"05" жовтня 2016 р.Справа № 916/2282/16
Господарський суд Одеської області
У складі судді Желєзної С.П.
Секретаря судових засідань ОСОБА_1
За участю представників сторін:
Від позивача: ОСОБА_2 за довіреністю № 3/2016 від 20.04.2016р.
Від відповідача: не з'явився.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Бессарабія-Агро» до ОСОБА_3 про стягнення 100 000,00 грн.,
Товариство з обмеженою відповідальністю «Бессарабія-Агро» (далі по тексту - ТОВ «Бессарабія-Агро») звернулося до господарського суду Одеської області з позовом до ОСОБА_3 про відшкодування завданих збитків у розмірі 100 000,00 грн. Позовні вимоги обґрунтовані зловживанням директором ТОВ «Бессарабія-Агро» службовим становищем та складанням ОСОБА_3 47 податкових накладних на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Емакс» ( далі по тексу - ТОВ «Емакс» /код ЄДРПОУ 39743809/) на загальну суму податку на додану вартість у розмірі 53 267 252,80 грн., які у подальшому були списані з електронного рахунку позивача №37515000190913, МФО 899998, відкритого у Державній казначейській службі України. При цьому, позивач зазначає, що товар за вказаними податковими накладними не відвантажувався, роботи не виконувалися, послуги не надавалися, а грошові кошти у рахунок оплати відвантаженого товару (робіт, послуг), за якими складено такі податкові накладні та які б мали надійти у рахунок їх компенсації, на поточні рахунки позивача не надходили, внаслідок чого позивачу завдано збитків у розмір 53 267 252,80 грн.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.09.2016 року було порушено провадження у справі №916/2282/16 із призначенням її до розгляду в засіданні суду на 14.09.2016р.
В судовому засіданні 14.09.2016р. відкладено розгляд справи на 05.10.2016р. у зв'язку з неявкою представника відповідача.
Представник позивача у судовому засіданні 05.10.2016р. позовні вимоги підтримав у повному обсязі.
Представник відповідача в судове засідання 05.10.2016р. по даній справі не з'явився та про причини неявки суд не повідомив. При цьому, суд зазначає, що конверти із поштовими відправленнями суду, які були надіслані за адресою місцезнаходження ОСОБА_3: 71313, Запорізька область, Кам'янсько-Дніпровський район, с. Велика Знам'янка, вул. Степна, 225 були повернуті суду у зв'язку із неможливістю вручення адресату. З огляду на викладене, відповідно до п. 3.9.1 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. за №18 „Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" (з наступними змінами та доповненнями) відповідач вважається таким, що належним чином повідомлений про час та місце розгляду даної справи господарським судом. Оскільки відповідачем не було надано суду відзиву на позов, справа розглядається за наявними в ній матеріалами згідно зі 75 ГПК України.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши доводи та пояснення представника позивача суд встановив наступне.
31.01.2014р. у встановленому порядку було зареєстровано ТОВ «Бессарабія-Агро», що підтверджується випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 18.04.2014р.
Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003р. №755-IV (з наступними змінами і доповненнями) Єдиний державний реєстр створюється з метою забезпечення державних органів та органів місцевого самоврядування, а також учасників цивільного обороту достовірною інформацією про юридичних осіб, громадські формування, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб - підприємців з Єдиного державного реєстру.
Відповідно до ч. 1 ст. 140 ЦК України товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.
В силу положень ч. ч. 2, 3 ст. 145 ЦК України у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган (колегіальний або одноособовий), який здійснює поточне керівництво його діяльністю і є підзвітним загальним зборам його учасників. Виконавчий орган товариства може бути обраний також і не зі складу учасників товариства. Компетенція виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю, порядок ухвалення ним рішень і порядок вчинення дій від імені товариства встановлюються цим Кодексом, іншим законом і статутом товариства.
Згідно зі ст. 62 Закону України „Про господарські товариства” від 19 вересня 1991 року N 1576-XII (з наступними змінами і доповненнями) у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор). Дирекцію очолює генеральний директор. Членами виконавчого органу можуть бути також і особи, які не є учасниками товариства. Дирекція (директор) вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції загальних зборів учасників. Загальні збори учасників товариства можуть винести рішення про передачу частини повноважень, що належать їм, до компетенції дирекції (директора). Дирекція (директор) підзвітна загальним зборам учасників і організує виконання їх рішень. Дирекція (директор) не вправі приймати рішення, обов'язкові для учасників товариства. Дирекція (директор) діє від імені товариства в межах, встановлених даним Законом та установчими документами. Генеральний директор має право без довіреності виконувати дії від імені товариства. Інші члени дирекції також можуть бути наділені цим правом. Генеральний директор (директор) не може бути одночасно головою загальних зборів учасників товариства.
Положеннями п. 8.12 статуту ТОВ «Бессарабія-Агро», затвердженого протоколом-рішенням №19 від 18.03.2016р., передбачено, що виконавчим органом товариства є директор товариства.
Відповідно до п. 8.13 статуту ТОВ «Бессарабія-Агро» директор є одноособовим виконавчим органом товариства, який здійснює управління його поточною діяльністю. Директор обирається загальними зборами учасників товариства безстроково, якщо інше не зазначено таким рішенням. З директором товариства укладається трудовий договір (контракт), яким визначаються умови здійснення ним власних обов'язків, розмір та порядок виплати винагороди, гарантій та компенсацій тощо. Трудовий договір з директором товариства від імені товариства підписує голова зборів, на якому прийнято відповідне рішення, а від імені директора товариства - безпосередньо особа, обрана на цю посаду.
До повноважень директора ТОВ «Бессарабія-Агро» належить, зокрема, можливість самостійно вчиняти будь-які правочини, з урахуванням пп. 8.5.15.1 - 8.5.15.9 статуту. Правочини, зазначені у п. 8.5.15 як такі, що потребують надання згоди загальних зборів учасників товариства на вчинення правочинів, директор вправі вчиняти виключно за попереднім затвердженням змісту та істотних умов таких правочинів загальними зборами учасників товариства (п. 8.14.9).
Відповідно до п. 8.5.15.1 статуту ТОВ «Бессарабія-Агро» до виключної компетенції загальних зборів належить надання згоди на вчинення правочинів відносно всіх господарюючих операцій та правочинів сума зобов'язань за якими перевищує суму 500 000,00 грн. за відповідним окремим правочином або по всім укладеним правочинам з одним контрагентом протягом одного календарного року, на момент укладення правочину.
07.04.2016р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис про обрання ОСОБА_3 директором ТОВ «Бессарабія-Агро».
Згідно з ч. 1 ст. 10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.
ТОВ «Бессарабія-Агро» в обґрунтування заявлених позовних вимог також зазначає, що загальними зборами товариства не приймалось рішення про обрання ОСОБА_3 директором, щодо якої відповідно до відомостей Єдиного державного реєстру кримінальних проваджень було внесено запис №12016160150001122 про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 190 Кримінального кодексу України. Проте, оскільки, вказана фізична особа, вчиняючи правочини від імені ТОВ «Бессарабія-Агро», по відношенню до третіх осіб діяла як директор, позивачем було обрано такий спосіб захисту порушених прав, який, на його думку, в даному випадку в повній мір спроможний відновити порушене право позивача, з огляду на правовідносини, які фактично склались між сторонами.
11.04.2016р. та 12.04.2016р. директором ТОВ «Бессарабія-Агро» ОСОБА_3 складено, підписано з використанням електронного цифрового підпису, відправлено для реєстрації Державній фіскальній службі України в Єдиному реєстрі податкових накладних (далі по тексту - ЄРПН) 47 податкових накладних, виписаних від імені позивача на користь ТОВ «Емакс» податку на додану вартість на загальну суму 53 267 252,80 грн., а саме: від 01.04.2016р. №1 на суму 957 250,80 грн., від 29.03.2016р. №507 на суму 1 779 300,00 грн., від 29.03.2016р. №508 на суму 1 797 300,00 грн., від 30.03.2016р. №478 на суму 759 000,00 грн., від 30.03.2016р. №479 на суму 1 797 300,00 грн., від 30.03.2016р. №480 на суму 757 020,00 грн., від 30.03.2016р. №481 на суму 1 779 300,00 грн., від 30.03.2016р. №483 на суму 759 000,00 грн., від 30.03.2016р. №484 на суму 1 797 300,00 грн., від 30.03.2016р. №488 на суму 1 779 300,00 грн., від 30.03.2016р. №489 на суму 759 000,00 грн., від 30.03.2016р. №492 на суму 1 779 300,00 грн., від 30.03.2016р. №493 на суму 1 797 300,00 грн., від 30.03.2016р. №494 на суму 759 000,00 грн., від 30.03.2016р. №499 на суму 757 020,00 грн., від 30.03.2016р. №505 на суму 759 000,00 грн., від 30.03.2016р. №510 на суму 759 000,00 грн., від 30.03.2016р. №512 на суму 1 797 300,00 грн., від 30.03.2016р. №516 на суму 759 000,00 грн., від 30.03.2016р. №519 на суму 1 779 300,00 грн., від 30.03.2016р. №520 на суму 757 020,00 грн., від 30.03.2016р. №522 на суму 1 797 300,00 грн., від 30.03.2016р. №535 на суму 759 000,00 грн., від 30.03.2016р. №537 на суму 1 797 300,00 грн., від 31.03.2016р. №482 на суму 733 920,00 грн., від 31.03.2016р. №490 на суму 733 920,00 грн., від 31.03.2016 №501 на суму 759 000,00 грн., від 31.03.2016р. №502 на суму 757 020,00 грн., від 31.03.2016 №503 на суму 1 779 300,00 грн., від 31.03.2016р. №504 на суму 733 920,00 грн., від 31.03.2016 №517 на суму 733 920,00 грн., від 02.04.2016р. №2 на суму 149 730,80 грн., від 02.04.2016р. №3 на суму 1 096 930,80 грн., від 02.04.2016р. №495 на суму 849 730,80 грн., від 02.04.2016р. №506 на суму 1 096 930,80 грн., від 02.04.2016р. №511 на суму 849 730,80 грн., від 02.04.2016р. №513 на суму 1 096 990,80 грн., від 02.04.2016р. №521 на суму 1 096 930,80 грн., від 02.04.2016р. №536 на суму 849 730,80 грн., від 02.04.2016 №538 на суму 1 096 990,80 грн., від 02.04.2016 №7 на суму 1 096 930,80 грн., від 02.04.2016р. №9 на суму 1 096 990,80 грн., від 04.04.2016р. №485 на суму 1 296 930,80 грн., від 04.04.2016р. №5 на суму 1 491 730,80 грн., від 04.04.2016р. №514 на суму 1 296 930,80 грн., від 04.04.2016р. №518 на суму 1 491 730,80 грн., від 07.04.2016р. №33 на суму 303 400,00 грн.
Внаслідок складання та реєстрації в Єдиному реєстрі податкових накладних вказаних 47 податкових накладних, з електронного рахунку ТОВ «Бессарабія-Агро» №37515000190913, МФО 899998, відкритого у Державній казначейській службі України, списано податок на додану вартість позивача на користь ТОВ «Емакс» на суму 53 267 252,80 грн., що перевищує встановлений статутом ТОВ «Бессарабія-Агро» розмір зобов'язань, які директор, як виконавчий орган товариства, має право вчиняти без отримання згоди загальних зборів.
При цьому, дослідивши матеріали справи, суд вважає за необхідне зазначити, що ТОВ «Бессарабія-Агро» та ТОВ «Емакс» /код ЄДРПОУ 39743809/, на користь якого ОСОБА_3 було складено 47 податкових накладних на загальну суму податку на додану вартість 53 267 252,80 грн., у договірних відносинах не перебували. ТОВ «Бессарабія-Агро» на користь ТОВ «Емакс жодних господарських операцій, тобто поставки товарів (виконання робіт, надання послуг) не вчиняло. Крім того, з матеріалів справи вбачається, що на поточні рахунки ТОВ «Бессарабія-Агро», відкриті у банківських установах, грошові кошти від ТОВ «Емакс» також не надходили.
Правовий статус вказаного електронного рахунку та коштів, які на ньому обліковуються, регламентовано постановою Кабінету Міністрів України від 16.10.2014р. №569 „ОСОБА_1 питання електронного адміністрування податку на додану вартість”, якою було затверджено Порядок електронного адміністрування податку на додану вартість.
Згідно з приписами п. 4 вказаного Порядку електронного адміністрування податку на додану вартість рахунок у системі електронного адміністрування податку (далі - електронний рахунок) - рахунок, відкритий платнику податку в Казначействі, на який таким платником перераховуються кошти у сумі, необхідній для досягнення розміру суми податку, на яку платник податку має право зареєструвати податкові накладні та/або розрахунки коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, а також у сумі, необхідній для сплати узгоджених податкових зобов'язань з податку.
Відповідно до п. 2001.5 Податкового кодексу України з рахунку у системі електронного адміністрування податку на додану вартість платника перераховуються кошти до державного бюджету в сумі податкових зобов'язань з податку на додану вартість, що підлягає сплаті за наслідками звітного податкового періоду, та на поточний рахунок платника податку за його заявою, яка подається до контролюючого органу у складі податкової звітності з податку на додану вартість, у розмірі суми коштів, що перевищує суму задекларованих до сплати до бюджету податкових зобов'язань та суми податкового боргу з податку.
З вказаною нормою узгоджуються й приписи абзацу 2 п. 2001.6 Податкового кодексу України, за якими якщо на дату подання податкової звітності з податку сума коштів на рахунку у системі електронного адміністрування податку на додану вартість платника податку перевищує суму, що підлягає перерахуванню до бюджету відповідно до поданої звітності, платник податку має право подати до контролюючого органу у складі такої податкової звітності заяву, відповідно до якої такі кошти підлягають перерахуванню:
а) або до бюджету в рахунок сплати податкових зобов'язань з податку;
б) або на поточний рахунок такого платника податку, реквізити якого платник зазначає в заяві, у сумі залишку коштів, що перевищує суму податкового боргу з податку та суму узгоджених податкових зобов'язань з податку.
Положеннями ч. 2 ст. 89 ГК України передбачено, що посадові особи відповідають за збитки, завдані ними господарському товариству. Відшкодування збитків, завданих посадовою особою господарському товариству її діями (бездіяльністю), здійснюється у разі, якщо такі збитки були завдані: діями, вчиненими посадовою особою з перевищенням або зловживанням службовими повноваженнями; діями посадової особи, вчиненими з порушенням порядку їх попереднього погодження або іншої процедури прийняття рішень щодо вчинення подібних дій, встановленої установчими документами товариства; діями посадової особи, вчиненими з дотриманням порядку їх попереднього погодження або іншої процедури прийняття рішень щодо вчинення відповідних дій, встановленої товариством, але для отримання такого погодження та/або дотримання процедури прийняття рішень посадова особа товариства подала недостовірну інформацію; бездіяльністю посадової особи у випадку, коли вона була зобов'язана вчинити певні дії відповідно до покладених на неї обов'язків; іншими винними діями посадової особи.
Враховуючи вищевикладене, господарський суд доходить висновку, що ОСОБА_3 в порушення вимог статуту ТОВ «Бессарабія-Агро» та без отримання згоди загальних зборів ТОВ «Бессарабія-Агро» підписала 47 податкових накладних на користь ТОВ «Емакс» на загальну суму 53 267 252,80 грн. з перевищенням своїх повноважень, чим завдала позивачу збитків.
Даний висновок суду підтверджується в тому числі і узагальненою податковою інформацією Головного управління Державної фіскальної служби України у м. Київ за №17389/7/26-15-14-07-02-13 від 13.06.2016р. щодо податкових накладних, зареєстрованих в Єдиному реєстрі податкових накладних ТОВ «Емакс». Цією податковою інформацією підтверджується факт відсутності господарських операцій за зареєстрованими ОСОБА_3 податковими накладними, які б підтверджувались документами первинного бухгалтерського обліку, що, в тому числі свідчить про відсутність між позивачем та ТОВ „Емакс” будь-яких правовідносин, а отже і про протиправність дій ОСОБА_3.
Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 22 ЦК України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками в розумінні цивільного законодавства є:
1) втрати, яких особа зазнала у зв'язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки);
2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).
Приписами ч. 3 ст. 22 ЦК України передбачено, що збитки відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі.
Відповідно до ч. 1 - 2 ст. 1166 ЦК України майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала. Особа, яка завдала шкоди, звільняється від її відшкодування, якщо вона доведе, що шкоди завдано не з її вини.
При цьому, для настання деліктної відповідальності у вигляді відшкодування збитків необхідна наявність складу цивільного правопорушення, а саме: вина особи, яка заподіяла шкоду, яка є законодавчою презумпцією; протиправна поведінка заподіювача шкоди; наявність шкоди; причинний зв?язок між шкодою та протиправною поведінкою заподіювача. Відсутність одного з елементів складу цивільного правопорушення, які утворюють склад цивільного правопорушення, звільняє боржника від відповідальності за заподіяну шкоду, оскільки його поведінка не може бути кваліфікована як правопорушення.
З огляду на здійснений судом правовий аналіз приписів чинного законодавства, якими визначені правові підстави для відшкодування збитків директором, як виконавчим органом ТОВ «Бессарабія-Агро», у зв'язку з перевищенням останнім своїх службових обов'язків, господарський суд доходить висновку, що вище перераховані елементи складу цивільного правопорушення є доведеними та підтвердженими матеріалами справи.
На підставі вищевикладеного, суд доходить до висновку, що неправомірним складанням ОСОБА_3 47 податкових накладних від імені ТОВ «Бессарабія-Агро», позивачу було завдано збитків у розмірі 53 267 252,80 грн., оскільки вказаний податок на додану вартість було списано з електронного рахунку позивача №37515000190913, МФО 899998, відкритого у Державній казначейській службі України. Разом з тим, звертаючись до господарського суду Одеської області з позовом до ОСОБА_3 позивачем було заявлено до стягнення грошові кошти у розмірі 100 000,00 грн., які і підлягають стягненню на користь ТОВ «Бессарабія-Агро».
Згідно вимог ст.ст. 32, 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. При цьому, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. В свою чергу, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Підсумовуючи вищезазначене, суд доходить висновку про необхідність задоволення позовних вимог товариства з обмеженою відповідальністю «Бессарабія-Агро» до ОСОБА_3 шляхом присудження до стягнення із відповідача збитків у розмірі 100 000,00 грн. відповідно до ст. ст. 7, 10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», ст. ст. 62 Закону України „Про господарські товариства”, ст. 200-1 Податкового кодексу, ст. 89 Господарського кодексу України, ст. ст. 22, 140, 145, 1165 Цивільного кодексу України.
Судові витрати зі сплати судового збору судом покладаються на відповідача згідно зі ст. 49 ГПК України.
Керуючись ст. ст. 32, 33, 43, 44, 49, 75, 82-85 ГПК України, суд, -
1. Позов задовольнити.
2. Стягнути з ОСОБА_3 /71313, Запорізька обл., Кам'янсько-Дніпровський р-н, с. Велика Знам'янка, вул. Степна, 225, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2401016086/ на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Бессарабія-Агро» /68600, Одеська область, м. Ізмаїл, вул. Болградське шосе, 8а, код ЄДРПОУ 39076260/ збитки у розмірі 100 000 грн. 00 коп. /сто тисяч гривень 00 копійок/, судовий збір у розмірі 1500 грн. 00 коп. /одна тисяча п'ятсот гривень 00 копійок/. Наказ видати.
Рішення набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 85 ГПК України.
Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
Відповідно до ст. ст. 91, 93 ГПК України сторони у справі, прокурор, треті особи, особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення місцевого господарського суду, яке не набрало законної сили. Апеляційна скарга подається на рішення місцевого господарського суду протягом десяти днів, а на ухвалу місцевого господарського суду - протягом п'яти днів з дня їх оголошення місцевим господарським судом. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення, зазначений строк обчислюється з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 цього Кодексу.
Повний текст рішення підписано 07 жовтня 2016 р.
Суддя С.П. Желєзна