26.12.2016 Справа № 904/10587/16
За позовом ОСОБА_1, м. Запоріжжя
до Відповідача-1: товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ", м. Дніпро
Відповідача-2: публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1", м. Запоріжжя
про визнання частково недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, скасування редакції статуту та скасування реєстраційної дії
Суддя Соловйова А.Є.
Секретар судового засідання Гаркуша К.О.
Представники:
від позивача: ОСОБА_2, довіреність б/н від 12.12.2016
від відповідача-1: не з'явився
від відповідача-2: Мирошник Є.П., довіреність б/н від 22.06.2016
ОСОБА_1 (надалі - Позивач) звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ" (надалі - Відповідач-1), публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" (надалі - Відповідач-2) про визнання частково недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" від 30.06.2016, оформлених протоколом №30/06/2016, визнання недійсним Статуту ТОВ "СУХІ СУМІШІ" у шостій редакції, скасування реєстраційної дії щодо державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "СУХІ СУМІШІ", яка здійснена 27.10.2016 за номером 11031050029009685.
Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 23.11.2016 порушено провадження у справі, позовна заява прийнята до розгляду.
В судових засіданнях 13.12.2016, 22.12.2016 розгляд справи був відкладений на 22.12.2016, 26.12.2016 відповідно, згідно зі ст.77 Господарського процесуального кодексу України.
В обґрунтування своїх позовних вимог Позивач посилається на порушення вимог Закону України «Про господарські товариства» та статуту товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ" під час скликання та проведення загальних зборів товариства. У підтвердження своїх позовних вимог Позивач надав суду копії протоколу №30/06/16 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ" від 30.06.2016, статуту ТОВ "СУХІ СУМІШІ" у п'ятій редакції, витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 26.10.2016, та на 28.10.2016.
В судовому засіданні 26.12.2016 представник Позивача надав клопотання про долучення додаткових документів та додаткові пояснення, до яких булі долучені копії протоколів реєстрації учасників, що прибули для участі у позачергових зборах учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" від 06.06.2016, 23.06.2016, 29.06.2016, листка непрацездатності від 13.06.2016 №160662, плану санації ПАТ "ЗЖБК №1", затвердженого ухвалою Господарського суду Запорізької області від 21.04.2015. Суд долучив надані представником Позивача документи та додаткові пояснення до матеріалів справи.
Позивач в судове засідання, призначене на 26.12.2016, з'явився, позовні вимоги підтримав, просив суд їх задовольнити.
Відповідач-2 в судове засідання, призначене на 26.12.2016, з'явився, позовні вимоги не визнав, 22.12.2016 надав відзив на позовну заяву. В обґрунтування своїх заперечень Відповідач-2 посилається на дотримання вимог діючого законодавства під час проведення 30.06.2016 загальних зборів учасників товариства, належне повідомлення Позивача про порядок денний, дату час та місце проведення загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", наявність кворуму як для проведення зборів, так і для голосування по питанням, що були винесені на порядок денний загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", систематичне невиконання Позивачем своїх прав та обов'язків як учасником ТОВ "СУХІ СУМІШІ".
В судовому засіданні 26.12.2016 представник Відповідача-2 надав додаткові документи. Суд долучив надані представником Відповідача-2 додаткові документи до матеріалів справи.
Відповідач-1 (товариство з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ" у призначені на 13.12.2016, 22.12.2016, 26.12.2016 судові засідання не з'явився; відзив на позов та докази в його обґрунтування не надав; про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином. 26.12.2016 Відповідачем-1 через канцелярію суду було подано клопотання, в якому Відповідач-1 просить розглянути справу за відсутності свого представника за наявними в справі матеріалами.
Оскільки надані представниками Позивача та Відповідача-2 матеріали справи дозволяють розглянути справу по суті спору, суд вважає за можливе клопотання Відповідача-1 задовольнити, розглянути справу за відсутності представника Відповідача-1 за наявними в справі матеріалами відповідно до ст.75 Господарського процесуального кодексу України.
В судовому засіданні 26.12.2016 оголошені вступна та резолютивна частини рішення.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника Позивача, господарський суд, -
Товариство з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ" (код ЄДРПОУ 30493238), відповідно до Статуту Товариства (п'ята редакція), зареєстрованого 10.08.2009, номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців 11031050010009685, засноване громадянами України та юридичною особою шляхом об'єднання їх фінансів, майна та підприємницької діяльності з метою здобуття прибутку відповідно до діючого законодавства України (п.1 Статут ТОВ "СУХІ СУМІШІ" у п'ятій редакції).
Відповідно до п.п.4.1., 4.2. Статуту ТОВ "СУХІ СУМІШІ" у п'ятій редакції, Товариство має статутний фонд (капітал) у розмірі 321 000 (триста двадцять одна тисяча) гривень, який складається з вартості вкладів його учасників. Статутний фонд (капітал) розділений на 321 частку. Вартість однієї частки дорівнює 1000 гривень. Учасниками належать такі частки у Статутному фонді (капіталі) Товариства:
- ЗАТ "Завод залізобетонних конструкцій №1" - 161 частка - 50,16%;
- ОСОБА_1 - 160 часток - 49,84%.
30.06.2016 були проведені загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ", що підтверджуєтья протоколом №30/06/16, копія якого міститься в матеріалах справи (а.с.23-25).
На Загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ", що відбулись 30.06.2016, були прийняті наступні рішення:
- виключено ОСОБА_1 з учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" згідно зі ст.64 "Про господарські товариства", оскільки ОСОБА_1 систематично не виконує обов'язки учасника товариства, ігнорує повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", що є зловживанням корпоративним правом, в зв'язку з чим перешкоджає своєю бездіяльністю досягненню цілей товариства та перешкоджає іншим його учасникам брати участь у розгляді питань порядку денного для підвищення ефективності діяльності ТОВ "СУХІ СУМІШІ"; прийнято частку у статутному капіталі ТОВ "СУХІ СУМІШІ", що належала ОСОБА_1, у розмірі 160 000 (сто шістдесят тисяч) гривень у власність ПАТ "ЗЗБК №1" у встановленому законом порядку;
- припинено повноваження директора ТОВ «СУХІ СУМІШІ» ОСОБА_4 та звільнено ОСОБА_4 з посади директора ТОВ «СУХІ СУМІШІ»;
- призначено директором товариства з обмеженою відповідальністю «СУХІ СУМІШІ» ОСОБА_5;
- змінено місцезнаходження Товариства з обмеженою відповідальністю «СУХІ СУМІШІ» на таку адресу: 49074 м. Дніпро, вулиця Батумська, будинок 11;
- внесено зміни до статуту товариства, шляхом викладення п.7.4 ст.7 статуту ТОВ «СУХІ СУМІШІ» в новій редакції: «Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більше 50 відсотками голосів», у відповідності до вимог абзацу першого ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»;
- надано ОСОБА_5 усі без будь-якого виключення повноваження, передбачені Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань», для проведення державної реєстрації змін до відомостей, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань для проведення державної реєстрації змін до відомостей, що містяться в Єдинму державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань у зв'язку із прийняттям рішень цими зборами.
В протоколі №30/06/16 від 30.06.2016 зазначено, що на зборах присутні представники Учасника - публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" (код ЄДРПОУ 13628220), який володіє 50,16% голосів від загальної кількості. Збори є правомочними. Повноваження представників ПАТ "ЗЗБК №1" ОСОБА_6 та ОСОБА_7 ґрунтуються на довіреностях від 11.07.2016. Інші учасники (ОСОБА_1) ТОВ "СУХІ СУМІШІ" на з'явились, про час, місце проведення загальних зборів повідомлені належним чином. Збори учасників проводяться за адресою: м. Запоріжжя, вул. Фінальна, буд. 1-Б, розпочато о 11 год. 00 хв.
За всі рішення, прийняті 30.06.2016 на загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ", голосували «ЗА» - одноголосно.
Позивач, ОСОБА_1 стверджує, що його, всупереч ч.5 ст.61 Закону України «Про господарські товариства», не було повідомлено про час та місце проведення зборів та порядок денний, повноваження представників ПАТ "ЗЗБК №1", які діяли на момент скликання Загальних зборів учасників Товариства 30.06.2016 є недійсними, кворум для проведення загальних зборів та прийняття рішень був відсутній, прийняття частки Позивача у статутному капіталі ТОВ "СУХІ СУМІШІ" у власність ПАТ "ЗЗБК №1" є неправомірним, порушений строк повідомлення держаного органу про зміни, які сталися в установчих документах товариства, в зв'язку з чим Позивач просить:
1. Визнати протиправними та частково недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ «СУХІ СУМІШІ», оформлене протоколом №30/06/2016 від 30.06.2016р. в частині:
1) виключити ОСОБА_8 з учасників ТОВ «СУХІ СУМІШІ» згідно ст. 64 Закону України «Про господарські товариства», оскільки ОСОБА_8 систематично не виконує обов'язки учасника товариства, ігнорує повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ «СУХІ СУМІШІ», що є зловживанням корпоративним правом, у зв'язку з чим перешкоджає своєю бездіяльністю досягненню цілей товариства та перешкоджає іншим його учасникам брати участь у розгляді питань порядку денного для підвищення ефективності діяльності ТОВ «СУХІ СУМІШІ».
2) Прийняти частку у статутному капіталі ТОВ «СУХІ СУМІШІ», що належала ОСОБА_1 у розмірі 160 000 (сто шістдесят тисяч) гривень, у власність ПАТ «ЗЗБК №1» у встановленому законом порядку.
3) Змінити місцезнаходження ТОВ «СУХІ СУМІШІ» на таку адресу: 49074, місто Дніпро, Індустріальний район, вулиця Батумська, будинок 11.
4) Внести зміни до статуту товариства, виклавши п. 7.4 ст. статуту ТОВ «СУХІ СУМІШІ» в новій редакції: «Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більше 50 відсотками голосів», у відповідності до вимог абз. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства».
2. Визнати недійсним Статут ТОВ «СУХІ СУМІШІ» (шоста редакція), затверджений рішенням загальних зборів учасників Товариства від 30.06.2016, протоколом №30/06/2016 та зареєстрований приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Іриною Михайлівною від 27 жовтня 2016 року за номером 11031050029009685.
3. Скасувати реєстраційну дію щодо державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «СУХІ СУМІШІ», яка здійснена 27 жовтня 2016 року за номером 11031050029009685 приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар Іриною Михайлівною.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши представників Позивача, Відповідача-2, суд дійшов висновку, що при проведенні Загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ" не було порушень вимог Закону України «Про господарські товариства», Статуту Товариства, виходячи з такого.
За змістом п.п.2.12., 2.13, 2.14 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин», підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути:
- невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства;
- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів;
- позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є:
- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України «Про господарські товариства», статті 41 та 42 Закону України «Про акціонерні товариства», стаття 15 Закону України «Про кооперацію»);
- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України «Про господарські товариства»);
- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України «Про господарські товариства»).
Рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України «Про господарські товариства», статтею 35 Закону України «Про акціонерні товариства», статтею 15 Закону України «Про кооперацію».
Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Відповідно до ст.61 Закону України «Про господарські товариства», загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.
За змістом ст.61 Закону України «Про господарські товариства», про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше як за 30 днів до скликання загальних зборів. Не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.
Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.
Так, судом встановлено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ" були скликані 23.05.2016 та проведені 30.06.2016 за ініціативою учасника товариства - публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1", який має частку в статутному капіталі 50,16%.
Відтак загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ" були скликані публічним акціонерним товариством "Завод залізобетонних конструкцій №1" на підставі положень ст.61 Закону України «Про господарські товариства», якими встановлено, що Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.
Факт того, що ПАТ "ЗЗБК №1" звертався неодноразово до ТОВ "СУХІ СУМІШІ" про скликання загальних зборів учасників свідчать листи публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" вих. №319 від 19.04.2016, №368 від 06.05.2016, №369 від 06.05.2016, №370 від 06.05.2016, №371 від 06.05.2016, №372 від 06.05.2016, №389 від 12.05.2016, №390 від 12.05.2016, №391 від 12.05.2016, №392 від 12.05.2016, №393 від 12.05.2016, №431 від 23.05.2016, №432 від 23.05.2016, №433 від 23.05.2016, №434 від 23.05.2016, №435 від 23.05.2016 та відповідними доказами їх направлення (а.с.60-99).
Відповідно до п.7.4. Статуту ТОВ "СУХІ СУМІШІ" (у п'ятій редакції), повідомлення Учасникам Товариства про проведення Зборів Учасників розсилаються поштовою кореспонденцією.
Учасник товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ" ОСОБА_1 був належним чином повідомлений про порядок денний, дату, час та місце проведення загальних зборів учасників Товариства, які відбулись 30.06.2016, про що свідчать докази направлення до ОСОБА_1 (69006, АДРЕСА_1) повідомлення вих. №435 від 23.05.2016 за допомогою органів поштового зв'язку, список №3316 згрупованих поштових відправлень листів рекомендованих, фіскальний чек від 23.05.2016 (а.с. 96-99), тобто повідомлення було направлено Позивачу за 30 днів до дня проведення загальних зборів учасників Товариства, а отже з дотримання строку, встановленого ст.61 Закону України «Про господарські товариства».
Частинами 1 та 2 статті 60 Закону України «Про господарські товариства» встановлено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.
Пунктом 7.4. Статуту ТОВ "СУХІ СУМІШІ" (у п'ятій редакції) встановлено, що збори Учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні Учасники (представники Учасників), що мають загалом більше 60 відсотків голосів.
Згідно з ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
Отже Закон України "Про господарські товариства" визначає наявність кворуму:
- від кількості голосів;
- від загальної кількості голосів.
При цьому слід звернути увагу на те, що кворум визначається присутністю учасників, які володіють голосами, а не частками в статутному капіталі.
З протоколу №30/06/16 загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" від 30.06.2016 вбачається, що першим пунктом порядку денного встановлено розгляд питання про виключення учасника з товариства.
Отже, ОСОБА_1, частка якого становить 160 часток (49,84%), питання про виключення якого було визначено першим у порядку денному, відповідно до ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" не мав права брати участі у голосуванні, а відтак не є учасником, що володіє голосами, а отже і відсутні підстави для урахування його голосів для визначення кворуму.
Судом встановлено, що на зборах, що відбулись 30.06.2016 були присутні представники Учасника - публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" (код ЄДРПОУ 13628220), який володіє 50,16% голосів від загальної кількості.
Тобто, на загальних зборах учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", що були проведені 30.06.2016 був присутній учасник, який володів 100 голосів, які мали право брати участь у голосуванні при розгляді питання про виключення учасника з товариства.
Зважаючи на той факт, що рішенням загальних зборів ТОВ "СУХІ СУМІШІ" по першому питанню порядку денного було виключено ОСОБА_1 з учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" згідно зі ст.64 "Про господарські товариства", оскільки ОСОБА_1 систематично не виконує обов'язки учасника товариства, ігнорує повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", що є зловживанням корпоративним правом, в зв'язку з чим перешкоджає своєю бездіяльністю досягненню цілей товариства та перешкоджає іншим його учасникам брати участь у розгляді питань порядку денного для підвищення ефективності діяльності ТОВ "СУХІ СУМІШІ"; прийнято частку у статутному капіталі ТОВ "СУХІ СУМІШІ", що належала ОСОБА_1, у розмірі 160 000 (сто шістдесят тисяч) гривень у власність ПАТ "ЗЗБК №1" у встановленому законом порядку, право голосувати по наступним питанням порядку денного, ОСОБА_1 не мав.
Виходячи з вищевикладеного, суд дійшов висновку загальні збори учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", проведені 30.06.2016, були повноважними.
При цьому суд також відзначає, що оскільки за рішення про виключення ОСОБА_1 з учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" проголосував учасник - ПАТ "ЗЗБК №1", що володіє у сукупності більш як 50% від загальної кількості голосів (кількість голосів ПАТ "ЗЗБК №1" - 50,15%), рішення про його виключення було прийнято за наявності кворуму.
Що стосується посилань Позивача про те, що повноваження представників ПАТ "ЗЗБК №1", які діяли на момент скликання Загальних зборів учасників Товариства 30.06.2016 є недійсними, судом встановлено таке.
В протоколі №30/06/16 від 30.06.2016 зазначено, що на зборах присутні представники Учасника - публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" (код ЄДРПОУ 13628220), який володіє 50,16% голосів від загальної кількості. Повноваження представників ПАТ "ЗЗБК №1" ОСОБА_6 та ОСОБА_7 ґрунтуються на довіреностях від 11.07.2016.
ПАТ "ЗЗБК №1" у відзиві на позовну заяву вих. б/н від 21.12.2016 (а.с.45-54) зазначив, що наявність в протоколі №30/06/16 від 30.06.2016 інформації щодо дати видачі довіреностей на вчинення дій під час Загальних зборів учасників ТОВ «СУХІ СУМІШІ» від імені ПАТ «ЗЗБК №1», а саме зазначена дата коли була видана довіреність « 11.07.2016» є помилкою технічного характеру. При цьому представник Відповідача-2 в судовому засіданні, що відбулось 22.12.2016 надав пояснення, що 11.07.2016 будь-яких довіреностей на ім'я ОСОБА_6 та ОСОБА_7 від імені ПАТ "ЗЗБК №1" не видавалось.
До відзиву Відповідачем-2 додана належним чином засвідчена копія довіреності б/н від 26.05.2016 (а.с. 115), видана керуючим санацією публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1"ОСОБА_11 на ім'я ОСОБА_7 та ОСОБА_6, на право представляти інтереси довірителя (ПАТ "ЗЗБК №1") у загальних зборах товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ", часткою у статутному капіталі якого володіє Довіритель, з усіма без виключення та обмежень правами, наданими Довірителю Цивільним Кодексом України, Законом України "Про господарські товариства".
Отже, фактично, ОСОБА_7 та ОСОБА_6 при проведені 30.06.2016 загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" діяли на підставі довіреності від 26.05.2016, тобто мали відповідний та належний обсяг повноважень.
При цьому відсутність протоколу реєстрації учасників, що прибули 30.06.2016 для участі у загальних зборах учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" не спростовує факт присутності на цих зборах представників ПАТ "ЗЗБК №1" ОСОБА_7 та ОСОБА_6, оскільки ані Статутом ТОВ "СУХІ СУМІШІ", ані Законом України "Про господарські товариства", ані Цивільним та Господарським кодексами України не встановлено обов'язковість ведення протоколів реєстрації учасників.
Відповідно до ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", підставою для виключення учасника з товариства є систематичне невиконання або неналежним чином виконання обов'язків, або перешкоджання своїми досягненню цілей товариства.
В пункті 4.24 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" №4 від 25.02.2016 роз'яснено, що під час вирішення спорів, пов'язаних з виключенням учасників з господарських товариств, господарським судам слід враховувати, що прийняття рішення про виключення учасника з господарського товариства законом віднесено до компетенції загальних зборів учасників цих товариств, а не суду. Виключення учасника з товариства судом є втручанням у господарську діяльність товариства, а тому суд не має права брати на себе функції органів управління товариством; суд перевіряє обґрунтованість та законність прийняття рішення про виключення учасника у разі подання ним позову про визнання такого рішення недійсним.
У рішенні загальних зборів про виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника.
Під час вирішення питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.
Господарські суди повинні перевірити фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства, а також дослідити питання щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення відповідних загальних зборів.
З протоколу №30/06/16 загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" від 30.06.2016 вбачається, що рішення про виключення ОСОБА_1 з учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" було прийнято в зв'язку з тим, що ОСОБА_1 систематично не виконує обов'язки учасника товариства, ігнорує повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", що є зловживанням корпоративним правом, в зв'язку з чим перешкоджає своєю бездіяльністю досягненню цілей товариства та перешкоджає іншим його учасникам брати участь у розгляді питань порядку денного для підвищення ефективності діяльності ТОВ "СУХІ СУМІШІ".
Згідно зі ст.61 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами
Відповідно до п.7.6. Статут ТОВ "СУХІ СУМІШІ" у п'ятій редакції, збори учасників скликаються не рідше ніж двічі на рік.
Проте зазначені вимоги Закону та Статуту товариства дотримані не були, та Позивачем не надано будь-яких доказів звернення Позивача до голови товариства та/або іншого учасника товариства - ПАТ "ЗЗБК №1" з пропозицією або вимогою про скликання та проведення загальних зборів ТОВ "СУХІ СУМІШІ".
В той же час, з наданих Відповідачем-2 документів вбачається, що ОСОБА_1 (Позивач) проігнорував всі запрошення на проведення загальних зборів учасників ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та на жодні зі зборів не з'явився, зазначене вбачається з протоколів реєстрації учасників, що прибули для участі у позачергових зборах учасників ТОВ «СУХІ СУМІШІ» від 28.03.2016, 20.05.2016, 06.06.2016, 07.06.2016, 08.06.2016, 09.06.2016, 10.06.2016, 13.06.2016, 14.06.2016, 15.06.2016, 16.06.2016, 17.06.2016, 23.06.2016, 24.06.2016, 27.06.2016, 29.06.2016 та протоколу від 30.06.2016.
При цьому, як вбачається з повідомлень №319 від 19.04.2016, №368 від 06.05.2016, №369 від 06.05.2016, №370 від 06.05.2016, №371 від 06.05.2016, №372 від 06.05.2016, №389 від 12.05.2016, №390 від 12.05.2016, №391 від 12.05.2016, №392 від 12.05.2016, №393 від 12.05.2016, №431 від 23.05.2016, №432 від 23.05.2016, №433 від 23.05.2016, №434 від 23.05.2016, №435 від 23.05.2016, на порядку денному загальних зборів ТОВ "СУХІ СУМІШІ" передбачалось розгляду таких важливих для діяльності товариства, як зміна виконавчого органу товариства, надання згоди на укладення правочинів Товариством, розгляд (затвердження) звіту виконавчого органу товариства, внесення змін до Статуту Товариства тощо.
Доказами відправлення відповідних повідомлень на адресу ОСОБА_1 є наступні листи:
Лист №319 від 19.04.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_1 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек№ 7300329976377 та № 7300329976369 від 19.04.2016.
Лист №368 від 06.05.2016 на ім'я та ОСОБА_8 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек №7350100017721 від 06.05.2016.
Лист №369 від 06.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_8 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек №7350100017772 та №735010001 7764 від 06.05.2016.
Лист №370 від 06.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_8 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек №7350100017780 та №7350100017799 від 06.05.2016.
Лист №371 від 06.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_8 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек №7350100017756 та №7350100017713 від 06.05.2016.
Лист №372 від 06.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_8 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек №7350100017730 та №7350100017748 від 06.05.2016.
Лист №389 від 12.05.201. на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_8 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек№ 7300330035977 та № 7300330036043 від 12.05.2016.
Лист №390 від 12.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_8 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек № 7300330035950 та № 7300330036078 від 12.05.2016.
Лист №391 від 12.05.2016 на ім"я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_8 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек №7300330036000 та №7300330036108 від 12.05.2016.
Лист №392 від 12.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_8 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек №7300330036019 та №7300330036132 від 12.05.2016.
Лист №393 від 12.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_1 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В. та докази його відправлення, а саме фіскальний чек№ 7300330035985 та № 7300330036167 від 12.05.2016.
Лист №431 від 23.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_1 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В.
Лист №432 від 23.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_1 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В.
Лист №433 від 23.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_1 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В.
Лист №434 від 23.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_1 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В.
Лист №435 від 23.05.2016 на ім'я ТОВ «СУХІ СУМІШІ» та ОСОБА_1 за підписом керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК №1» Ляшко О.В.
Список №3316 та згрупованих поштових відправлень від 23.05.2016р. та фіскальний чек до списку №3316, що підтверджує відправлення листів №431, №432, №433, №434, №435 від 23.05.2016.
Крім того, на підтвердження несумлінного ставлення Позивача до своїх прав та обов'язків як учасника ТОВ "СУХІ СУМІШІ", Відповідачем були надані протколи зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" від 03.02.2014 та №22 від 26.12.2015, я яких вбачається, що загальними зборами були прийняті рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ "СУХІ СУМІШІ на 250 000 грн., включення до складу учасників фізичної особи ОСОБА_13, перерозподіл часток учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", в результаті якого частка Відповідача-2 зменшилась та мала становити 28,2%, зміну організаційної структури товариства, надання права директору товариства залучити фінансову допомогу від третіх осіб, з нотаріальним обтяженням активів Товариства.
Зазначені вище рішення загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" були визнані недійсними рішенням Господарського суду Запорізької області від 11.08.2015 по справі №908/3644/14, залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 15.10.2015 та постановою Вищого господарського суду України від 21.01.2016 по вищезазначеній справі.
При цьому як вбачається з мотивувальної частини рішення Господарського суду Запорізької області від 11.08.2015 по справі №908/3644/14, підставою для визнання зазначених вище рішень загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" (які були проведені за участю Позивача), стало зокрема те, що керуючий санацією або повноважний представник учасника цього товариства ПАТ "Завод залізобетонних конструкцій №1" був відсутній на зборах, що свідчить про неправомірність їх проведення.
Суд критично ставиться до наданих представником Позивача листка непрацездатності від 13.06.2016 №160662, протоколів реєстрації учасників, що прибули для участі у позачергових зборах учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" від 06.06.2016, 23.06.2016, 29.06.2016, з яких вбачається, що по-перше, в період з 30.05.2016 по 13.06.2016 Позивач знаходився на лікарняному, що унеможливило його участь у загальних зборах ТОВ "СУХІ СУМІШІ", які скликались ПАТ "ЗЗБК №1" у зазначений період, та по-друге, Позивач з'явився на загальні збори учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", призначених на 06.06.2016, 23.06.2016, 29.06.2016, проте представник ПАТ "ЗЗБК №1" був відсутній, що унеможливило проведення загальних зборів, виходячи з такого.
По-перше, посилаючись на перебування на лікарняному в період з 30.05.2016 по 13.06.2016 та неможливість бути присутнім на загальних зборах в зазначений період, Позивач при цьому надає протокол реєстрації учасників, що прибули для участі у позачергових зборах учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" від 06.06.2016, та стверджує що 06.06.2016 (незважаючи на те, що він знаходився на лікарняному) він прибув на загальні збори ТОВ "СУХІ СУМІШІ", проте представник ПАТ "ЗЗБК №1" не з'явився.
По-друге, в протоколах реєстрації учасників, що прибули для участі у позачергових зборах учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" від 06.06.2016, 23.06.2016, 29.06.2016 зазначено, що він був складений в місці проведення загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", в саме: м. Запоріжжя, 1-б, кабінет керівника ПАТ "ЗЗБК №1". При цьому у вказаних протоколах зазначено, що відсутній представник ПАТ "ЗЗБК №1". Відтак сумнівним є складання протоколів реєстрації учасників, що прибули для участі у позачергових зборах учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" від 06.06.2016, 23.06.2016, 29.06.2016 в кабінеті керівника ПАТ "ЗЗБК №1" за його відсутності.
По-третє, Позивач стверджує, що він прибув на загальні збори учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", які були призначені на 23.06.2016, 29.06.2016. При цьому з наданих Відповідачем-2 документів вбачається, що повідомлення вих. №431 від 23.05.2016, №434 від 23.05.2016 про скликання загальних зборів ТОВ "СУХІ СУМІШІ" на 23.06.2016, 29.06.2016 відповідно були направлені Позивачу 23.05.2016, тобто в той же день, що і повідомлення вих. №435 від 23.05.2016 про скликання загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" на 30.06.2016, що підтверджується списком №3316 згрупованих поштових відправлень листів рекомендованих та фіскальних чеком від 23.05.2016. В той же час, Позивач стверджує, що повідомлення вих. №435 від 23.05.2016 він не отримував, та не був повідомлений про дату, час та місце проведення загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ", призначених та проведених 30.06.2016.
Суд також вважає необґрунтованою підставу для визнання рішення недійсним, на яку в тому числі посилається Позивач, а саме - невключення до порядку денного питання щодо переходу частки у статутному капіталі ТОВ "СУХІ СУМІШІ", що належала Позивачу, у розмірі 160 000 гривень у власність ТОВ "ЗЗБК №1)2, оскільки вирішення питання переходу частки є похідною від прийняття рішення щодо виключення учасника з товариства, як наслідок прийнятого рішення, та як вбачається з протоколу загальних зборів учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" №30/06/16 від 30.06.2016 дане питання розглядалось при вирішення питання щодо виключення ОСОБА_1 з числа учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ".
Що стосується посилання Позивача на недійсність прийнятих 30.06.2016 на загальних зборах учасників ТОВ "СУХІ СУМІШІ" рішень на порушення строків повідомлення державний орган про зміни, які сталися в установчих документах Товариства, суд зазначає, що виходячи з вищевикладених норм діючого законодавства, порушення чи дотримання таких строків жодним чином не впливає на дійсність чи недійсність прийнятих на загальних зборах учасників товариства рішень, а відтак не може бути підставою для вирішення питання щодо визнання будь-яких рішень недійсними.
Враховуючи вищевикладене, зважаючи, що Позивачем не доведено факту порушення вимог Закону України «Про господарські товариства» та Статуту Товариства під час скликання та проведення загальних зборів учасників Товариства 30.06.2016, суд вважає позовні вимоги про визнання недійсним рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "СУХІ СУМІШІ" від 30.06.2016, оформлених протоколом №30/06/16, необґрунтованими та такими, задоволенню не підлягають.
Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати у справі покладаються на Позивача.
Керуючись ст.ст. 1, 33, 43, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -
В задоволені позову - відмовити.
Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання, якщо апеляційну скаргу не було подано.
Рішення суду може бути оскаржено протягом десяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.
Повне рішення складено 27.12.2016.
Суддя А.Є. Соловйова