73000, м. Херсон, вул. Театральна, 18
тел. /0552/ 49-31-78
Веб сторінка : ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_____________________________________________________________________________У Х В А Л А
17 січня 2017 року Справа № 923/502/16
Господарський суд Херсонської області у складі судді Задорожної Н.О. при секретарі Кудак М.І., розглянувши заяву ТОВ "Південенерго" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню по справі
за позовом: Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ
до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Південенерго", м. Нова Каховка Херсонської області
про включення кредиторських вимог до проміжного ліквідаційного балансу
за участю представників сторін:
від позивача - не прибув;
від відповідача - ОСОБА_1, представник, дов. б/н від 03.01.2017 р.
Рішенням Господарського суду Херсонської області від 12.07.2016 р. по справі № 923/502/16, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 20.10.2016 р., частково задоволено позов ПАТ "Дельта Банк" (позивач), відповідача - ТОВ "Південенерго" в особі ліквідаційної комісії зобов'язано включити до проміжного ліквідаційного балансу кредиторську вимогу ПАТ "Дельта Банк" в сумі 38106 грн. 25 коп. річних за прострочку сплати кредиту, 1794742 грн. 12 коп. боргу по процентах та 4970 грн. 73 коп. річних за прострочку сплати процентів. У задоволенні решти заяви про включення кредиторських вимог відмовлено.
В частині зобов'язання відповідача включити до проміжного ліквідаційного балансу кредиторської вимоги в сумі 2498770 грн. 83 коп. провадження у справі припинено по п. 1.1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.
29 липня 2016 р. стягувачу виданий наказ № 923/502/16 про примусове виконання рішення.
19 грудня 2016 р. відповідач звернувся з письмовою заявою, у якій просить господарський суд визнати виданий наказ № 923/502/16 від 29.07.2016 р. таким, що не підлягає виконанню в повному обсязі.
Зазначену заяву прийнято до розгляду з призначенням її вирішення на 05.01.2017 р., про що винесено відповідну ухвалу від 21.12.2016 р.
Стягувач для участі в розгляді заяви не прибув, звернувся з письмовим клопотанням про відкладення її розгляду на іншу дату у зв'язку з неможливістю забезпечити явку представника.
Суд задовольнив заявлене клопотання, відклавши розгляд заяви на 17.01.2017 р., вдруге зобов'язавши позивача надати письмовий обґрунтований відзив на подану заяву, про що було винесено відповідну ухвалу від 05.01.2017 р., яку згідно штампу канцелярії Господарського суду Херсонської області було направлено сторонам 05.01.2017 р. за вих. № 923/502/16/103/17.
На дату, призначену для розгляду заяви стягувач (позивач) явку представника на виклик суду для участі в розгляді заяви не забезпечив, правом надання письмового відзиву не скористався, поважність причин, що унеможливили подання письмового відзиву та забезпечення явки представника не повідомив і належними доказами не довів.
Відповідно до ч. 3 ст. 117 ГПК України, неявка стягувача і боржника не є перешкодою для розгляду заяви.
Розгляд заяви, з огляду на повторну неявку стягувача, та встановлений ч. 3 ст. 117 ГПК України строк для її вирішення, здійснюється без участі позивача.
Відповідно до ч. 2 ст. 117 ГПК України, господарський суд, який видав наказ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати наказ таким, що не підлягає виконанню, та стягнути на користь боржника безпідставно одержане стягувачем за наказом.
Боржник, обґрунтовуючи подану заяву посилається на те, що 09 березня 2016 р. на загальних зборах учасників ТОВ "Південенерго" було прийнято рішення про припинення товариства шляхом його ліквідації, створення ліквідаційної комісії та обрання голови ліквідаційної комісії, порядок та строки проведення ліквідаційної процедури. Зазначене рішення оформлено протоколом від 09.03.2016 р. № 09/02-16.
10.03.2016 р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис про перебування ТОВ "Південенерго" в стані припинення, з публікацією відповідного повідомлення в газеті "Голос України", від 15.03.2016 р. № 46 (6300).
12 липня 2016 р. Господарським судом Херсонської області прийнято рішення по справі № 923/502/16 за позовом ПАТ "Дельта Банк" до ТОВ "Південенерго" про включення кредиторських вимог до проміжного ліквідаційного балансу, яким позов задоволено частково, відповідача зобов'язано включити до проміжного ліквідаційного балансу кредиторську вимогу позивача в сумі 38106 грн. 25 коп. річних за прострочку оплати кредиту, 1794742 грн. 12 коп. боргу по процентах, 4970 грн. 73 коп. річних за прострочку сплати процентів. У задоволенні решти заяви відмовлено.
Після набрання рішенням законної сили стягувачу був виданий наказ про його примусове виконання.
05.10.2016 р. Новокаховським міським відділом державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції було відкрито ВП № 52650614 з виконання зазначеного виконавчого документа.
Поряд з цим, 23.06.2016 р. Господарським судом Херсонської області винесено ухвалу по справі № 923/655/16 згідно з якою вжито заходів до забезпечення позову за заявою позивача - ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" до ТОВ "Південенерго" про стягнення 320594 грн. 14 коп. шляхом введення заборони комісії з припинення та ліквідатору ТОВ "Південенерго" складати, а учасникам боржника затверджувати проміжний ліквідаційний баланс та ліквідаційний баланс до виконання рішення суду. Вжитий захід щодо забезпечення позову не був скасований після винесення рішення від 14.07.2016 р. по справі № 923/655/16.
Зазначена обставина унеможливила виконання у встановленому порядку та строки рішення по справі № 923/502/16 внаслідок дії введеної судом заборони по складенню та затвердженню проміжного ліквідаційного балансу.
В подальшому загальними зборами учасників ТОВ "Південенерго" було прийнято рішення, оформлене протоколом № 16/11-16 від 16.11.2016 р. про відміну рішень загальних зборів учасників товариства щодо припинення шляхом його ліквідації у добровільному порядку на підставі рішення загальних зборів від 09.03.2016 р., оформленого протоколом № 09/03-16, з проведенням його державної реєстрації.
З витягу з ЄДРПОУ № НОМЕР_1 від 21.11.2016 р. вбачається, що ТОВ "Південенерго" в стані ліквідації (припинення) не перебуває, дій, необхідних для проведення процедури ліквідації не проводить, що унеможливлює виконання рішення суду щодо зобов'язання включити до проміжного ліквідаційного балансу кредиторської вимоги ПАТ "Дельта Банк".
Викладене є підставою для визнання виданого 29 липня 2016 р. наказу № 923/502/16 таким, що не підлягає виконанню.
Надавши правову оцінку доводам боржника, з'ясувавши підстави та доводи поданої заяви та надані на її підтвердження докази, суд визнав подану заяву обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню з урахуванням наступного.
Відповідно до ст. 124 Конституції України судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України.
Із зазначеною правовою нормою кореспондує процесуальна норма ст. 115 Господарського процесуального кодексу України, яка передбачає, що рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".
Виконання рішення господарського суду проводиться на підставі виданого ним наказу, який є виконавчим документом. Після набрання судовим рішенням законної сили наказ видається за заявою стягувача чи прокурору, який здійснював у цій справі представництво інтересів громадянина в суді, або надсилається стягувачу рекомендованим чи цінним листом (ч. 1 ст. 116 ГПК України).
Господарський суд, який видав наказ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати наказ таким, що не підлягає виконанню, та стягнути на користь боржника безпідставно одержане стягувачем за наказом (ч. 2 ст.117 ГПК України).
З наданих у справу доказів встановлено, що 29 липня 2016 р. стягувачеві був виданий наказ № 923/502/16 про примусове виконання рішення Господарського суду від 12.07.2016 р., яке набрало законної сили 29.07.2016 р. Згідно зазначеного рішення боржника (ТОВ "Південенерго" в особі ліквідаційної комісії (ліквідатора ОСОБА_2) Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. П. Комуни, 6, код ЄДРПОУ 24951326) зобов'язано включити до проміжного ліквідаційного балансу кредиторську вимогу ПАТ "Дельта Банк" (м. Київ, код ЄДРПОУ 34047020) в сумі 38106 грн. 25 коп. річних за прострочку сплати кредиту, 1794742 грн. 12 коп. боргу по процентах та 4970 грн. 73 коп. річних за прострочку сплати процентів.
05 жовтня 2016 р. Новокаховським міським відділом Державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Херсонській області (орган ДВС) було відкрито виконавче провадження № 52650614 з виконання зазначеного виконавчого документа та зобов'язано боржника виконати судове рішення протягом 10 робочих днів з моменту отримання постанови.
Боржником дана постанова отримана 28.10.2016 р.
У зв'язку з невиконанням боржником виданого 29.07.2016 р. наказу № 923/502/16, постановами органу ДВС від 11.11.2016 р. та 28.11.2016 р. на боржника двічі накладено штрафи в розмірах 5100 грн. та 10200 грн., а 01.12.2016 р. до Новокаховського відділу поліції направлено повідомлення про вчинення боржником кримінального правопорушення згідно ст. 382 КК України.
01 грудня 2016 р. органом ДВС винесено постанову про закриття ВП № 52650614 на підставі п. 11 ч. 1 ст. 49, ст. 50 Закону України "Про виконавче провадження" з поверненням наказу № 923/502/16 про примусове виконання рішення від 12.07.2016 р. Господарському суду Херсонської області.
Відповідно до ст. 104 ЦК України юридична особа припиняється в результаті реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації. У разі реорганізації юридичних осіб майно, права та обов'язки переходять до правонаступників.
Статтею105 ЦК України встановлено, що учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.
Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється.
Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, і ліквідаційної комісії) може бути покладено на орган управління юридичної особи.
До комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії) або ліквідатора з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Голова комісії, її члени або ліквідатор юридичної особи представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені юридичної особи, яка припиняється.
Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.
Згідно ст. 110 ЦК України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.
Статтею 111 ЦК України передбачений порядок ліквідації юридичної особи, а саме:
З дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.
Ліквідаційна комісія (ліквідатор) заявляє вимоги та позови про стягнення заборгованості з боржників юридичної особи.
Під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.
Ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється.
У випадках, установлених законом, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється.
Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.
Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
Виплата грошових сум кредиторам юридичної особи, що ліквідується, у тому числі за податками, зборами, єдиним внеском на загальнообов'язкове державне соціальне страхування та іншими коштами, що належить сплатити до державного або місцевого бюджету, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, провадиться у порядку черговості, встановленому статтею 112 цього Кодексу.
У разі недостатності в юридичної особи, що ліквідується, коштів для задоволення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) організовує реалізацію майна юридичної особи.
До затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.
Після завершення розрахунків з кредиторами ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає ліквідаційний баланс, забезпечує його затвердження учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, та забезпечує подання органам доходів і зборів.
Майно юридичної особи, що залишилося після задоволення вимог кредиторів (у тому числі за податками, зборами, єдиним внеском на загальнообов'язкове державне соціальне страхування та іншими коштами, що належить сплатити до державного або місцевого бюджету, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування), передається учасникам юридичної особи, якщо інше не встановлено установчими документами юридичної особи або законом.
Ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує подання державному реєстраторові документів, передбачених законом для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в установлений законом строк.
В свою чергу, ст.112 ЦК України встановлено черговість задоволення вимог кредиторів, а саме:
1) у першу чергу задовольняються вимоги щодо відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров'я або смертю, та вимоги кредиторів, забезпечені заставою чи іншим способом;
2) у другу чергу задовольняються вимоги працівників, пов'язані з трудовими відносинами, вимоги автора про плату за використання результату його інтелектуальної, творчої діяльності;
3) у третю чергу задовольняються вимоги щодо податків, зборів (обов'язкових платежів);
4) у четверту чергу задовольняються всі інші вимоги.
Вимоги однієї черги задовольняються пропорційно сумі вимог, що належать кожному кредитору цієї черги.
Частиною 5 ст. 112 ЦК України визначено, що вимоги кредиторів, які не визнані ліквідаційною комісією, якщо кредитор у місячний строк після одержання повідомлення про повну або часткову відмову у визнанні його вимог не звертався до суду з позовом, вимоги, у задоволенні яких за рішенням суду кредиторові відмовлено, а також вимоги, які не задоволені через відсутність майна юридичної особи, що ліквідується, вважаються погашеними.
Так, на виконання вищезазначених правових норм, 09 березня 2016 року на загальних зборах учасників ТОВ «Південенерго» прийнято рішення про припинення товариства шляхом його ліквідації, створення ліквідаційної комісії та обрання голови ліквідаційної комісії, порядок та строки проведення ліквідаційної процедури. Рішення загальних зборів учасників оформлено протоколом від 09.03.2016 №09/03-16.
До Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис від 10.03.2016 р. про перебування ТОВ «Південенерго» в стані припинення. Також відповідне повідомлення опубліковано в газеті «Голос України» від 15.03.2016 № 46 (6300).
Рішенням Господарського суду Херсонської області від 12 липня 2016 року по справі № 923/502/16 за позовом ПАТ «Дельта Банк» до товариства з обмеженою відповідальністю «Південенерго» про включення кредиторських вимог до проміжного ліквідаційного балансу, позовні вимоги були задоволені в частково, а саме зобов'язано ТОВ «Південенерго» в особі ліквідаційної комісії (ліквідатора ОСОБА_2) (Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. П.Комуни, 6, код ЄДРПОУ 24951326) включити до проміжного ліквідаційного балансу кредиторську вимогу публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» (01133, м. Київ, вул. Щорса, 35-6, код ЄДРПОУ 34047020) в сумі 38 106,25 грн. річних за прострочку сплати кредиту, 1794742,12 грн. боргу по процентах та 4970,73 річних за прострочку сплати процентів; у задоволені решти заяви про включення кредиторських вимог відмовити.
Після набрання зазначеним рішенням законної сили, Господарським судом Херсонської області було видано судовий наказ № 923/502/16 про зобов'язання з ТОВ «Південенерго» в особі ліквідаційної комісії (ліквідатора ОСОБА_2) (Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. П.Комуни, 6, код ЄДРПОУ 24951326) включити до проміжного ліквідаційного балансу кредиторську вимогу публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» (01133, м. Київ, вул. Щорса, 35-6, код ЄДРПОУ 34047020) в сумі 38 106,25 грн. річних за прострочку сплати кредиту, 1794742,12 грн. боргу по процентах та 4970,73 річних за прострочку сплати процентів.
Як зазначалося вище, судовий наказ № 923/502/16 органом ДВС було повернуто господарському суду без виконання, у зв'язку із закінченням ВП № 52650614 відповідно до п. 11 ч. 1 ст. 49, ст. 50 Закону України "Про виконавче провадження".
Судом встановлено, що ухвалою Господарського суду Херсонської області від 23.06.2016 р. по справі № 923/655/16 за позовом ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" до ТОВ "Південенерго" про стягнення 320594 грн. 14 коп. та включення цієї вимоги до проміжного ліквідаційного балансу, на підставі ст.ст. 66, 67 ГПК України вжито заходи до забезпечення позову, а саме введено заборону комісії з припинення та ліквідатору ТОВ "Південенерго" складати, а учасникам боржника затверджувати проміжний ліквідаційний баланс до виконання рішення суду.
Натомість, зазначена заборона стосувалася виключно дій, пов'язаних із складенням проміжного та затвердженням ліквідаційного балансу і не впливала на право позивача включити до цього балансу свою кредиторську вимогу на підставі судового рішення у зв'язку з чим посилання боржника на ухвалу про забезпечення позову та неможливість у зв'язку з її існуванням добровільного виконання рішення є безпідставним і до уваги не приймається, проте свідчить про ухилення боржника від особистого виконання зобов'язання по добровільному виконанню рішення.
Поряд з цим, судом також встановлено, що відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ "Південенерго" від 16.11.2016 р., оформлених протоколом № 16/11-16 було вирішено відмінити рішення загальних зборів учасників ТОВ "Південенерго" від 09.03.2016 р. щодо припинення товариства шляхом його ліквідації у добровільному порядку, оформлених протоколом № 09/03-16 від 09.03.2016 р. з державною реєстрацією відміни припинення юридичної особи шляхом її ліквідації в добровільному порядку в даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (а.с. 194).
З наданого станом на 21.11.2016 р. витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № НОМЕР_1 встановлено відсутність відомостей про перебування юридичної особи - відповідача у процесі припинення та визначення учасниками юридичної особи строку для задоволення кредиторами своїх вимог (а.с. 195-197).
Таким чином, встановлений належними та допустимими доказами факт відміни рішення загальних зборів від 09.03.2016 р. про припинення відповідача шляхом його ліквідації у добровільному порядку, виключення запису про припинення з відомостей ЄДРПОУ та відсутність необхідності проведення товариством законодавчо передбачених на дату подачі заяви дій для проведення ліквідації, у тому числі й в частині складення проміжного ліквідаційного балансу, унеможливлюють виконання рішення суду щодо зобов'язання включення до ліквідаційного балансу кредиторських вимог позивача з огляду на відміну та відсутність процедури ліквідації та відсутність проміжного ліквідаційного балансу як такого.
Викладені обставини унеможливлюють в наступний час виконання судового рішення з об'єктивних інших причин, у зв'язку з чим, господарський суд визнає виданий 29.07.2016 р. для його примусового виконання наказ № 923/502/16 таким, що не підлягає виконанню.
Керуючись ст. 117 ГПК України, господарський суд
1. Визнати наказ № 923/502/16 від 29.07.2016 р., виданий Господарським судом Херсонської області таким, що не підлягає виконанню.
Суддя Н.О. Задорожна