донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
23.01.2017 справа №908/1223/16
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: суддів: при секретарі судового засідання: за участю представників сторін: від позивача: від відповідача: від третьої особи:Будко Н.В. Склярук О.І., Сгара Е.В. Рудик Т.С. не з'явився; ОСОБА_5 - довіреність б/н від 05.04.2016 р.; не з'явився;
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-В", м. Токмак, Запорізька область
на рішення господарського суду Запорізької області
від03.11.2016 р.
у справі№ 908/1223/16 (головуючий суддя - Зінченко Н.Г., судді - Корсун В.Л., Смірнов О.Г.)
за позовом до третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачаОСОБА_6, м. Токмак, Запорізька область Товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-В", м. Токмак, Запорізька область Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції, м. Запоріжжя
про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 р., та записів в ЄДР
ОСОБА_6 (далі - ОСОБА_6, позивач) звернувся до господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-В" (далі - ТОВ "Магістраль-В", відповідач) про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 р., та записів в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (далі - ЄДР) про проведення реєстраційних дій відносно ТОВ "Магістраль-В", здійснених на підставі рішень загальних зборів учасників ТОВ "Магістраль-В" від 31.03.2016 р. і оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 р.
Ухвалою суду першої інстанції від 05.05.2016 р. залучено до участі у справі Реєстраційну службу Запорізького міського управління юстиції у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача (далі - Реєстраційна служба Запорізького МУЮ, третя особа).
Рішенням господарського суду Запорізької області від 03.11.2016 р. позов задоволено:
- визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магістраль-В", оформлені протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 року, а саме:
"Відповідно до ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", п. 12, 13, 20 Статуту ТОВ "Магістраль-В", виключити ОСОБА_6 з учасників ТОВ "Магістраль-В". Перерозподілити частку ОСОБА_6 в розмірі 40% статутного капіталу між учасниками товариства та вважати розмір частки ОСОБА_7 - 50% статутного капіталу та розмір частки ОСОБА_8 - 50% статутного капіталу. Після проведення аудиту та оцінки активів і пасивів ТОВ "Магістраль-В" виплатити ОСОБА_6 його частку, відповідно до розміру частки, зазначеної в статуті ТОВ "Магістраль-В" з урахуванням раніше отриманих коштів та дивідентів. Після державної реєстрації відповідних змін протягом року внести до статутного капіталу товариства учасникам ОСОБА_7 та ОСОБА_8 кошти в розмірі виплаченої частки ОСОБА_6, тобто по 7000,00 грн. кожний";
"Внести зміни до Статуту ТОВ "Магістраль-В" шляхом викладення його у новій редакції, з урахуванням змін, внесених до Закону України "Про господарські товариства" та зміненого складу учасників Товариства: ОСОБА_7 - 50% статутного капіталу та ОСОБА_8 - 50% статутного капіталу Товариства";
"Обрати директором ТОВ "Магістраль-В" ОСОБА_9. Доручити секретарю зборів ОСОБА_5 провести державну реєстрацію змін, у зв'язку з чим видати йому довіреність на представництво інтересів в органі державної реєстрації";
- скасовано записи в ЄДР про проведення реєстраційних дій відносно ТОВ "Магістраль-В", здійснені на підставі рішень загальних зборів учасників ТОВ "Магістраль-В" від 31.03.2016 року, оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 року, а саме:
"Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 04.04.2016 11021050031000198; ОСОБА_10; Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна складу або інформації про засновників";
"Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 04.04.2016 11021070032000198; ОСОБА_10; Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна керівника юридичної особи";
- з відповідача на користь позивача стягнуто 2 756 грн. 00 коп. судового збору.
Рішення суду мотивовано доведеністю та обґрунтованістю позовних вимог.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ТОВ "Магістраль-В" звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на вказане рішення, в якій просить оскаржуване рішення суду скасувати та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.
В обґрунтування апеляційної скарги заявник посилається на те, що рішення суду першої інстанції прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права України.
Відповідач вважає, що місцевим господарським судом безпідставно не прийнято в якості належного та допустимого доказу цінний лист, який було направлено позивачу 07.05.2015 р. на адресу, вказану у Статуті ТОВ "Магістраль-В", та, крім того, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку щодо необхідності направлення учаснику товариства повідомлення про збори про кожне окреме засідання загальних зборів, оскільки такого обов'язку чинним законодавством не передбачено.
Також скаржник вважає, що господарський суд Запорізької області, посилаючись на п. 20 Статуту відповідача, невірно визначив обов'язковість присутності позивача на загальних зборах.
Апелянт зазначає, що під час розгляду даної справи місцевим господарським судом ним зверталася увага на факт перешкоджання учасником своїми діями досягнення цілей товариства - отримання прибутку (п. 4 Статуту), безпосередньо вказано на прямі збитки від неявки ОСОБА_6 на загальні збори у вигляді штрафу та неможливістю призначити директора товариства, адже згідно вимог п. 15 Статуту ТОВ "Магістраль-В" директор обирається за одноголосним рішенням учасників строком на 1 рік. В ході господарської діяльності необхідно надати рішення засновників про призначення директора (підтвердження повноважень), а за відсутності ОСОБА_6 на загальних зборах таке рішення прийняти неможливо, що суттєво ускладнює діяльність товариства, а в певних випадках робить її неможливою.
Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.11.2016 р. сформовано колегію суддів у складі: Будко Н.В. - головуючий суддя, судді - ОСОБА_11., Сгара Е.В.
Розпорядженням керівника апарату Донецького апеляційного господарського суду № 1754 від 22.12.2016 р. внаслідок припинення повноважень судді-члена колегії ОСОБА_11. на підставі рішення Вищої ради юстиції від 08.12.2016 р. про його звільнення у зв'язку з поданням заяви про відставку та перебуванням судді-члена колегії Сгара Е.В. у відпустці на дату слухання справи призначено повторний автоматизований розподіл справи № 908/1223/16.
Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 22.12.2016 р. призначено наступний склад колегії суддів: Будко Н.В. - головуючий суддя, судді - Склярук О.І., Малашкевич С.А.
Розпорядженням керівника апарату Донецького апеляційного господарського суду № 88 від 19.01.2017 р. у зв'язку з неможливістю розгляду справи суддею-членом колегії Малашкевичем С.А. через перебування у відрядженні на дату слухання справи призначено повторний автоматизований розподіл справи № 908/1223/16.
Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 19.01.2017 р. призначено наступний склад колегії суддів: Будко Н.В. - головуючий суддя, судді - Склярук О.І., Сгара Е.В.
Позивач письмовий відзив на апеляційну скаргу не надав, представник позивача у судові засідання не з'явився.
20.01.2017 р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду надійшов лист позивача, в якому він стверджує, що до теперішнього часу на його адресу не надійшли матеріали апеляційної скарги від ТОВ "Магістраль-В" на виконання ухвали суду від 26.12.2016 р., тому не має можливості надати обґрунтований письмовий відзив. У вказаному листі позивач також просив розглянути апеляційну скаргу за наявними матеріалами у справі без участі ОСОБА_6 та його представника, просив рішення суду першої інстанції залишити в силі.
Відповідно до ч. 1 ст. 95 ГПК України особа, яка подає апеляційну скаргу, надсилає іншій стороні у справі копію цієї скарги і доданих до неї документів, які у сторони відсутні.
Згідно з п.п. 59, 61 Правил надання послуг поштового зв'язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 270 від 05.03.2009 р., внутрішні поштові відправлення з оголошеною цінністю з описом вкладення подаються для пересилання відкритими для перевірки їх вкладення. У разі приймання внутрішніх поштових відправлень з оголошеною цінністю з описом вкладення бланк опису заповнюється відправником у двох примірниках. Працівник поштового зв'язку повинен перевірити відповідність вкладення опису, розписатися на обох його примірниках і проставити відбиток календарного штемпеля. Один примірник опису вкладається до поштового відправлення, другий видається відправникові. На примірнику опису, що видається відправникові, працівник поштового зв'язку повинен зазначити номер поштового відправлення. За бажанням відправника на примірнику опису, що вкладається до поштового відправлення, вартість предметів може не зазначатися.
На підтвердження надсилання копії апеляційної скарги позивачу відповідачем до апеляційної скарги додано опис вкладення у цінний лист від 14.11.2016 р. з відбитком штемпелю підприємства зв'язку, в якому зазначено назву адресата (ОСОБА_6), адресу, на яку здійснено відправлення (АДРЕСА_1), та перелік документів, які направлено адресату (копія апеляційної скарги, копія довіреності від 05.04.2016 р.)
Таким чином, зміст опису вкладення у цінний лист підтверджує направлення ТОВ "Магістраль-В" ОСОБА_6 копії апеляційної скарги. Так, з опису вкладення у цінний лист чітко видно який саме перелік документів та на яку адресу їх було відправлено. Опис вкладення у цінний лист оформлений у відповідності до вимог Правил надання послуг поштового зв'язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270, тому є належним доказом надсилання копії апеляційної скарги.
Щодо клопотання позивача про розгляд даної справи без його участі та без участі представника судова колегія враховує наступне.
Згідно з ч. 1 ст. 28 Господарського процесуального кодексу України справи юридичних осіб в господарському суді ведуть їх органи, що діють у межах повноважень, наданих їм законодавством та установчими документами, через свого представника.
Відповідно до ч. 2 ст. 28 Господарського процесуального кодексу України керівники підприємств та організацій, інші особи, повноваження яких визначені законодавством або установчими документами, подають господарському суду документи, що посвідчують їх посадове становище.
Частиною 3 ст. 28 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що представниками юридичних осіб можуть бути також інші особи, повноваження яких підтверджуються довіреністю від імені підприємства, організації. Довіреність видається за підписом керівника або іншої уповноваженої ним особи та посвідчується печаткою підприємства, організації (за наявності).
Ухвалами Донецького апеляційного господарського суду від 28.11.2016 р., від 26.12.2016 р. не визнавалась обов'язковою явка представників сторін та сторони були попереджені, що у разі нез'явлення їх представників у судове засідання, апеляційна скарга буде розглянута за наявними матеріалами у справі.
З огляду на зазначене, вищенаведене клопотання позивача судовою колегією задоволено.
Представник відповідача у судових засіданнях підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі.
Третя особа письмовий відзив на апеляційну скаргу не надала, представник третьої особи у судові засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, про дату, час та місце розгляду справи учасники процесу повідомлені належним чином.
Судовий процес в апеляційній інстанції фіксувався за допомогою технічних засобів фіксації в порядку, передбаченому ст. 81-1 Господарського процесуального кодексу України.
Згідно з ч. 2 ст. 99 ГПК України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.
Відповідно до ч. 1 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.
Згідно з ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на наступне.
Як вбачається з матеріалів справи, Засновницькими зборами ТОВ "Магістраль-В", оформленими протоколом № 1 від 11.01.2001 р., вирішено створити ТОВ "Магістраль-В" з організаційно-правовою формою у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю та обрати на посаду директора ОСОБА_6
Факт створення ТОВ "Магістраль-В" оформлений засновницькою угодою засновників від 11.01.2001 р., посвідченою державним нотаріусом Токмацької державної нотаріальної контори та зареєстрованою від 12.02.2001 р. за № 2140828100010088.
На підставі засновницької угоди засновники товариства ОСОБА_6 та ОСОБА_7 вирішили: створити шляхом об'єднання майна громадян-засновників та їх підприємницької діяльності ТОВ "Магістраль-В" з метою отримання прибутку від господарської діяльності, визначити назву товариства: ТОВ "Магістраль-В", затвердити статут товариства, місцезнаходження, мету та предмет діяльності та створити статутний фонд товариства.
Створення ТОВ "Магістраль-В" також підтверджується установчим договором від 28.12.2005 р., підписаним засновниками: ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8, та посвідченим і зареєстрованим нотаріусом Токмацької державної нотаріальної контори в реєстрі за № 3052.
Статут ТОВ "Магістраль-В" разом із внесеними змінами та доповненнями до нього був зареєстрований Виконавчим комітетом Токмацької міської ради народних депутатів Запорізької області 12.02.2001 р. за реєстраційним номером 02140828100010088.
Відповідно до п. 2 Статуту (із внесеними змінами та доповненнями до нього) учасниками товариства є: ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8.
Умовами п. 4 Статуту визначено, що товариство створюється з метою впровадження ринкових відносин і одержання прибутку на основі задоволення запитів громадян, колективних, державних, та інших підприємств, організацій у виробленій продукції та товарах, наданих послугах та виконуваних роботах.
Згідно з п. 5 Статуту (із внесеними змінами та доповненнями до нього) для забезпечення діяльності товариства за рахунок внесків учасників утворюється статутний фонд у розмірі 35 000 грн., який розподіляється таким чином: ОСОБА_6 - 40 %, ОСОБА_7 - 30 %, ОСОБА_8 - 30 %. Внески провадяться у грошовій формі.
Пунктом 11 Статуту товариства визначено, що вищим органом управління товариства є збори учасників. Вони складаються з учасників або їх представників. Учасник має право у будь-який час замінити свого представника у зборах учасників, повідомивши про це інших учасників. Учасник товариства має право передати свої повноваження у зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну до обсягу їх паїв у статутному фонді. У випадках, коли ухвалою зборів учасників можуть бути безпосередньо порушені інтереси лише одного або декількох учасників, зокрема при розгляді питання про виключення учасника з товариства, ці учасники або представники у голосуванні участі не беруть. Збори учасників обирають свого голову (з ухвали учасників може передбачатися черговість головування учасників (представників учасників) за абеткою.
До виняткової компетенції зборів учасників належить, зокрема, виключення учасника з товариства. При цьому при вирішенні вказаного питання потрібна одностайність у найвищому органі (п. 12 Статуту товариства).
Відповідно до п. 13 Статуту товариства збори учасників товариства, як правило, розв'язують питання на своїх засіданнях. Збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що посідають загалом більше 60 відсотків голосів, а з питань, що потребують одностайності, всі учасники.
Умовами п. 14 Статуту визначено, що збори учасників скликаються не рідше ніж двічі на рік. Позачергові збори учасників скликаються головою, якщо цього вимагають інтереси товариства в цілому. Збори учасників мають скликатися за вимогою виконавчого органу або ревізійної комісії. Учасники товариства, що посідають загалом більше 20 відсотків голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час із будь-якого приводу. Якщо протягом 20 днів голова не виконав цю вимогу, вони мають право на самостійне скликання зборів учасників. Збори учасників не мають права приймати ухвали з питань, що не внесені до порядку денного. Порядок денний розсилається не пізніше ніж за 20 днів до початку зборів.
Матеріали справи свідчать про те, що станом на 31.03.2016 року ОСОБА_6 був учасником ТОВ "Магістраль-В" із часткою у статутному капіталі 40 відсотків, що підтверджується витягом з ЄДР на запит за № 1000871478 від 25.04.2016 року. Одночасно з цим ОСОБА_6 був директором ТОВ "Магістраль-В".
Крім позивача учасниками ТОВ "Магістраль-В" станом на 31.03.2016 року були ОСОБА_7 та ОСОБА_8. Частка кожного з них станом на 31.03.2016 року складала 30 відсотків.
31.03.2016 р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Магістраль-В" оформлені протоколом № 1/2016. Відповідно до зазначеного протоколу на зборах були присутні учасники ОСОБА_7, що володіє 30% статутного капіталу, та ОСОБА_8, що володіє 30% статутного капіталу. Відсутнім учасником зазначено ОСОБА_6, що володіє 40% статутного капіталу, вказано, що він відсутній з невідомої причини, про дату, час та місце проведення зборів повідомлявся листом від 07.05.2015 р. не менш, як за 30 днів до початку зборів, відповідно до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства".
Порядок денний загальних зборів товариства від 31.03.2016 р. складався з наступних питань:
1. Звіт від ОСОБА_6 про результати роботи ТОВ "Магістраль-В" в період з 01.01.2014 по 01.07.2014 року.
2. Про виключення зі складу учасників ТОВ "Магістраль-В" ОСОБА_6
3. Про затвердження нової редакції Статуту ТОВ "Магістраль-В".
4. Про призначення директора ТОВ "Магістраль-В"
Перше питання порядку денного, у зв'язку із відсутністю ОСОБА_6, було знято з розгляду, щодо інших питань загальними зборами учасників ТОВ "Магістраль-В" від 31.03.2016 року, оформленими протоколом № 1/2016, були прийняті рішення:
"Відповідно до ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", п. 12, 13, 20 Статуту ТОВ "Магістраль-В", виключити ОСОБА_6 з учасників ТОВ "Магістраль-В". Перерозподілити частку ОСОБА_6 в розмірі 40% статутного капіталу між учасниками товариства та вважати розмір частки ОСОБА_7 - 50% статутного капіталу та розмір частки ОСОБА_8 - 50% статутного капіталу. Після проведення аудиту та оцінки активів і пасивів ТОВ "Магістраль-В" виплатити ОСОБА_6 його частку, відповідно до розміру частки, зазначеної в статуті ТОВ "Магістраль-В" з урахуванням раніше отриманих коштів та дивідентів. Після державної реєстрації відповідних змін протягом року внести до статутного капіталу товариства учасникам ОСОБА_7 та ОСОБА_8 кошти в розмірі виплаченої частки ОСОБА_6, тобто по 7000,00 грн. кожний";
"Внести зміни до Статуту ТОВ "Магістраль-В" шляхом викладення його у новій редакції, з урахуванням змін, внесених до Закону України "Про господарські товариства" та зміненого складу учасників Товариства: ОСОБА_7 - 50% статутного капіталу та ОСОБА_8 - 50% статутного капіталу Товариства";
"Обрати директором ТОВ "Магістраль-В" ОСОБА_9. Доручити секретарю зборів ОСОБА_5 провести державну реєстрацію змін, у зв'язку з чим видати йому довіреність на представництво інтересів в органі державної реєстрації".
Підставами виключення ОСОБА_6 зі складу учасників ТОВ "Магістраль-В" в протоколі № 1/2016 від 31.03.2016 р. зазначено: "починаючи з 24.11.2014 р. та на сьогоднішній день ОСОБА_6 не з'являється на загальні збори ТОВ "Магістраль-В", чим блокує діяльність товариства. Так, 24.11.2014 р. ОСОБА_6 на загальні збори, пов'язані з поновленням його на посаді директора не з'явився, а представник, який прийшов від ОСОБА_6, не мав відповідних повноважень для участі в загальних зборах. Збори, призначені на 29.04.2015 р., не відбулися у зв'язку з черговою неявкою ОСОБА_6 про проведення зборів був попереджений належним чином. Після чого ОСОБА_6 не отримував навмисно цінні листи з порядком денним про проведення загальних зборів, направлені 07.05.2015 року та 14.08.2015 року. На збори 27.10.2015 року не з'явився в черговий раз враховуючи, що збори призначені з метою поновлення ОСОБА_6 на посаді директора ТОВ "Магістраль-В" в межах виконавчого провадження, відкритого за заявою ОСОБА_6 відділом державної виконавчої служби Токмацького міськрайонного управління юстиції у Запорізькій області 09.11.2015 року на ТОВ "Магістраль-В" накладено штраф у розмірі 1020,00 грн. за невиконання рішення державного виконавця, а виконати вказане рішення ТОВ "Магістраль-В" не може у зв'язку з неявкою ОСОБА_6 на загальні збори. 22.12.2015 року та 17.02.2016 року в черговий раз загальні збори ТОВ "Магістраль-В" не відбулися у зв'язку з неявкою ОСОБА_6 про проведення зборів ОСОБА_6 попереджений належним чином. Все вищевказане свідчить про систематичне порушення ОСОБА_6 вимог Закону України "Про господарські товариства" та Статут ТОВ "Магістраль-В". Так, згідно ч. 1 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. П. 14 Статуту ТОВ "Магістраль-В" також передбачено, що збори мають скликатися "не рідше ніж двічі на рік". Більше того, згідно вимог п. 15 Статуту ТОВ "Магістраль-В" загальні збори призначають директора строком на один рік, а тому проведення загальних зборів є необхідним для функціонування товариства. Тобто, своїми діями, які виразились в систематичній неявці на загальні збори ТОВ "Магістраль-В", ОСОБА_6 блокує діяльність товариства, перешкоджає досягненню цілей товариства та приносить збитки товариству".
04.04.2016 року державним реєстратором Реєстраційної служби Запорізького міського управління юстиції ОСОБА_10 здійснено державну реєстрацію рішень, прийнятих 31.03.2016 року загальними зборами учасників ТОВ "Магістраль-В", шляхом внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань записів "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 04.04.2016 11021050031000198; ОСОБА_10; Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна складу або інформації про засновників" та "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 04.04.2016 11021070032000198; ОСОБА_10; Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції; зміна керівника юридичної особи".
За змістом статті 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Володіння корпоративними правами не вважається підприємництвом. Законом можуть бути встановлені обмеження певним особам щодо володіння корпоративними правами та/або їх здійснення. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.
Положеннями ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", ст. 116 ЦК України, ст. 88 ГК України встановлено, що учасник товариства має право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.
Згідно з ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Так, як унормовано ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Згідно з п. 2.15 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 р. "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" якщо судом встановлено, що позивач - учасник (акціонер, член) юридичної особи не повідомив юридичну особу або депозитарну установу про зміну свого місця проживання (місцезнаходження), посилання позивача на неповідомлення його про скликання загальних зборів не може бути підставою для визнання рішень загальних зборів недійсними.
Як свідчать матеріали справи, 07.05.2015 р., тобто з додержанням строків, встановлених ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та п. 14 Статуту, ТОВ "Магістраль-В" направило цінним листом на адресу: вул. Радянська, 99, м. Токмак, Запорізька область, 71701, повідомлення про проведення загальних зборів учасників товариства із зазначенням порядку денного, наступного змісту: "Враховуючи, що Вами була проігнорована участь у загальних зборах ТОВ "Магістраль-В", які відбулися о 11 годині 29.04.2015 року, повідомляємо Вас, що за ініціативою учасників (засновників) ТОВ "Магістраль-В" ОСОБА_7 та ОСОБА_8 призначені загальні збори учасників (засновників) ТОВ "Магістраль-В" на 11 годину 12.06.2015 року. Якщо збори не відбудуться 12.06.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 25.06.2015 року. Якщо збори не відбудуться 25.06.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 14.07.2015 року. Якщо збори не відбудуться 14.07.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 30.07.2015 року. Якщо збори не відбудуться 30.07.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 11.08.2015 року. Якщо збори не відбудуться 11.08.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 27.08.2015 року. Якщо збори не відбудуться 27.08.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 15.09.2015 року. Якщо збори не відбудуться 15.09.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 22.09.2015 року. Якщо збори не відбудуться 22.09.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 13.10.2015 року. Якщо збори не відбудуться 13.10.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 22.10.2015 року. Якщо збори не відбудуться 22.10.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 10.11.2015 року. Якщо збори не відбудуться 10.11.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 27.11.2015 року. Якщо збори не відбудуться 27.11.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 08.12.2015 року. Якщо збори не відбудуться 08.12.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 22.12.2015 року. Якщо збори не відбудуться 22.12.2015 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 12.01.2016 року. Якщо збори не відбудуться 12.01.2016 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 28.01.2016 року. Якщо збори не відбудуться 28.01.2016 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 09.02.2016 року. Якщо збори не відбудуться 09.02.2016 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 25.02.2016 року. Якщо збори не відбудуться 25.02.2016 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 15.03.2016 року. Якщо збори не відбудуться 15.03.2016 в зв'язку з Вашою неявкою, то вони переносяться на 11 годину 31.03.2016 року.
Проведення зборів буде проходити на території публічного акційного товариства "Токмацький завод "Прогрес", за адресою: 71700, Запорізька обл., м. Токмак. вул. 14-верееня, буд. 290. Підставою для проведення вказаних загальних зборів є необхідність негайного вирішення ряду питань пов'язаних з діяльністю та керівництвом ТОВ "Магістраль-В".
Порядок денний загальних зборів учасників (засновників) товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-В":
1. Звіт від ОСОБА_6 про результати роботи товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-В" в період з 01.01.2014 по 01.07.2014 року.
2. Про виключення зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-В" ОСОБА_6.
3. Про затвердження нової редакції Статуту ТОВ "Магістраль-В".
4. Про призначення директора ТОВ "Магістраль-В".
Проте, вказане повідомлення про проведення загальних зборів учасників товариства із зазначенням порядку денного позивачем не отримано, про що свідчить довідка підприємства зв'язку із зазначенням у графі "Причина" - скінчився строк зберігання.
Отже, відсутність в матеріалах справи доказів отримання позивачем повідомлення про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Магістраль-В" 31.03.2016 р. не є підставою визнання доведеним факту неповідомлення ОСОБА_6 про проведення спірних загальних зборів належним способом, враховуючи при цьому той факт, що відповідач виконав обов'язок щодо повідомлення позивача про загальні збори учасників товариства, оскільки нормами чинного законодавства передбачений обов'язок повідомити учасника не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів про час, місце їх проведення та порядок денний, що і було зроблено, разом з тим, належність виконання такого обов'язку не пов'язується з фактом отримання учасником товариства такого повідомлення.
Крім того, відповідно до ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.
Статтею 60 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.
В п. 2 прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до статті 60 Закону України "Про господарські товариства" щодо зменшення кворуму загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю зазначено, що статути товариств з обмеженою відповідальністю до приведення їх у відповідність із цим Законом застосовуються в частині, що не суперечить цьому Закону.
Як вбачається, Статут ТОВ "Магістраль-В" (що діяв на час вчинення оспорюваних дій) містить п. 13, який суперечить вимогам вказаного Закону України щодо правомочності загальних зборів за наявності більш як 60 відсотків голосів.
Після прийняття вищезгаданого Закону України Статут товариства у відповідність до вимог законодавства учасники не приводили, а тому зазначені положення Статуту є такими, що суперечать вимогам Закону України "Про внесення змін до статті 60 Закону України "Про господарські товариства" та не можуть бути застосовані.
З огляду на вищевикладене, оскільки на зборах учасників товариства 31.03.2016 р. були присутні учасники, які володіли 60 % голосів, вказані загальні збори відбулись за наявності кворуму та є повноважними для прийняття спірних рішень.
Пунктом 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз'яснено, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.
Таким чином, присутність позивача на загальних зборах учасників товариства не могла істотно вплинути на прийняття рішень, які оскаржуються, оскільки ОСОБА_6 має 40 % голосів, а для прийняття спірних рішень достатньо простої більшості голосів.
Крім того, згідно з п. 20 Статуту ТОВ "Магістраль-В" передбачено, що учасник товариства, що систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або який заважає своїми діями досягненню мети товариства, може бути виключений з товариства на підставі одностайно прийнятої ухвали зборів учасників товариства. При цьому учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
З огляду на наведене, вимоги позивача про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Магістраль-В", оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 р. є необґрунтованими, а тому задоволенню не підлягають.
Оскільки судова колегія не вбачає підстав для задоволення позовних вимог щодо визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Магістраль-В", оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 р., то у задоволенні вимоги позивача про визнання недійсними записів в ЄДР про проведення реєстраційних дій відносно ТОВ "Магістраль-В", здійснених на підставі рішень загальних зборів учасників ТОВ "Магістраль-В" від 31.03.2016 р. і оформлених протоколом № 1/2016 від 31.03.2016 р. слід відмовити.
Враховуючи викладене, судова колегія дійшла висновку, що оскаржуване рішення суду підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позову у повному обсязі.
Судові витрати за позовом та апеляційною скаргою покладаються позивача.
Керуючись ст.ст. 33, 34, 43, 49, 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів, -
Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-В" на рішення господарського суду Запорізької області від 03.11.2016 р. у справі № 908/1223/16 задовольнити.
Рішення господарського суду Запорізької області від 03.11.2016 р. у справі № 908/1223/16 скасувати.
У задоволенні позову відмовити повністю.
Стягнути з ОСОБА_6 (АДРЕСА_1, РНОКПП НОМЕР_2) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Магістраль-В" (71700, Запорізька обл., м. Токмак, вул. Гоголя, 130/1, код ЄДРПОУ 31279320) судові витрати за апеляційною скаргою у сумі 3 031 грн. 60 коп.
Доручити господарському суду Запорізької області видати відповідний наказ.
Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанову може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.
Головуючий Н.В. Будко
Судді: О.І. Склярук
Е.В. Сгара