Справа № 646/788/17
№ провадження 1-кс/646/918/2017
03.02.2017 року м.Харків
Слідчий суддя Червонозаводського районного суду м. Харкова ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,за участю слідчого ОСОБА_3 , розглянувши клопотання слідчого в ОВС першого слідчого відділу прокуратури Харківської області ОСОБА_3 , про надання тимчасового доступу за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42016220000000625 від 06.07.2016 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.364 КК України, -
Слідчий в ОВС першого слідчого відділу прокуратури Харківської області ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, в якому просить надати тимчасовий доступ до оригіналів з можливістю їх вилучення до наступних документів та інших носіїв інформації, що складають банківську таємницю, відносно клієнта - ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 по розрахункового рахунку № НОМЕР_2 відкритому в ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », МФО НОМЕР_3 за період з 01.01.2013 по теперішній час, а саме: оригіналів договорів на обслуговування рахунків ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 ; оригіналів договір надання кредитів, позик, займів підприємству ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 та кредитних справ; оригіналів платіжних доручень ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 , у разі їх відсутності, електронних розрахункових документів (реєстрів (регістрів) за період з 01.01.2013 року по т/ч, котрі надавалися в банк клієнтом з зазначенням дати та номеру платіжного документу, назви, ідентифікаційного коду (номеру) платника і номеру його рахунку, назви і коду банку платника, назви, ідентифікаційного коду (номеру) одержувача і номеру його рахунку, назви і коду банку одержувача, суми і призначення платежу; документів, що свідчать про видачу готівкових коштів (чеків, доручень, заяв на отримання готівки та актів перевірки цільового використання готівки), а також щодо її інкасації; документів, на підставі яких здійснювалося зарахування та списання грошових коштів з вказаних рахунків (розпорядження бухгалтерії, реєстри, цінні папери, договори, акти та інші відповідні документи, що відображають фінансову діяльність вказаного клієнта, в т.ч. операції щодо купівлі - продажу цінних паперів); документів про встановлення та обслуговування системи «клієнт-банк», з зазначенням інформації про телефонних абонентів, від яких проводилося з'єднання з банківською установою; чеків та доручень на отримання готівкових грошових коштів; інформації про рух грошових коштів ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 по розрахункового рахунку № НОМЕР_2 відкритому в ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », МФО НОМЕР_3 за період з 01.01.2013 по теперішній час з розміщенням інформації на паперовому носії (роздруківку) та в електронному вигляді з детальним зазначенням дати здійснення банківської операції, номеру розрахункового рахунку відправника та одержувача з зазначенням МФО банків, ЕДРПОУ відправника та одержувача, найменування відправника та одержувача, призначення платежу, а також з зазначенням вхідного та вихідного залишку грошових коштів на початок і кінець кожної доби, референт кожного платіжного документу (номер або інші символи, котрі використовуються для ідентифікації трансакції), що перебувають в ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». Проведення слідчої дії доручити слідчому в ОВС першого слідчого відділу слідчого управління прокуратури області ОСОБА_3 , та старшому оперуповноваженому з ОВС УВБ ГУ ДФС у Харківській області підполковнику податкової міліції ОСОБА_4 ..
В обґрунтування свого клопотання слідчий ОСОБА_3 зазначив, що досудовим слідством встановлено, що головним державним ревізором - інспектором відділу перевірок платників податків управління податкового аудиту ОСОБА_5 , який маючи умисел на скоєння кримінального правопорушення, за попередньою домовленістю з посадовими особами ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 здійснив неякісну перевірку вказаного суб'єкту господарювання з метою не донарахування платежів до бюджету.
Так, відповідно до наказу Харківської ОДПІ ГУ Міндоходів у Харківській області №106 від 28.08.2015 було проведено планову виїзну перевірку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2013 по 31.12.2014.
У періоді, за який проводилась перевірка, відповідальними за фінансово-господарську діяльність суб'єкта господарювання були: директор - ОСОБА_6 та головний бухгалтер - ОСОБА_7 .
Досудовим слідством встановлено, що громадянка ОСОБА_8 лічиться засновником ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », ТОВ АФ « ІНФОРМАЦІЯ_5 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_7 ».
В ході подальших заходів встановлено, що чоловіком ОСОБА_8 є громадянин ОСОБА_9 , який в свою чергу обіймає керівні посади в наступних підприємствах: СТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », ТОВ АФ « ІНФОРМАЦІЯ_5 ».
Під час аналізу інформаційних ресурсів органів ДФС встановлено, що ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », ТОВ АФ « ІНФОРМАЦІЯ_5 », СТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_8 » в перевіряємому періоди мали фінансово-господарські взаємовідносини з ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в частині реалізації та придбання товарно-матеріальних цінностей, що вказує на здійснення операцій між пов'язаними особами, які можуть бути направлені на ухилення від сплати податків шляхом штучного формування податкового кредиту та валових витрат.
Під час аналізу акту перевірки встановлено, що в розділі 3.4 акту перевірки «Оподаткування у сфері зовнішньоекономічної діяльності» зазначено, що у ході перевірки ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » встановлено здійснення останнім виплат доходів нерезиденту джерелом походження з України, а саме: ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » у 2013-2014 році згідно договорів купівлі-продажу часток в статутному капіталі ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_7 »: за №1/1 від 04.06.2013, № 1/2 від 03.09.2015, № 1/3 від 24.10.2013, № ? від 29.04.2014 оплатив на користь нерезидента ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_9 », реєстраційний номер 299864 вартість належних останньому корпоративних прав (часток) в статутному капіталі ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_7 ».
Виплата проводилась в національній валюті - гривні на рахунок нерезидента у національній валюті у банку резиденту України.
Згідно умов вищезазначених договорів ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » виплатило на користь ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_9 » з розрахункового рахунку НОМЕР_4 ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_10 », МФО НОМЕР_5 , кошти у загальній сумі - 6.796.072 грн.
Згідно аналізу розрахункового рахунку НОМЕР_4 встановлено, що з нього та на нього надходили власні кошти ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з розрахункового рахунку № НОМЕР_2 відкритому в ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », МФО НОМЕР_3 .
За результатами перевірки з питання оподаткування ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » податком на доходи нерезидентів з джерелом походження з України при виплаті доходів ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_9 » ( ІНФОРМАЦІЯ_11 ) за реалізовані ним корпоративні права, перевіряючими встановлено.
Згідно п.103.4 ст.103 Податкового Кодексу України та з Конвенцією між Урядом Республіки Кіпр та Урядом Союзу Радянських Соціалістичних Республік про ухилення від подвійного оподаткування доходу та власності, підписаної у Москві 29.10.1982, яка діяла в 2013 році, Конвенцією між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, підписаної 08.11.2012, яка почала застосовуватись з 01.01.2014 нерезидент ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_9 » надав нотаріально засвідчені копії довідок виданих Міністерством Фінансів Республіки Кіпр від 15.05.2013 за 2013 рік та від 10.03.2014 за 2014 рік, що він є резидентом Кіпру.
При оплаті часток в статутному капіталі з доходу нерезидента не утримувався податок з доходів: в 2013 році на підставі ст.13 Конвенції між Урядом Республіки Кіпр та Урядом Союзу Радянських Соціалістичних Республік про ухилення від подвійного оподаткування доходу та власності від 29.10.1982, в 2014 році відповідно до п.4 ст. 13 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012.
Слід зазначити, що здійснення нерезидентом - іноземною компанією господарської діяльності, спрямованої на отримання доходу з джерелом походження з України, можливе через постійне місце діяльності - постійне представництво, яке необхідно акредитувати (зареєструвати, легалізувати) на території України та поставити на облік в органах ДФС.
Таким чином, особи що здійснювали перевірку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », за попередньою домовленістю та маючи умисел на вчинення кримінального правопорушення, незважаючи на наявну інформацію, яка свідчила про отримання нерезидентом - ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_9 » (Кіпр) доходів з джерелом походження з України - від продажу корпоративних прав на протязі 2013 - 2014 років на поточний рахунок у банку - резиденту України у сумі 6 796 072 грн., зроблений помилковий висновок про звільнення вказаного доходу від оподаткування на підставі ст.13 Конвенції між Урядом Республіки Кіпр та Урядом Союзу Радянських Соціалістичних Республік про ухилення від подвійного оподаткування доходу та власності від 29.10.1982 р., в 2014 році відповідно до п.4 ст. 13 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012.
Особами що здійснювали перевірку не досліджено питання акредитації (реєстрації) на території України та постановки на облік в органах ДФС постійного представництва ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_9 » (Кіпр) та оподаткування отриманого доходу від реалізації корпоративних прав у сумі 6 796 072 грн.
Досудовим слідством встановлено, що ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_7 » також перебуває на податковому обліку в ІНФОРМАЦІЯ_12 статутний фонд складає 2 тис. грн., однак перевіряючими не здійснено жодних заходів направлених на дослідження реальності придбання корпоративних прав та їх реальної вартості.
Керівником ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_7 » лічиться ОСОБА_10 , яка відповідно до звітних документів, які надаються до органів доходів і зборів отримує заробітну плату на підприємстві ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».
В ході аналізу мережі Інтернет встановлено, що ОСОБА_10 являється представником ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з питань продажу мінеральних добрив на території Харківської області.
Враховуючи вищевикладене, посадові особи ІНФОРМАЦІЯ_13 , які здійснювали організацію та проведення планової перевірки ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », будучи зобов'язані контролювати дотримання податкового законодавства, організовувати, керувати та здійснювати контрольно-перевірочні заходи, являючись службовими особами, наділеними організаційно-розпорядчими повноваженнями, під час проведення перевірок, без дотримання вимог ст. 19-1; ст. 40, 41, ст. 61; ст. 86 ст. 109 Податкового кодексу України, вимог наказу «Про затвердження методичних рекомендацій щодо порядку взаємодії між підрозділами органів державної фіскальної служби при організації, проведенні та реалізації матеріалів перевірок платників податків» від 31.07.2014 №22, за попередньою домовленістю здійснили неякісну перевірку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », чим заподіяли державі можливих збитків на суму близько 1.255.178 грн., та, як наслідок це спричинило ненадходження коштів до бюджету.
Враховуючи вищенаведене, необхідні для слідства документи знаходятьсяу володінні ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », МФО НОМЕР_3 .
Інформація, яка зазначена у вказаних документах має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, а саме фактів зловживання владою та службовим становищем, отримання неправомірної вигоди, неналежного виконання службових та ухилення від сплати податків.
Окрім цього, відомості, що містяться у вищевказаних документах можливо використати як докази у кримінальному провадженні. Тобто в вищевказаних документах є відомості, які згідно ч.1 ст.91 КПК України, у кримінальному провадженні підлягають доказуванню, а саме подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення, вид і розмір шкоди). Тобто відомості та документи в цілому слідство в подальшому зможе використати як докази в кримінальному провадженні.
Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що у матеріалах кримінального провадження маються достатні дані вважати, що оригінали фінансово-господарських документів, в тому числі збережені на електронних носіях (технічні пристрої з носіями електронної інформації), чорнові записи, інші документи та речі, які мають відношення до кримінального провадження за період, починаючи з 01.01.2013 по теперішній час, знаходиться у володінні ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », МФО НОМЕР_3 , а також враховуючи, що іншими слідчими (розшуковими) діями отримати зазначені документи неможливо, оскільки вони можуть бути знищені, втрачені, сховані, підроблені, спотворені, та дані документи, тому необхідно здійснити тимчасовий доступ до речей та документів.
У судовому засіданні слідчий підтримав клопотання та просив задовольнити.
Слідчий суддя, вислухавши слідчого, розглянувши клопотання, дослідивши додані до клопотання документи, матеріали кримінального провадження, прийшов до наступного.
Клопотання слідчого відповідає вимогам КПК України.
Згідно витягу з кримінального провадження № 42016220000000625 06.07.2016 року до ЄРДР були внесені відомості за ч.2 ст.364 КК України стосовно того, що службові особи ІНФОРМАЦІЯ_14 , які проводили планову перевірку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », без дотримання вимог Податкового кодексу України, вимог наказу «Про затвердження методичних рекомендацій щодо порядку взаємодії між підрозділами органів державної фіскальної служби при організації, проведенні та реалізації матеріалів перевірок платників податків» від 31.07.2014 року № 22, здійснили перевірку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », чим заподіяли державі можливих збитків на суму більш 1 млн. грн.
Статтею 160 КПК України передбачено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.
Згідно з ч. 5,6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:
1)перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;
2)самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;
3)не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Відповідно до п.5 ч.1 ст.162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка містяться в речах і документах, належать відомості, які можуть становити банківську таємницю.
Слідчий суддя вважає, що слідчим доведено, що відомості становлять банківську таємницю. Вказана інформація має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному проваджені, а саме осіб, що скоїли даний злочин та можливих свідків. Отримані відомості можуть бути використані, як докази в кримінальному провадженні та іншим способом неможливо довести вказані обставини, які передбачається довести за допомогою зазначеної інформації та встановити місцезнаходження осіб, що скоїли злочин та можливих свідків.
Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що в матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані відомості мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, та можуть бути використані як докази у кримінальному проваджені.
Одержати зазначену інформацію іншими способами не можливо.
За таких обставин, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання слідчого обґрунтовано та підлягає задоволенню.
Фіксування процесу технічними засобами, відповідно до положень статті 107 КПК України, не здійснювалось.
Керуючись ст. ст. 40, 131, 132, 159-164 КПК України та ст. 62 Закону україни «Про банки та банківську діяльність», -
Клопотання слідчого в ОВС першого слідчого відділу прокуратури Харківської області ОСОБА_3 , про надання тимчасового доступу за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42016220000000625 від 06.07.2016 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.364 КК України - задовольнити.
Надати тимчасовий доступ до оригіналів з можливістю їх вилучення до наступних документів та інших носіїв інформації, що складають банківську таємницю, відносно клієнта - ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 по розрахункового рахунку № НОМЕР_2 відкритому в ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », МФО НОМЕР_3 за період з 01.01.2013 по теперішній час, а саме:
- оригіналів договорів на обслуговування рахунків ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 ;
- оригіналів договір надання кредитів, позик, займів підприємству ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 та кредитних справ;
- оригіналів платіжних доручень ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 , у разі їх відсутності, електронних розрахункових документів (реєстрів (регістрів) за період з 01.01.2013 року по т/ч, котрі надавалися в банк клієнтом з зазначенням дати та номеру платіжного документу, назви, ідентифікаційного коду (номеру) платника і номеру його рахунку, назви і коду банку платника, назви, ідентифікаційного коду (номеру) одержувача і номеру його рахунку, назви і коду банку одержувача, суми і призначення платежу;
- документів, що свідчать про видачу готівкових коштів (чеків, доручень, заяв на отримання готівки та актів перевірки цільового використання готівки), а також щодо її інкасації;
- документів, на підставі яких здійснювалося зарахування та списання грошових коштів з вказаних рахунків (розпорядження бухгалтерії, реєстри, цінні папери, договори, акти та інші відповідні документи, що відображають фінансову діяльність вказаного клієнта, в т.ч. операції щодо купівлі - продажу цінних паперів);
- документів про встановлення та обслуговування системи «клієнт-банк», з зазначенням інформації про телефонних абонентів, від яких проводилося з'єднання з банківською установою;
- чеків та доручень на отримання готівкових грошових коштів;
- інформації про рух грошових коштів ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », код НОМЕР_1 по розрахункового рахунку № НОМЕР_2 відкритому в ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », МФО НОМЕР_3 за період з 01.01.2013 по теперішній час з розміщенням інформації на паперовому носії (роздруківку) та в електронному вигляді з детальним зазначенням дати здійснення банківської операції, номеру розрахункового рахунку відправника та одержувача з зазначенням МФО банків, ЕДРПОУ відправника та одержувача, найменування відправника та одержувача, призначення платежу, а також з зазначенням вхідного та вихідного залишку грошових коштів на початок і кінець кожної доби, референт кожного платіжного документу (номер або інші символи, котрі використовуються для ідентифікації трансакції), що перебувають в ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
Проведення слідчої дії доручити слідчому в ОВС першого слідчого відділу слідчого управління прокуратури області ОСОБА_3 , та старшому оперуповноваженому з ОВС УВБ ГУ ДФС у Харківській області підполковнику податкової міліції ОСОБА_4 ..
Строк дії ухвали один місяць.
У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя ОСОБА_1