Головуючий у 1 інстанції - Куденков К.О.
Суддя-доповідач - Казначеєв Е.Г.
02 листопада 2016 року справа №805/2465/16-а
приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15
Донецький апеляційний адміністративний суд колегією суддів у складі: головуючого судді Казначеєва Е.Г., суддів Васильєвої І.А., Жаботинської С.В., секретаря судового засідання Борисова А.А., позивача ОСОБА_1 , представника позивача Чекменьова Д.М., представника відповідача Теплякова І.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 19 вересня 2016 р. у справі № 805/2465/16-а (головуючий І інстанції Куденков К.О.) за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , Державної казначейської служби України, третя особа Кальміусько-Нікольський об'єднаний районний військовий комісаріат про визнання бездіяльності незаконною, стягнення матеріальної шкоди,-
ОСОБА_1 звернувся до Донецького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 , Державної казначейської служби України, третя особа Іллічівсько-Володарський об'єднаний районний військовий комісаріат, у наступному ІНФОРМАЦІЯ_2 , в якому просив, визнати незаконною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_1 в особі його структурного підрозділу - ІНФОРМАЦІЯ_3 щодо видачі довідки про період (періоди) участі у бойових діях, стягнути з Державного бюджету України шляхом безспірного списання коштів з єдиного казначейського рахунку Державної казначейської служби України на користь ОСОБА_1 відшкодування матеріальної шкоди у вигляді недоотриманої пенсії в сумі 80474 грн. (а.с.4-11).
Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 19 вересня 2016 року в задоволені позовних вимог відмовлено (а.с.124-126).
Позивач, не погодившись з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати постанову суду першої інстанції та постановити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. Апеляційна скарга обґрунтована порушенням судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права та неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи (а.с.132-135).
В апеляційній скарзі зазначено, що судом першої інтенції не було враховано лист Міністерства оборони України від 30.04.2015 № 116/2/2/7858, яким було визначено, що Іллічівсько-Володарський об'єднаний районний військовий комісаріат має можливість видати довідку на підставі військового квитка. Відповідачем не зазначено коли та як до відповідача з УПФУ в Володарському районі Донецької області потрапила довідка Центрального архіву федеральної служби безпеки РФ №21/59/3915 від 16.04.2015, до моменту видачі довідки про участь у бойових діях № 8 від 13.05.2015. Судом не враховано, що відповідно до пункту 9 Положенням про військові комісаріати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.06.2013 № 389, військові комісаріати відповідно до покладених на них завдань, зокрема, ведуть військовий облік призовників, військовозобов'язаних, у тому числі резервістів, а також облік громадян, які брали участь у бойових діях, та осіб, які стали інвалідами під час проходження військової служби. Тому, закінчення термінів зберігання книги по реєстрації особових справ прапорщиків по Володарському району та її знищення при загрозі нападу не є законодавчо визначеною підставою для звільнення військових комісаріатів від виконання покладених на них обов'язків. Таким чином, Іллічівсько-Володарський об'єднаний військовий комісаріат у своїй відповіді від 27.01.2014 підтвердив свою бездіяльність та відсутність належного обліку осіб, які брали участь у бойових діях. Судом також не враховано, що Володарським райвійськкоматом Донецької області 17 липня 1996 року було видано посвідчення учасника бойових дій серії НОМЕР_1 , яке підтверджує статус ветерана війни та інших осіб, на яких поширюється чинність Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту», а тому, у військовий комісаріат на підставі вимог законодавства, військового квитка та посвідчення ветерана війни - учасника бойових дій, повинні були бути наявні відомості про проходження служби в певний час та у певній державі та про його участь у бойових діях під час такої служби. Судом не мотивовано, чому військовий квиток не є документом, з якого можна зробити достовірний висновок про участь у бойових діях.
Позивач та представник позивача в судовому засіданні доводи апеляційної скарги підтримали, вважають, що рішення суду першої інстанції винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права, апеляційну скаргу обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.
Представник відповідача в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечував, вважає, що рішення суду першої інстанції винесено з додержанням норм матеріального та процесуального права, апеляційну скаргу не обґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню
Заслухавши суддю-доповідача, сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, здійснюючи апеляційний перегляд в межах апеляційної скарги відповідно до частини 1 статті 195 КАС України, колегія суддів встановила наступне.
23 січня 2014 року позивач звернувся до Іллічівсько-Володарського об'єднаного районного військового комісаріату з заявою в якій просив надати довідку для оформлення пенсії щодо проходження служби по наданню інтернаціональної допомоги на території іноземної держави в період проведення бойових дій на підставі особової справи. Позивач у відповідності до Закону України «Про звернення громадян» просив, надати мотивовану відповідь в разі неможливості надання довідки. Також зазначено, що вперше заява позивачем було подана 19.12.2013 та здійснено запит до Центрального архіву МО Російської Федерації. У заяві зазначено про записи які містяться у військовому квитку (а.с.27).
Іллічівсько-Володарський об'єднаний районний військовий комісаріат листом №24/1 від 27.01.2014 повідомив позивача, що у зв'язку з відсутністю облікових даних які б підтверджували участь позивача в проходженні військової служби на території Демократичної Республіки Афганістан в період ведення бойових дій та присвоєння позивачу статусу учасника бойових дій, з метою сприяння здійсненню позивачем законних прав та інтересів, а також виключення можливості надання недостовірних даних стосовно порушеного позивачем питання, працівниками Іллічівсько-Володарського об'єднаного районного військового комісаріату було направлено запит до Центрального архіву Міністерства оборони Російської Федерації щодо проходження позивачем військової служби на території Демократичної Республіки Афганістан в період ведення бойових дій. Також зазначено, що 13.01.2014 року був направлений анкета-запит до Центрального прикордонного архіву Федеральної служби безпеки Російської Федерації. Після надходження відповіді позивача буде негайно повідомлено, та роз'яснено право на оскарження відповіді в порядку статей 15, 16 Закону України «Про звернення громадян» (а.с.28).
Зазначена відповідь позивачем в судовому порядку не оскаржена.
На вищезазначений запит від 13.01.2014 Центральний прикордонний архів Федеральної служби безпеки Російської Федерації листом від 03.03.2014 № 21/59/П-2421 повідомив про продовження строку виконання запиту (а.с.113). Військовий комісаріат листом № 107 від 01.04.2014 вищевказану відповідь архіву направив на адресу позивача (а.с.114).
Також, 26.06.2014 та 27.08.2014 відповідач двічі звертався з анкетами-запитами до Центрального архіву МО Російської Федерації та Центрального прикордонного архіву ФСБ Російської Федерації, проте, відповіді щодо проходження позивачем військової служби на території Демократичної Республіки Афганістан в період ведення бойових дій не отримував (а.с.115, 118).
17 квітня 2014 року позивач звернувся до Управління Пенсійного фонду України в Володарському районі Донецької області з заявою про призначення пенсії. У заяві міститься відмітка про відсутність довідки з військового комісаріату для призначення пенсії та встановленим строком подання до 17.07.2014 року. До заяви зокрема було надано військовий квиток (а.с.29).
Управління Пенсійного фонду України в Володарському районі Донецької області рішенням про відмову в призначенні пенсії № 1583/05 від 18.07.2014, у зв'язку з ненаданням довідки військового комісаріату про період участі у бойових діях з 01.11.1978 до 05.10.1985 відмовило в призначені пенсії за віком (а.с.30).
Відповідно до довідки Центрального прикордонного архіву Федеральної служби безпеки Російської Федерації від 16.04.2015 №21/59/3915, позивач з 15.07.1981 по 26.04.1982 знаходився на території Демократичної Республіки Афганістан для виконання спеціальних завдань, була адресована Управлінню Пенсійного фонду України в Володарському районі Донецької області та отримана фондом 12.05.2015 (а.с.77).
13 травня 2015 року Іллічівсько-Володарським об'єднаним районним військовим комісаріатом позивачу видана довідка № 8 про те, що він проходив військову службу в складі діючої армії в період бойових дій (в тому числі під час виконання інтернаціонального обов'язку перебування в партизанських загонах і з'єднаннях) з 15.07.1981 по 26.04.1982. Зазначена служба підлягає зарахуванню до трудового стажу для призначення пенсії на пільгових умовах - один місяць служби за три місяці. Видана для подання органам Пенсійного фонду (а.с.32).
13 травня 2015 року позивач звернувся до Управління Пенсійного фонду України в Володарському районі Донецької області з заявою про призначення пенсії від 13.05.2015, До заяви зокрема було надано довідку військового комісаріату (а.с.33).
Відповідно до повідомлення Управління Пенсійного фонду України в Володарському районі Донецької області від 20.05.2015 № 1414/05 позивачу з 13.05.2015 призначено пенсію за віком у розмірі 3559,13 грн (а.с.34).
Відмовляючи в задоволені позовних вимог, суд першої інстанції дійшов до висновку щодо відсутності протиправної бездіяльності відповідача, оскільки ним здійснювались всі належні заходи щодо отримання документів, на підставі яких можливо зробити достовірний висновок про участь позивача у бойових діях на території Демократичної Республіки Афганістан.
Колегія суддів з зазначеним висновком суду першої інстанції погоджується, з наступних підстав.
Згідно частини 2 статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Колегія суддів зазначає, що бездіяльність суб'єкта владних повноважень - це пасивна поведінка суб'єкта владних повноважень, яка може мати вплив на реалізацію прав, свобод, інтересів фізичної чи юридичної особи. Дії суб'єкта владних повноважень - це активна поведінка суб'єкта владних повноважень, яка може мати вплив на права, свободи та інтереси фізичних та юридичних осіб
Згідно з підпункту 5 пункту 2.1 Порядок подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України “Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування”, затвердженого Постановою правління Пенсійного фонду України від 25.11.2005р. № 22-1, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 27 грудня 2005р. за №1566/11846, передбачено, що до заяви про призначення пенсії за віком додаються зокрема, документи, які засвідчують особливий статус особи: посвідчення учасника бойових дій та довідка військового комісаріату про період (періоди) участі у бойових діях (при призначенні пенсії згідно з абзацом шостим пункту 3 розділу XV “Прикінцеві положення” Закону).
Відповідно до пункту 6 Порядку підтвердження наявного трудового стажу для призначення пенсій за відсутності трудової книжки або відповідних записів у ній, затвердженому Постановою Кабінету Міністрів України від 12 серпня 1993 року № 637, для підтвердження військової служби, служби цивільного захисту, служби в органах державної безпеки, розвідувальних органах, Держспецзв'язку приймаються: військові квитки; довідки військових комісаріатів, військових частин і установ системи Міноборони, МВС, МНС, Мінінфраструктури, СБУ, Служби зовнішньої розвідки, ДПС, Управління державної охорони, Держспецзв'язку, Держприкордонслужби, ДПтС, ДСНС; довідки архівних і військово-лікувальних установ.
Військова служба у складі діючої армії в період бойових дій, в тому числі під час виконання інтернаціонального обов'язку, зараховується до трудового стажу на підставі довідок військових комісаріатів, які видаються в порядку, що визначається Міноборони (додаток N 2).
Згідно з Додатком № 2, у довідці про проходження військової служби в складі діючої армії в період бойових дій під час виконання інтернаціонального обов'язку для зарахування зазначеної служби до трудового стажу для призначення пенсії на пільгових умовах повинно бути зазначено загальну кількість років, місяців і днів.
Відповідно до пункту 9 Положенням про військові комісаріати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.06.2013 № 389, військові комісаріати відповідно до покладених на них завдань, зокрема, ведуть військовий облік призовників, військовозобов'язаних, у тому числі резервістів, а також облік громадян, які брали участь у бойових діях, та осіб, які стали інвалідами під час проходження військової служби.
Пунктом 9 Положення про комісії з питань розгляду матеріалів про визначення учасників бойових дій у Збройних Силах України, затвердженого Наказом Міністра оборони України від 08.04.2009 № 158, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 14 травня 2009 за № 428/16444, яке діяло на час звернення позивача з заявою, в редакції на час звернення з заявою, передбачено, що комісії приймають рішення щодо визнання громадян учасниками бойових дій на підставі документів: довідок відповідного періоду, підписаних і завірених печаткою; партизанського квитка; посвідчення учасника підпілля; посвідчення до знака «За разминирование»; грамот, фотографій (оригіналів); газетних матеріалів того періоду, який потребує підтвердження; історичних довідок, документів та інших архівних матеріалів; документів потрібного періоду, де зазначені прізвище, ім'я та по батькові заявника; партійних документів, які підтверджують службу чи роботу заявника у відповідний період; інших документів, на підставі яких можливо зробити достовірний висновок про участь у бойових діях або розмінуванні (траленні бойових мін); для військовослужбовців, які були направлені для участі в міжнародних операціях з підтримання миру і безпеки або у відрядження в держави, де в цей період велися бойові дії, та для військовослужбовців постійного складу (особовий склад національного контингенту чи персоналу): витягу з наказу (по особовому складу) Міністра оборони України, начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України, командувача виду Збройних Сил України відповідно про призначення на посаду в частину, яка перебуває у складі національного контингенту; витягу з відповідного розділу особової справи військовослужбовця про проходження військової служби у складі національного контингенту чи персоналу; довідки про проходження військової служби у складі національного контингенту чи персоналу; для військовослужбовців, які перебували у відрядженні: рішення Міністра оборони України або начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України про відрядження; витягу з наказу по стройовій частині відповідного командира (начальника) про направлення у відрядження; копії посвідчення про відрядження з відповідними відмітками про прибуття та вибуття; для військовослужбовців, які брали участь у розмінуванні або траленні бойових мін: витягу з наказу командира військової частини про призначення до групи розмінування (тралення бойових мін); витягу з наказу командира військової частини про виїзд у складі групи на розмінування (тралення бойових мін); акта на виконання робіт із розчистки місцевості (територіальних і нейтральних вод) від вибухонебезпечних речовин (бойових мін).
З зазначеного вбачається, що рішення щодо визнання громадян учасниками бойових дій приймається на підставі документів, які можуть достовірно підтвердити таку участь особи.
Позивач має статус учасника бойових дій, що підтверджено посвідченням учасника бойових дій серія НОМЕР_1 .
Як вже зазначалось, позивач 23.01.2014 року звернувся з заявою щодо надання довідки яка підтверджує військову службу в складі діючої армії в період бойових дій (в тому числі під час виконання інтернаціонального обов'язку перебування в партизанських загонах і з'єднаннях).
Іллічівсько-Володарський об'єднаний районний військовий комісаріат листом №24/1 від 27.01.2014 року повідомив позивача про відсутність облікових даних які б підтверджували участь позивача в проходженні військової служби на території Демократичної Республіки Афганістан в період ведення бойових дій та присвоєння позивачу статусу учасника бойових дій. Зазначена відповідь в судовому порядку оскаржена не була.
Управлінням оборонного планування штабу Командування Сухопутних військ Збройних Сил України у листі від 30.04.2015р. №116/2/2/7858, на звернення позивача повідомлено, що позивач перебуває на обліку у Іллічівсько-Володарському ОМВК. Разом з тим, документів (архівних довідок, протоколів протоколу про визначення комісією учасником бойових дій) з яких можливо зробити витяг про період проходження позивачем служби в республіці Афганістан до військового комісаріату не надходило. Зазначено, що відповідно до абз. 14 п. 9 Положення, підставою для визначення участі в бойових діях можуть бути інші документи, на підставі яких можливо зробити достовірний висновок про участь у бойових діях. Враховуючи зазначене, довідка про участь у бойових діях буде видана військовим комісаріатом у разі надання документів у відповідності до пункту 9 Положення (військового квитка з відповідними записами, особової справи тощо) (а.с.31).
Вказаним листом позивачеві лише роз'яснено порядок видачі довідки, а тому вказаний лист не є рішенням прийнятим за результатами адміністративного оскарження відповіді військового комісаріату № 24/1 від 27.01.2014 року, що спростовує посилання представника позивача. В даному випадку позивач в разі незгоди з діями відповідача щодо зазначеної відповіді на звернення позивача мав право на її оскарження в судовому порядку.
Таким чином, позивача було повідомлено про відсутність у військового комісаріату документів про період проходження позивачем служби в республіці Афганістан та участь позивача у бойових діях. Зазначене також підтверджується, витягом з акту про знищення документів, що не підлягають зберіганню від 10.09.2014 №2236, відповідно до якого, на підставі реальної загрози захоплення противником, комісією зроблено відбір документів для службового користування, що не підлягають зберіганню, у зв'язку з чим знищено шляхом спалювання книги по реєстрації особистих справ прапорщиків по Володарському району № 43дск з 10.09.1975 по 18.04.2002 у кількості 44 томів (а.с.105).
Зі слів представника відповідача особові справи прапорщиків були знищені ще на момент звернення позивача з заявою у січні 2014 року, що також підтверджується листом Іллічівсько-Володарського об'єднаного районного військового комісаріату №24/1 від 27.01.2014 року.
Колегія суддів зазначає, що листом від 30.04.2015 року позивача повідомлено про можливість надання довідки у разі надання документів, на підставі яких можливо зробити достовірний висновок про участь у бойових діях, зокрема, і військового квитка з відповідними записами про участь у бойових діях.
Разом з цим, військовий квиток НОМЕР_2 містить запис про службу на території РА з 15.07.1981р. по 26.04.1982р. та те, що вказаний період підлягає зарахуванню до вислуги років для призначення пенсії на пільгових умовах (сторінка 24 квитка), підставою зазначено особову справу №44 (а.с.25), але як вже зазначалось, на момент звернення позивача з заявою у січні 2014 року, особисті справи прапорщиків були знищені, що позбавило відповідача надати довідку про проходження позивачем військової служби на території Демократичної Республіки Афганістан в період ведення бойових дій з 15.07.1981 по 26.04.1982.
Колегія суддів зазначає, що військовий квиток є документом, що визначає належність його власника до військової служби (офіцерського складу), служби в запасі та військового обов'язку. Вказаний запис у квитку на який посилається позивач наявні відомості про проходження військової служби, не містить даних про участь позивача у бойових діях під час проходження військової служби.
Тобто, військовий комісаріат не міг можливості надати довідку про участь позивача у бойових діях у відповідні періоди, без належного документального підтвердження.
Як вже зазначалось, з метою отримання документів, на підставі яких можливо зробити достовірний висновок про участь позивача у бойових діях військовим комісаріатом на протязі 2014 були здійсненні відповідні запити до Центрального архіву МО Російської Федерації та Центрального архіву ФСБ Російської Федерації (а.с.112-118).
Відповідно до матеріалів справи, довідка № 8 від 13.05.2015р. була видана після отримання довідки Центрального прикордонного архіву Федеральної служби безпеки Російської Федерації від 16.04.2015р. №21/59/3915, тобто, після документального підтвердження участі у бойових діях позивача.
Таким чином, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, щодо відсутності протиправної бездіяльності військового комісаріату, оскільки, останнім було здійснено всі залежні від нього дії для виконання покладеного на нього обов'язку з забезпечення прав позивача.
Колегія суддів зазначає, що доводи викладені в апеляційній скарзі з урахуванням досліджених матеріалів справи, не спростовують висновків суду першої інстанції.
На підставі викладеного, колегія суддів робить висновок, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, що є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а судового рішення без змін, оскільки доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції.
Керуючись статтями 195, 196, 198, 200, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційний суд,-
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 19 вересня 2016 р. у справі № 805/2465/16-а залишити без задоволення.
Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 19 вересня 2016 р. у справі № 805/2465/16-а залишити без змін.
Ухвала суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили до Вищого адміністративного суду України, а в разі складення в повному обсязі - з дня складення в повному обсязі.
Повний текст складено та підписано колегією суддів 04 листопада 2016 року
Головуючий Е.Г. Казначеєв
Судді І.А. Васильєва
С.В. Жаботинська