11-кп/775/442/2016(м)
241/1037/16-к
01 листопада 2016 року м. Маріуполь
Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області в м. Маріуполі у складі:
суддів: ОСОБА_1 ,
ОСОБА_2 ,
ОСОБА_3 ,
за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5 ,
обвинуваченого ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 12016050290000083 від 14 квітня 2016 року, за апеляційною скаргою заступника прокурора Донецької області ОСОБА_7 на вирок Першотравневого районного суду Донецької області від 22 липня 2016 року, яким
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця сел. Старий Крим м. Маріуполя Донецької області, українця, громадянина України, маючого середньо-спеціальну освіту, неодруженого, непрацюючого, такого, що раніше судимості не мав, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,
засуджено за:
- ч.2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі;
- ч.2 ст.310 КК України до 4 років позбавлення волі.
Згідно ч.1 ст.70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань ОСОБА_6 призначено остаточне покарання у вигляді 4 років 2 місяців позбавлення волі.
На підставі ст.75 КК України ОСОБА_6 звільнено від відбування покарання з випробуванням на 2 роки і покладені обов'язки, передбачені п.п.2,3,4 ч.1 ст.76 КК України, а саме: не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, навчання, роботи; періодично з'являтися для реєстрації в кримінально-виконавчу інспекцію.
Стягнуто з ОСОБА_6 на користь держави судові витрати в сумі 1495,32 грн.,
вказаним вироком ОСОБА_6 визнано винним і засуджено за скоєння кримінальних правопорушень за обставин, викладених нижче.
Так, у вересні 2015 року ОСОБА_6 зібрав насіння з дикоростучих рослин конопель на березі річки Кальміус у с. Широка балка в Мангушському (Першотравневому) районі Донецької області.
У середині березня 2016 року (точної дати не встановлено), ОСОБА_6 , діючи умисно, з метою незаконного культивування рослин коноплі, знаходячись на території присадибної ділянки (городі), розташованої за місцем його мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , в порушення ч. 1 ст. 15 Закону України «Про наркотичні засоби психотропні речовини і прекурсори», посіяв вказане насіння рослини коноплі в заздалегідь приготований дерев'яний ящик, заповнений ґрунтом та помістив вказаний ящик під парникову плівку у теплиці на території своєї присадибної ділянки, тим самим вчинив незаконний посів коноплі. У період часу із середини березня 2016 року до 13 квітня 2016 року, ОСОБА_6 здійснював догляд за зростаючими у дерев'яному ящику рослинами на земельній ділянці буд. АДРЕСА_2 , що виразилось в їх підгортанні та поливі, з метою доведення їх до стадії дозрівання, тобто здійснив незаконний посів та вирощування коноплі у кількості 32 рослин.
Крім того, ОСОБА_6 , виявивши в середині березня 2016 року (точної дати не встановлено), за місцем свого мешкання, в теплиці серед петрушки та щавлю, на присадибній ділянці за адресою: АДРЕСА_3 рослин конопель, маючи єдиний умисел, спрямований на їх незаконне вирощування, не знищив дані рослини коноплі, а, діючи умисно, в порушення ч.1 ст.15, ч.4 ст.30 Закону України «Про наркотичні засоби психотропні речовини і прекурсори», став незаконно вирощувати 350 рослин роду конопель, за якими доглядав, шляхом систематичного їхнього поливу, проріджування та знищення бур'яну, з метою доведення їх до стадії дозрівання.
13 квітня 2016 року, у період часу з 11.25 год. до 13.55 год., працівниками поліції, у присутності двох понятих в ході обшуку присадибної ділянки, розташованої за адресою: АДРЕСА_2 , за місцем мешкання ОСОБА_6 , у теплиці виявлено та вилучено зростаючі у дерев'яному ящику з ґрунтом кущі коноплі, у кількості 32 штук, та в теплиці 350 кущів коноплі, які містять психоактивну речовину - тетрагідроканабінол, є наркотиковмісними рослинами роду коноплі (Cannabis) та відносяться до рослин, які містять наркотичні засоби та психотропні речовини, обіг яких допускається для промислових цілей.
30 березня 2016 року, у денний час, ОСОБА_6 , діючи умисно, переслідуючи мету незаконного придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів, для подальшого особистого вживання, без мети збуту, знаходячись в с. Широка балка Мангушського (Першотравневого) району на березі річки Кальміус, незаконно придбав (знайшов) дикоростучі кущі рослини роду коноплі, які зірвав та відніс за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , де на горищі висушив їх та, подрібнивши долонями рук, тим самим вчинивши незаконне виготовлення наркотичного засобу, склав у декілька паперових згортків та коробів з-під сірників, які почав незаконно зберігати на території свого домоволодіння без мети збуту.
В середині березня 2016 року (точного часу та дати не встановлено), ОСОБА_6 скоїв злочин передбачений ст.310 КК України, який виразився в посіві та вирощувані рослин коноплі, продовжуючи зберігати незаконно придбані та виготовлені 30 березня 2016 року наркотичні засоби.
13 квітня 2016 року, у період часу з 11.25 год. до 13.55 год., працівниками поліції, в присутності двох понятих у ході обшуку приміщення гаражу, розташованого на подвір'ї будинку АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено: чотири паперових згортки та один коробок з-під сірників з речовиною рослинного походження темно-зеленого кольору масою 0,42 г, 1,63 г, 2,41 г, 0,41 г, 0,88 г, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса каннабісу (суха речовина) становить 0,38 г, 1,48 г, 2,19 г, 0,37 г та 0,80 г. Загальна маса каннабісу (суха речовина) становить 5,22 г; паперовий згорток із сумішшю речовини рослинного походження темно-зеленого кольору та насіння масою 4,03 г, яка є сумішшю особливо небезпечного наркотичного засобу каннабісу масою 0,17 г та насіння роду коноплі масою 3,86 г, яке наркотичним засобом не являється. Маса каннабісу (суха речовина) становить 0,15 г. На горищі вказаного будинку виявлено та вилучено чотири сухих рослини загальною масою 197,79 г, які містять особливо небезпечний наркотичний засіб - каннабіс масою 17,67 г, маса каннабісу в перерахунку на суху речовину становить 16,04 г У зальній кімнаті вказаного будинку в шафі, також виявлено та вилучено коробок з-під сірників з речовиною рослинного походження темно-зеленого кольору масою 5,20 г, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабіс. Маса каннабісу (суха речовина) 4,88 г. Загальна маса каннабісу (суха речовина) становить 26,29 г, яку ОСОБА_6 незаконно зберігав для особистого вживання без мети збуту.
Не погодившись із судовим рішенням, прокурором надана апеляційна скарга, в якій посилаючись на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м'якості, просив скасувати вирок суду в частині призначеного покарання й ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_6 призначити покарання за ч.2 ст.309 КК України у виді 3 років позбавлення волі; за ч.2 ст.310 КК України у виді 4 років позбавлення волі; на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань остаточно призначити покарання у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі. Також прокурор просить дослідити дані про особу обвинуваченого і вирок щодо останнього від 22 липня 2016 року.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги прокурор вказав, що призначене судом покарання не сприятиме досягненню цілей покарання, зокрема, виправленню ОСОБА_6 та попередженню вчинення нових аналогічних кримінальних правопорушень.
Заслухавши суддю-доповідача, прокурора на підтримання доводів апеляційної скарги прокурора обласної прокуратури, просив її задовольнити, вирок суду скасувати в частині призначеного покарання, призначити ОСОБА_6 покарання за ч.2 ст.309 КК України у виді 3 років позбавлення волі; за ч.2 ст.310 КК України у виді 4 років позбавлення волі; на підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань остаточно призначити покарання у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі; обвинуваченого, який заперечував відносно задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги прокурора в її межах, колегія суддів вважає, що остання підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.
Як вбачається з матеріалів провадження та вироку, суд визнав винуватим ОСОБА_6 у вчинені кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.309, ч.2 ст.310 КК України та відповідно кваліфікував його дії.
Суд розглянув справу у відповідності зі ст.349 КПК України, визнав недоцільним дослідження доказів.
Відповідно до ч.3 ст.349 КПК України за відсутності заперечень та сумнівів у добровільності позиції учасників судового провадження, суд вправі визнати недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються.
Разом з тим, із запису судового засідання від 24 червня 2016 року, зробленого за допомогою технічного засобу, вбачається, що обвинувачений ОСОБА_6 частково визнав свою провину, оспорюючи обставини справи, стверджуючи, що він не сіяв та не вирощував 350 рослин роду конопель серед петрушки та щавлю на присадибній ділянці, не займався їх доглядом в теплиці, що ця рослина зросла як бур'ян, та він не мав часу його знищіти.
При таких обставинах слід визнати, що обвинувачений ОСОБА_6 свою провину в інкримінованому йому злочині визнав частково, оспорюючи фактичні обставини справи.
Суд, в порушення вимог ст.349 КПК України, не з'ясував, чи правильно розуміє обвинувачений зміст обставин, встановлених досудовим слідством, та не переконався в добровільності його позицій, таким чином допустив істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, що в свою чергу перешкодило суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення та відповідно до п.3 ч.1 ст.409 КПК України є підставою для скасування судового рішення.
Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 414, 418 КПК України, колегія суддів
апеляційну скаргу заступника прокурора Донецької області ОСОБА_7 задовольнити частково.
Вирок Першотравневого районного суду Донецької області від 22 липня 2016 року щодо ОСОБА_6 скасувати, призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
Судді:
_______________ ________________ ________________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3