10.11.2016 року Справа № 904/11157/15
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Іванова О.Г. (доповідач),
суддів: Сизько І.А., Кузнецової І.Л.
при секретарі судового засідання: Мацекос І.М.
представники сторін:
від позивача: ОСОБА_1, представник, довіреність № 14-127 від 13.05.2014 р.;
від відповідача: ОСОБА_2, представник, довіреність № 103 від 03.10.2016 р.;
розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 06.10.2016 року у справі № 904/11157/15
за заявою Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро про розстрочку виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.03.2016 року
у справі:
за позовом Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ
до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро
про стягнення 902 238,58 грн. 3% річних, 6 529 422,46 грн. інфляційних втрат,
28.09.2016 року Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з заявою про розстрочку виконання рішення, в якій просить розстрочити виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.03.2016 року по справі №904/11157/16 щодо стягнення 7 094 322,95 грн. (5967 295,22 грн. - інфляційні втрати, 890 392,51 грн. - 3% річних, судовий збір -102 865,32 грн., та 133 769,90 грн.) на 24 місяці з 01.10.2016 року по 30.09.2018 року щомісячними рівними платежами (т.3 а.с.1-4).
Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 06.10.2016 року по справі №904/11157/15 (суддя Петренко Н.Е.) заяву Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" про розстрочку виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.03.16р. по справі № 904/11157/15 - задоволено, розстрочено виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.03.16р. по справі № 904/11157/15 щодо суми в розмірі 6 960 553,05 грн. (5 967 295,22 грн. - інфляційні втрати, 890 392,51 грн. - 3% річних, 102 865,32 грн. - судовий збір) на 24 місяці з 01.10.16р. по 30.09.18р. щомісячними рівними платежами по 290 023,04 грн., згідно графіку (т. 4 а.с. 105-108).
Ухвала мотивована інтересами обох сторін, їх фінансовим станом, а також значним розміром стягуваних сум, які є додатковими виплатами.
Не погодившись з даною ухвалою господарського суду, Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" звернулось до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу та прийняти постанову, якою відмовити відповідачу у наданні розстрочки виконання рішення від 09.03.2016 року у справі №904/11157/16 на 24 місяці повністю.
При цьому, скаржник в апеляційній скарзі зазначає, що ухвала господарського суду є необґрунтованою, винесеною безпідставно при неповному з'ясуванні та недоведеності обставин, що мають значення для справи які суд першої інстанції визнав встановленими, та з порушенням норм матеріального та процесуального права.
А саме, посилання відповідача на його незадовільний фінансовий стан за змістом ст. 121 ГПК України не може вважатися обставиною, що може слугувати підставою для розстрочки виконання рішення.
Відповідачем до заяви не надано доказів наявності тих виключних обставин, які є підставою для розстрочення виконання рішення суду згідно ст. 121 ГПК України та п. 7.2 Постанови, а саме: доказів загрози банкрутства, доказів відсутності коштів на банківських рахунках, доказів відсутності майна, на яке можливо було б звернути стягнення.
Судом при прийнятті оскаржуваної ухвали було грубо порушено норми процесуального права, а саме ст.ст. 32,33,43,121 ГПК України та залишено поза увагою постанову пленуму Вищого господарського суду №9 від 17.10.2012 року., що призвело до прийняття незаконної ухвали.
Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз", у відзиві на апеляційну скаргу просить ухвалу залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Зазначає, що сума, на яку надана розстрочка судом першої інстанції, не є сумую основного зобов'язання по договору, суму основного зобов'язання ПАТ «Дніпропетровськгаз» сплачено в повному обсязі, ця сума є лише штрафними санкціями нарахованими на суму основного зобов'язання.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, в процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.
Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Відповідно до положень ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.
Дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд встановив наступні обставини.
До господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою звернулось Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" про стягнення з публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" заборгованості у сумі 7 431 661,04 грн., з яких - 902 238,58 грн. 3% річних за загальний період з 20.02.2013 року по 27.11.2014 року; - 6 529 422,46 грн. інфляційні втрати за загальний період з жовтня 2013 року по листопад 2014 року.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 09.03.2016 року по справі №904/11157/15 (суддя Бондарєв Е.М.) позовні вимоги задоволено частково, стягнуто з публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" на користь публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" інфляційні втрати у сумі 5 967 295,22 грн., 3 % річних у сумі 890 392,51 грн., витрати по сплаті судового збору у сумі 102 865,32 грн., у решті позову відмовлено.
Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 17.05.2016 року по справі №904/11157/15 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" задоволено, рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.03.2016 року скасовано, прийнято нове рішення, у позовних вимогах відмовлено, стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на користь публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" 122 622,50 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.
Постановою Вищого господарського суду України від 27.07.2016 року по справі №904/11157/15 касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" задоволено, постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 17.05.2016 року по справі №904/11157/15 скасовано, рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.03.2016 року залишено в силі, стягнуто з публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" на користь публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" 133 769 грн.90 коп. судового збору за подання касаційної скарги.
28.09.2016 року Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з заявою про розстрочку виконання рішення суду (т.3 а.с.1-4).
В обґрунтування своєї заяви відповідач посилається на те, що Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" знаходиться у скрутному фінансовому становищі, стягнення зазначеної суми може створювати реальну загрозу цивільним правам та інтересам держави, Товариства, споживачів природного газу Дніпропетровської області і може призвести до:
- повного зупинення виробничої діяльності підприємства, до загрози безаварійного газопостачання через дефіцит обігових коштів;
- спровокує неспроможність виконання Товариством поточних фінансових зобов'язань перед постачальниками природного газу, і, як наслідок - відключення від газопостачання області і залишення без тепла та гарячого водопостачання, припинення виробничого процесу промислових підприємств - споживачів природного газу, виникнення аварійних ситуацій в процесі забезпечення населення природним газом, і як наслідок, нещасних випадків;
- спричинить виникнення соціальної напруги в трудовому колективі Товариства і соціальної нестабільності в регіоні в цілому;
- поставить під загрозу технічний стан і безпечну експлуатацію газових мереж, які знаходяться у власності держави.
Мотиви, з яких виходила апеляційна інстанція при винесенні постанови.
Як випливає з ч. 1 ст. 121 ГПК України при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, прокурора або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.
Відповідно до п. 7.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» від 17.10.2012 року № 9 підставою для відстрочки, розстрочки, зміни способу та порядку виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у визначений строк або встановленим господарським судом способом. При цьому слід мати на увазі, що згоди сторін на вжиття заходів, передбачених статтею 121 ГПК, ця стаття не вимагає, і господарський суд законодавчо не обмежений будь-якими конкретними термінами відстрочки чи розстрочки виконання рішення. Проте, вирішуючи питання про відстрочку чи розстрочку виконання рішення, зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи, зокрема, щодо фізичної особи (громадянина) - тяжке захворювання її самої або членів її сім'ї, скрутний матеріальний стан, стосовно юридичної особи - наявну загрозу банкрутства, відсутність коштів на банківських рахунках і майна, на яке можливо було б звернути стягнення, щодо як фізичних, так і юридичних осіб - стихійне лихо, інші надзвичайні події тощо.
Таким чином, надання розстрочки виконання рішення суду можливе лише у виняткових випадках в разі наявності обставин, що ускладнюють таке виконання або роблять його неможливим.
Як вбачається із змісту заяви про розстрочку виконання судового рішення у даній справі, заявник посилається на важкий фінансовий стан та відсутність у нього коштів. В обґрунтування цього заявник подав оборотно-сальдові відомості по рахунку № 55 за серпень та вересень 2016 року з переліком поточних платежів (т. 3 а.а. 60, 79), оборотно-сальдову відомість по рахунку № 361 за серпень 2016 року - заборгованість населення, копії договорів про реструктуризацію заборгованості, довідку обслуговуючого банку.
Колегією суддів встановлено наступне.
Основним видом діяльності ПАТ «Дніпропетровськгаз», визначеним Статутом товариства, є розподіл природного газу для бюджетних установ, підприємств і організацій, населення.
До 01.07.2015 року серед основних видів діяльності була ще й поставка природного газу. Тривала криза неплатежів за спожитий природний газ вимушено призвела до порушення платіжної дисципліни розрахунків з боку ПАТ «Дніпропетровськгаз» по всім категоріям споживачів.
З фінансової звітності відповідача вбачається, що господарська діяльність підприємства за останні роки с збитковою.
Станом на 31.08.2016 року борг населення перед ПАТ «Дніпропетровськгаз» за постачання природного газу становив 97 927,9 тис. грн., заборгованість УПСЗН по пільгах - 18,1 тис грн., заборгованість бюджетних організацій складала - 3 035,3 тис. грн., підприємств ТКЕ -1 538,7 тис. грн.
Станом на 30.09.2016 року борг населення перед ПАТ «Дніпропетровськгаз» за постачання природного газу становить 97 903,11 тис. грн.. Заборгованість бюджетних організацій складає - 2 973,9 тис. грн., підприємств ТКЕ -1 538,7 тис. грн. Що стосується розміру заборгованості за послуги з розподілу природного газу, то, станом на 30.09.2016 року її розмір складає - 51 487,4 тис. грн.
Крім виконання поточних господарських зобов'язань за діючими договорами, ПАТ «Дніпропетровськгаз» щомісячно сплачує суми по договорам про реструктуризацію заборгованості.
А саме, на виконання умов чотирьох договорів про реструктуризацію заборгованості ПАТ «Дніпропетровськгаз» щомісячно сплачує Дочірній компанії «Газ України» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» суму в розмірі 542 146,99 грн.:
- договір про реструктуризацію заборгованості від 28.05.2012 року №14/12-176 на суму боргу 94 543 124,20 грн. з обов'язковою сплатою суми в розмірі 393 929,68 грн.;
- договір від 28.05.2012 року №14/12-177 на суму 8803 988,71 грн. з обов'язковою сплатою суми в розмірі 36 683,29 грн.;
- договір від 28.05.2012 року №14/12-178 на суму 13 556 084,28 грн. з обов'язковою сплатою суми в розмірі 56 483,68 грн. в термін до 2032 року;
- договір від 28.05.2012 року №14/12-179 на суму боргу 13 212 081,28 грн. з обов'язковою сплатою суми в розмірі 55 050,34 грн. в термін до 2032 року.
542 146,99 грн.
Крім наведеного, відповідач щомісяця сплачує понад 1 млн. грн. на виконання наступних рішень суду:
1. Постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.10.2012 року по справі №29/5005/16170/2011 ПАТ «Дніпропетровськгаз» щомісячно сплачує суму в розмірі 339 612,25 грн.;
2. Ухвали Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 27.07.2015 року по справі №407вр-2а-8606/10/0470 ПАТ «Дніпропетровськгаз» щомісячно сплачує суму в розмірі 34 958,99 грн.;
3. Ухвали Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20.05.2016 року по справі №804/9684/14 ПАТ «Дніпропетровськгаз» щомісячно сплачує суму в розмірі 80 000,00 грн.;
4. Ухвали Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 29.09.2016 року у справі №201/13111/16-ц ПАТ «Дніпропетровськгаз» щомісячно сплачує ПАТ «Укргазвидобування» суму в розмірі 310 866,35 грн.;
5. Рішення Вищого господарського суду України від 27.07.2016 року ПАТ «Дніпропетровськгаз» щомісячно сплачується сума в розмірі 295 596,79грн. (т. 3 а.с. 7-69, 80-250, т. 4 а.с. 1-97).
Отже, матеріалами справи підтверджено важкий фінансовий стан позивача.
Залишки грошових коштів на 12 розрахункових рахунках відповідача станом на 29.09.2016 року складали 345 085,71 грн., яких не вистачає для одномоментного виконання судового рішення по даній справі, що може призвести до зупинки підприємства. (т. 3 а.с. 78).
Майно, що обліковується на балансі відповідача, використовується ПАТ «Дніпропетровськгаз» для забезпечення пріоритетних цілей здійснення розподілу природного газу, а саме, безпечності, безаварійності, надійності та безперебійності газопостачання, що позбавляє можливості визначити майно, на яке може бути звернене стягнення в рахунок погашення заборгованості перед ПАТ «НАК «Нафтогаз України».
Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 14.10.2005 року порушено провадження у справі №Б24/23505 про банкрутство ПАТ «Дніпропетровськгаз» та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів відповідно до Закону України «Про відновлення платожоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
У зв'язку з вищезазначеним, колегія суддів не погоджується з доводами апеляційної скарги, про те, що відповідачем до заяви не надано доказів наявності тих виключних обставин, які є підставою для розстрочення виконання рішення суду, а саме: доказів загрози банкрутства боржника, доказів відсутності коштів на його банківських рахунках, доказів відсутності майна, на яке можливо було б звернути стягнення.
На думку колегії суддів, наведені факти підтверджують, що внаслідок негативних економічних процесів у державі, кризи неплатежів та збитковості газорозподільних підприємств, а також проведення реформування ринку природного газу, у зв'язку з чим з 01.07.2015 року ПАТ «Дніпропетровськгаз» втратило право здійснювати постачання природною газу, значно скоротилася виручка підприємства, що призводить до неможливості вчасно та в повному обсязі виконувати грошові зобов'язання. Внаслідок цього, фінансовий стан підприємства відповідача, яке здійснює розподіл природного газу усім категоріям споживачів міста Дніпро, є вкрай тяжким, що ставить під загрозу його нормальне функціонування та надання послуг з безперебійного та безаварійного газопостачання. За таких умов, додаткове покладення на підприємство надмірних економічних санкцій призведе до ускладнення і без того тяжкого матеріального становища та фактичної неплатоспроможності і нездатності вести господарську діяльність та виконувати свої функції.
В той же час, у зв'язку з тим, що розстрочка подовжує період відновлення порушеного права Позивача, при її наданні суди в цілях вирішення питання про можливість її надання, а також визначення строку подовження виконання рішення суду, повинні враховувати інтереси як заявника, так і Позивача.
Питання щодо надання розстрочки виконання рішення суду повинно вирішуватися господарськими судами із дотриманням балансу інтересів всіх сторін, які приймають участь у справі.
З цією метою колегією суддів проаналізовано наданий скаржником проміжний звіт про фінансові результати ПАТ «НАК «Нафтогаз України» за 6 місяців 2016 року, відповідно до якого:
- валовий прибуток (рядок 2090) - 31 893 515 тис. грн., валовий збиток (рядок 2095) - 0,00 тис. грн..;
- чистий фінансовий результат: прибуток (рядок 2350) - 21 842 406 тис. грн.; чистий фінансовий результат: збиток (рядок 2355) - 0,00 тис. грн.;
- сукупний дохід (сума рядків 2350, 2355 та 2360) (рядок 2365) - 22 489 501 тис. грн. (т. 4 а.с. 125, 126).
Висновок колегії суддів підтверджує й сам скаржник, зазначаючи в апеляційній скарзі про прибутковість господарської діяльності Позивача (т. 4 а.с. 117).
На підставі викладеного, враховуючи:
- що тарифи на розподіл природного газу є фінансово-розрахунковими величинами і хоча законодавство дає можливість Відповідачу здійснити розрахунок витрат, необхідних для закладення в тариф, проте ПАТ «Дніпропетровськгаз» не може самостійно встановлювати такі тарифи та зобов'язаний дотримуватися імперативних норм, встановлених НКРЕКП та іншими державними органами;
- наявну загрозу банкрутства відповідача;
- відсутність коштів на його банківських рахунках, необхідних для одномоментного виконання судового рішення по даній справі;
- відсутність майна відповідача, на яке можливо було б звернути стягнення, не створюючи при цьому загрозу безпечності, безаварійності, надійності та безперебійності газопостачання;
- що предметом стягнення за даним рішенням є не основна заборгованість, а штрафні санкції;
- ступінь вини відповідача,
а також з метою дотримання балансу інтересів сторін, в тому числі позивача, господарська діяльність якого за результатами 6 місяців 2016 року є прибутковою, колегія суддів вважає за можливе погодитися з заявою відповідача про розстрочку виконання рішення суду строком на два роки.
Крім того, колегія суддів бере до уваги, що відповідачем дотримується графік погашення боргу, встановлений оскаржуваною ухвалою суду, на підтвердження чого у судовому засіданні надано платіжне доручення № 5264 від 13.10.2016 року про сплату 290 023,04 грн. на виконання рішення господарського суду по справі № 904/11157/15.
Оскільки відповідачем доведено наявність конкретних обставин, що ускладнюють або роблять неможливим виконання рішення суду, колегією суддів разом із доказами скрутного матеріального становища відповідача приймаються до уваги виняткові обставини, які відповідно до ст. 121 ГПК України є підставою для розстрочення виконання рішення суду (а саме: докази загрози банкрутства, докази відсутності коштів на банківських рахунках, докази відсутності майна, на яке можливо було б звернути стягнення), колегія суддів погоджується з ухвалою господарського суду про задоволення заяви Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" про розстрочку виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.03.2016 року у справі №904/11157/16
З огляду на обґрунтованість ухвали господарського суду, відповідність висновків, викладених в ухвалі, обставинам справи та чинному законодавству, вимоги скаржника про скасування ухвали є необґрунтованими і не підлягають задоволенню.
Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на заявника скарги.
На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 99, 101, 103-106 ГПК України, суд
Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ", м. Київ - залишити без задоволення.
Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 06.10.2016 року у справі № 904/11157/15 - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.
Повний текст постанови складений 14.11.2016 року.
Головуючий суддя О.Г. Іванов
Суддя І.А. Сизько
Суддя І.Л. Кузнецова