридичне обслуговування між Кучмою Н.В. та ТОВ „Київ".
Як встановлено судом, товариство з обмеженою відповідальністю "Київ" створене шляхом реорганізації Орендного підприємства магазина №1 "Універсам".
Учасниками (засновниками) ТОВ "Київ" стали всі члени організації орендарів Орендного підприємства магазина №1 „Універсам”, у кількості 98 осіб, які підписали Установчий договір від 20 листопада 1995 року. У своїй діяльності ТОВ "Київ", керувалося Статутом, затвердженим зборами учасників товариства (протокол № 1 від 10 листопада 1995 року), зареєстрованим розпорядженням голови Рівненського міськвиконкому за № 1604 - Р від 30 листопада 1995 року. Згідно Установчого договору, вищим органом Товариства є збори Учасників, компетенція яких обумовлена Статутом в рамках діючого законодавства про господарські товариства. Для забезпечення діяльності Товариства за рахунок майнових внесків учасників був створений Статутний фонд в розмірі 5 294 997 000 карбованців.
Судом також встановлено, що 30 липня 2002 року скликалися загальні збори учасників ТОВ „Київ, на яких було: звільнено з посади генерального директора Павлюк Г.І. та призначено директором ТОВ "Київ" Кашперюка П.Г.; виключено з числа учасників (засновників) ТОВ "Київ" 13 осіб, які були відсутні на зборах; погоджено переуступку Фольцту І.Ю. 64 учасниками ТОВ "Київ", які володіють 65,559 % голосами, своїх часток у статутному фонді ТОВ „Київ”, у зв'язку з чим виведено цих 64 учасників із товариства, відповідно до поданої заяви від 30 липня 2002 року (посвідченої приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу Ковальчук Н.Г. за реєстром № 797), прийнято до числа учасників Фольцта І.Ю. з часткою у статутному фонді в розмірі 34713 грн. 47 коп., що складає 65,559 % голосів; затверджено внесення Фольцтом І.Ю. 6638 грн.34 коп., до статутного фонду, що складало частку 13 виключених з товариства осіб та відповідно збільшено його частку до 79,00 % голосів; затверджено Установчий договір та Статут в новій редакції, та доручено їх реєстрацію Фольцту І.Ю. Установчий договір ТОВ "Київ" (нова редакція), Статут ТОВ "Київ" (нова редакція) затверджені рішенням цих зборів від 30 липня 2002 року, зареєстровані Розпорядженням міського голови № 2100-Р від 14 серпня 2002 року.
Вироком Рівненського міського суду від 01.03.2005 року Павлюк Г. І. визнана виною у скоєні злочинів передбачених ч. 4 ст. 190 КК України - заволодінні чужим майном шляхом обману та зловживання довірою в особливо великих розмірах; ч. 1 ст. 364 КК України - використанні службового становища та зловживанні ним; ч. 1 ст. 366 КК України - службовому підробленні, тобто складанні службовою особою завідомо неправдивого документу, що спричинило тяжкі наслідки. На підставі ст. 70 КК України остаточною мірою покарання Павлюк Г. І. призначено 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є особистою власністю засудженої, із позбавленням права обіймати керівні посади на строк 1,5 років. На підставі ст. 75 КК України Павлюк Г. І. звільнена від відбуття покарання та встановлено випробувальний термін на строк 2 роки. Вирок суду першої інстанції не скасований судами інших інстанцій.
03 вересня 2005 року відбулися загальні збори учасників ТОВ "Київ" на зборах були присутні учасники у кількості 67 (всього 98) осіб, які володіють у сукупності 66,68% голосів. За рішенням зборів від 03.09.2005 р. було виключено 31 учасників, в тому числі Павлюк Галину Іванівну частка яких складає 33,32 % статутного фонду товариства, до складу засновників ТОВ „Київ" включено 3-х осіб, збільшено статутний капітал товариства з 52 949,97 грн. до 381 059,97 грн., внесено та затверджено зміни до Статуту, шляхом викладення його в новій редакції, призначено директора та доручено проведення державної реєстрації Садовському М. В. Статут викладений у новій редакції підписаний та нотаріально посвідчений всіма учасниками ТОВ "Київ". 23.05.2006 року державним реєстратором Виконавчого комітету Рівненської міської ради проведено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Київ", номер запису 16081050002002962, на підставі рішення Загальних зборів учасників ТОВ "Київ" від 03.09.2005 року протокол №3. Зміни були внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців. Відповідно до проведених змін в Статуті ТОВ "Київ", код ЄДРПОУ 13989774 від 23.05.2006 року зареєстровано 70 учасників товариства, статутний (фонд) капітал створений у розмірі 381 059,97 гривень. Директором ТОВ "Київ" призначений Садовський М. В.
Як зазначено в протоколі загальних зборів учасників ТОВ "Київ" від 03.09.2005 р. збори відбуваються в зв'язку з вступом в силу рішення міського суду м. Рівне від 13.12.2004 р., ніким не оскаржене, що збори ТзОВ "Київ" від 30.07.2002 р. визнані такими, що не відбулися. Звільнення директора ТзОВ "Київ" Кашперюка П.Г. обраного зборами 30.07.2002 р., довівшого ТзОВ "Київ" до банкрутства, і вступом в силу 05.07.2005 року вироку міського суду м. Рівне від 01.03.2005 року по справі № 1-117/05 про звільнення директора ТзОВ "Київ" Павлюк Галини Іванівни обіймати керівні посади терміном 1,5 року.
Рішенням Рівненського міського суду від 17 липня 2006 року в цивільній справі № 2-2771/06 було визнано загальні збори учасників ТОВ "Київ" такими, що не відбулися 30 липня 2002 року; визнано недійсним протокол загальних зборів учасників ТОВ "Київ" від 30 липня 2002 року; скасовано державну реєстрацію Установчого договору та Статуту, зареєстрованого на підставі рішення зборів від 30 липня 2002 року, скасовано розпорядження міського голови м. Рівне № 2100-р від 14 серпня 2002 року про реєстрацію Установчого договору та Статуту ТОВ "Київ", у новій редакції зареєстрованого на підставі рішення зборів від 30 липня 2002 року.
Як зазначили представники позивачів, у 2008 році Павлюк Г.І. зверталася до Рівненського міського суду з позовом про поновлення її на роботі на посаді директора ТОВ "Київ". Рішенням міського суду м. Рівне від 18.06.2008 року їй відмовлено в задоволені позову. Даний факт, апелянтами не спростовано.
З матеріалів справи також вбачається, що в листопаді 2008 року Павлюк Галиною Іванівною оскаржено в судовому порядку рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Київ" від 03.09.2005 року, згідно яких останню звільнено з посади директора ТзОВ "Київ" та виключено з учасників товариства. Ухвалою господарського суду Рівненської області від 24.11.2008 року порушено провадження у справі № 15/142 за позовом Павлюк Г.І. до ТзОВ "Київ" про визнання загальних зборів учасників ТзОВ "Київ" такими, що не відбулися 03.09.2005 року, визнання недійсним рішення, прийнятого по протоколах загальних зборів та скасування державної реєстрації установчих документів і запису в ЄДР.
Отже матеріалами справи підтверджується, що на момент скликання та проведення Павлюк Галиною Іванівною, як директором ТзОВ "Київ", загальних зборів учасників ТзОВ "Київ" від 08.11.2008 року, остання не являлась директором та учасником товариства в силу наявності рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Київ" від 03.09.2005 року, оскарженого Павлюк Г.І. тільки з 24.11.2008 р.
Судом першої інстанції вірно зазначено, що безпідставними є посилання відповідача-2 на те, що в зв'язку із визнанням недійсними в судовому порядку рішень загальних зборів ТОВ "Київ" від 30.07.2002 року, останні не породжують будь-яких правових наслідків щодо звільнення Павлюк Г.І. з посади директора і відповідно Павлюк Г.І. являється директором на даний час, а також те, що на момент скликання і проведення зборів 08.11.2008 року були чинними положення Статуту товариства від 30.11.1995 р..
З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції погоджується із
судом першої інстанції про те, що рішення загальних позачергових
зборів учасників ТзОВ»Київ»від 08.11.08, оформлені протоколом №
1/2008 від 08.11.08 є недісними, а збори проведені з порушенням
чинного законодавства.
Однак, колегія суддів зазначає, що чинним законодавством не
передбачено такого способу захисту права, як визнання загальних
позачергових зборів учасників, такими, що не відбулися, а тому в
цій частині позову слід відмовити.
Щодо позову в частині визнання недійсними рішення загальних
позачергових зборів учасників ТзОВ»Київ»від 08.11.08, оформлених
протоколом № 1/2008 від 08.11.08, то судом першої інстанції за
наявних у справі доказів в цілому зроблено правильні висновки щодо
обставин справи в цій частині позовних вимог.
Керуючись ст.ст. 101, 103, 104, 105 ГПК України, Львівський
апеляційний господарський суд -
Постановив:
Рішення господарського суду Рівненської області від
14.07.09 у справі № 19/44 змінити. В частині позовних
вимог про визнання загальних позачергових зборів
учасників ТзОВ»Київ», такими, що не відбулися 08.11.08, в
позові відмовити. В решті рішення господарського суду
Рівненської області від 14.07.09 у справі № 19/44,
залишити без змін.
Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.
Матеріали справи скерувати до господарського суду Рівненської області.
Суддя-доповідач Р. Марко
Судді Л. Давид
Т. Бонк