11.07.2016 року Справа № 912/3348/15
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Величко Н.Л. (доповідач)
суддів: Березкіна О.В.., ОСОБА_1
секретар судового засідання: Погорєлова Ю.А.
Зміна складу колегії відбулася на підставі протоколу автоматичної заміни складу колегії суддів від 11.07.2016 року.
Представники сторін:
від позивача: ОСОБА_2 представник, довіреність №624 від 13.06.2016 р.;
від відповідача: ОСОБА_3 представник, довіреність №30Д-10 від 01.10.2015 р.;
розглянувши матеріали апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства
"Креатив" на рішення господарського суду Кіровоградської області від 23.10.2015р.
у справі № 912/3348/15
за позовом Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк"
до Приватного акціонерного товариства "Креатив"
про стягнення 4 309 537,60 грн.
1. Стислий виклад суті рішення місцевого господарського суду.
Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 23.10.2015р. по справі №912/3348/15 (суддя Глушков М.С. ) позов задоволено. Стягнуто з Приватного акціонерного товариства "Креатив" на користь Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" основну заборгованість у сумі 4 309 537,60 грн., витрати на сплату судового збору в сумі 73080,00 грн.
Рішення суду першої інстанції мотивоване тим, докази на підтвердження виконання умов договору купівлі-продажу цінних паперів №141203-05-ДД-ІБ у порядку викупу цінних паперів емітентом від 03.12.2014, в частині оплати цінних паперів на суму 4 309 537,60 грн., у справі відсутні, у зв'язку з чим господарський суд дійшов до висновку про те, що позов є обґрунтованим.
2. Підстави, з яких порушено питання про перегляд рішення.
Не погодившись із зазначеним рішенням, Приватне акціонерне товариство "Креатив", звернулось з апеляційною скаргою до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.
В обґрунтування апеляційної скарги її заявник посилається на те, що ПАТ "ВТБ Банк" порушено умови п. 2.1. договору купівлі-продажу цінних паперів № 141203-05-ДД-ІБ в порядку викупу цінних паперів емітентом від 03.12.2014 року в частині дотримання строків надання відповідачу передбаченої договором інформації.
Відповідач, посилаючись на ст. 613 Цивільного кодексу України, стверджує, що саме порушення умов договору позивачем призвело до того, що оплата цінних паперів ПрАТ "Креатив" не відбулась, а з огляду на ч. 6 ст. 193 Господарського кодексу відповідач має право відмовитись від виконання зобов'язання частково або в повному обсязі.
Представник скаржника підтримав доводи викладені в апеляційній скарзі.
3. Доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу.
30.05.2016р. від відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, через зайнятість повноважного представника в інших судових засіданнях.
З огляду на те, що чинне законодавство не обмежує кола осіб, які можуть здійснювати представництво юридичної особи в суді та зважаючи на те, що про дату судового засідання скаржника було попереджено заздалегідь, а отже, у нього було достатньо часу для того, щоб належним чином підготуватися до судового засідання та визначитись щодо особи, яка представлятиме його інтереси з урахуванням відомостей про те, що певні обставини можуть перешкодити конкретному представнику взяти участь у засіданні суду, колегія суддів відмовляє скаржнику в задоволенні клопотання про відкладення розгляду даної справи.
У судовому засіданні 11.07.16р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.
4. Дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський встановив наступні обставини:
У Відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 183(1936) від 26.09.2014р. опублікований проспект емісії облігацій Приватного акціонерного товариства “ Креатив”, щодо яких прийнято рішення про публічне розміщення від 7.08.2014р. Наглядовою радою емітента.
Згідно п.2.5.1 Проспекту емісії облігації випускаються однією серією “В”: іменні, відсоткові; забезпечені порукою О Джей Ес ОСОБА_4 ОСОБА_5 Паблік Лімітед; у кількості 300000 штук, номінальна вартість облігації 1000грн., загальною номінальною вартістю 300 000 000 грн.
Пунктом 2.6.1,2.6.5 проспекту емісії встановлено:
дата початку укладення договорів з першими власниками облігацій серії “В” -6.10.2014р., дата закінчення укладення договорів з першими власниками облігацій - 5.10.2015р.;
Укладення договорів купівлі-продажу облігацій буде проводитись серед юридичних і фізичних осіб, резидентів та не резидентів України на фондовій біржі ПАТ “ Фондова біржа ПФТС” за дорученням емітента, андерайтером ПАТ “ВТБ БАНК”;
Розрахунки за облігаціями на виконання договорів купівлі-продажу з першими власниками будуть здійснюватися без дотримання принципу “поставка проти оплати”.
Відповідно до п.2.11 проспекту емісії облігації знаходяться у вільному обігу на території України протягом всього терміну їх обігу. Обіг облігацій здійснюється на рахунках у цінних паперах в депозитарних установах та депозитарії з дотриманням положень законодавства про національну депозитарну систему України.
Обіг облігацій починається з дня, наступного за днем реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій. На вторинному ринку облігації продаються за договірною ціною.
Дата закінчення обігу облігацій - 2.10.2016р. (включно).
Емітент має право придбавати облігації на вторинному ринку за договірною ціною, здійснювати подальшу реалізацію придбаних облігацій, укладати цивільно-правові угоди відносно викуплених облігацій до дати початку погашення випуску, а також має право зберігати облігації на рахунку у цінних паперах та здійснювати по відношенню до облігацій цього випуску будь-які дії, що не суперечать чинному законодавству України.
Право власності на придбані облігації виникає з моменту їх зарахування на рахунок у цінних паперах покупця в депозитарній установі та підтверджується випискою з цього рахунку, яку надає депозитарна установа.
Згідно п.2.14.1, 2.14.4, 2.14.5 проспекту емісії дата погашення облігацій серії “В”- 3.10.2016р., дата закінчення погашення облігацій серії “В” - 6.10.2016р.
Дострокове погашення емітентом облігацій серії “В” за власною ініціативою емітента не передбачається.
Дострокове погашення емітентом облігацій серії “В” за вимогою їх власників не передбачається.
Згідно договору поруки від 7.08.2014р. між О ДЖЕЙ ОСОБА_4 Паблік Лімітед, публічною компанією з обмеженою відповідальністю, що зареєстрована в Республіці Кіпр (надалі поручитель) та ПрАТ “Креатив” (надалі емітент) поручитель безвідклично та безумовно поручився перед власниками облігацій за належне виконання (своєчасне) виконання кожним з боржників всіх забезпечених зобов'язань.
Зобов'язався перед власниками Облігацій, що у кожному випадку коли боржник не сплатить будь-яку суму грошових коштів у терміни, в які він має їх сплатити, за облігаціями, Поручитель протягом 15-ти робочих днів з дати отримання від відповідного власника облігацій письмової вимоги оплатити, сплатить відповідну суму грошових коштів так ніби він сам є основним боржником.
Згідно з договором термін “забезпечені зобов'язання” означають всі грошові кошти, зобов'язання, що час від часу підлягають сплаті або мають бути сплачені Боржниками на користь власників облігацій згідно та у зв'язку з Випуском облігацій, включаючи, але не обмежуючись загальною номінальною вартістю Облігацій, відсотковим доходом за облігаціями та сумою, яку має сплатити емітент під час викупу облігацій у їх власників за їх вимогою у випадках та порядку, що передбачені Проспектом емісії облігацій.
“Боржники” означає Емітент та поручитель.
“Облігації” означає облігації серії “В” загальною номінальною вартістю 300 000 000грн. Та погашенням у строк з 3 по 6.10.2016р.,за якими сплачується відсотковий дохід за формулою, що визначена в проспекті емісії
“Власник облігацій” є будь-яка особа яка підписала та належним чином оформила ОСОБА_3 про приєднання, який був з іншого боку підписаний поручителем та повернутий цій особі. (а.с. 167-175 т.2).
7.08.2014р. між ПрАТ “Креатив” та ПАТ “ВТБ БАНК”, який мав ліцензію на здійснення професійної діяльності на фондовому ринку з торгівлі цінними паперами (андерайтинг) серії АД № 075896 видану НКЦПФР 5.10.2012р. з необмеженим строком дії укладено договір андерайтингу № 140807-01-АА-ІБ за яким емітент доручив андерайтеру за винагороду за дорученням від імені та в інтересах емітента розмістити у строк з 6.10.2014р. до 5.10.2015р. за рахунок емітента облігації та здійснити необхідні дії і надати послуги пов'язані з розміщенням згідно умов цього договору(а.с.63-72 т.2)
Відповідно до Біржового звіту (виписка з переліку біржових контрактів укладених на ФБ ПФТС 06.10.2014) ПАТ "ВТБ Банк" (андерайтер) придбав облігації ПрАТ “Креатив” в кількості 242 735 штук на загальну суму 242 735 000 грн. Меморіальними ордерами № 36475, 36788, 36874 від 6.10.2014р. на рахунок ПРАТ “ Креатив” у ПАТ “ВТБ” Банк” зараховано суму 242 735 000грн. як оплату за облігації на підставі біржових контрактів
Відповідно до Біржового звіту (виписка з переліку біржових контрактів укладених на ФБ ПФТС 07.10.2014) ТОВ “Інвестиційний капітал Україна” придбав облігації ПрАТ “Креатив” в кількості 57 265 штук на загальну суму 57 265 000 грн.
Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку 15.10.2014р. видано Свідоцтво реєстраційний номер 123/2/2010,дата реєстрації 18.09.2014р., яким засвідчено випуск облігацій серії “В”, здійснений Приватним акціонерним товариством “Креатив” на загальну суму 300 000 000грн., номінальною вартістю 1000грн., у без документарній формі, забезпечених, відсоткових іменних (а.с.76 т.2)
22.10.2014р. ПАТ “ВТБ БАНК” (первісний власник) направив поручителю згідно проспекту емісії О ДЖЕЙ ОСОБА_4 Паблік Лімітед лист про приєднання до договору поруки від 7.08 2014р., який підписано поручителем та банком.(а.с.85-86)
Згідно виписки про стан рахунку в цінних паперах № 403782-UA30100007, відкритого депоненту ПАТ “ВТБ БАНК”, депозитарна установа ПАТ “ВТБ БАНК”, станом на 29.10.2015р. обліковуються облігації іменні, відсоткові у без документарній формі, серії “В”, емітент ПрАТ “Креатив” у кількості 229795 загальною номінальною вартістю 229 795 000грн.(а.с.77 т.2 )
Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 24.07.2015р. № 1091 анульовано Ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку, видані ПАТ “ВТБ БАНК”, а саме брокерської діяльності серії АД№ 075894 від 5.10.2012р., дилерської діяльності серії АД № 075895 від 5.10.2012р., андерайтингу серії АД №075896 від5.10.2012р., депозитарної діяльності депозитарної установи серії АЕ №263328 від 12.10.2013р., діяльності зі збереження активів інститутів спільного інвестування серії АЕ№ 263329 від 12.10.2013р. (а.с.80-81)
Згідно виписки про стан рахунку в цінних паперах на 26.10.2015р.депонента ПАТ “ВТБ БАНК”, депозитарний код рахунку в цінних паперах 403782-UA30100007 депозитарна установа ТОВ “ІНВЕСТИЦІЙНИЙ КАПІТАЛ УКРАЇНА” обліковуються облігації іменні, відсоткові у без документарній формі серії “В”, емітент ПрАТ “Креатив” у кількості 229795 шт. загальною номінальною вартістю 229 795 000грн.(а.с.77 т.2)
03.12.2014 між Приватним акціонерним товариством "Креатив" (покупець) та Публічним акціонерним товариством "ВТБ Банк" (продавець-первісний власник) укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № 141203-07-ДД-ІБ у порядку викупу цінних паперів емітентом, за умовами п. 1.1. якого продавець зобов'язується передати у власність покупця, а останній зобов'язується прийняти та оплатити цінні папери (облігації підприємств, забезпеченні відсоткові іменні, з бездокументарною формою випуску, серії "В", з номінальною вартістю 1 (одного) ЦП 1 000 грн., кількістю 2588 штук, за ціною 1 (одного) ЦП на дату підписання договору в розмірі 1029,04 грн.
Відповідно п.1.2 ,1.3 договору датою виконання договору є 25.06.2015року. ціна одного ЦП визначається на дату виконання договору за формулою.
Розділом 2 договору сторони погодили умови поставки ЦП (передачі ЦП у власність покупця) та розрахунки.
Так, відповідно до п. 2.1. договору продавець зобов'язався до 16:00 дня, що передує даті виконання договору, шляхом направлення електронного листа на адреси info@creativ-group.com.ua / o.serpokrylov@creativ-group.com.ua та рекомендованим листом на адресу покупця, вказану в розділі 8 договору, довести до відома покупця інформацію щодо: обмінного курсу долар США / українська гривня на дату, що передує даті виконання договору; ціну 1 ЦП; загальну вартість ЦП, що підлягає сплаті відповідно до п. 2.5. договору.
Відповідно до п. 2.2 договору продавець зобов'язується до 17:00 дати виконання договору, але не раніше виконання покупцем пункту 2.5. договору, включно оформити та надати депозитарній установі продавця ПАТ "ВТБ Банк" розпорядження на переказ ЦП з рахунку у цінних паперах № 300699-UА30001075, відкритого у ПАТ "НДУ", назва депозитарної установи ПАТ "ВТБ Банк", на рахунок у цінних паперах покупця № 100024-UА70009973, відкритого у ПАТ "НДУ".
Пунктом 2.5. договору визначено, що покупець зобов'язується до 16:00 дати виконання включно викупити/оплатити загальну вартість ЦП, вирахувану відповідно до п.п. 1.1., 1.3. договору та повідомлену покупцеві у строк та у спосіб, визначений у п. 2.1. договору, на банківський рахунок продавця № 36416000004001 ПАТ "ВТБ Банк", код банку 321767, ідентифікаційний код 14359319.
У разі прострочення виконання продавцем обов'язку, визначеного п. 2.1. договору, дата виконання договору переноситься на відповідну кількість днів (п. 2.6. договору).
Згідно п. 7.1. договору останній набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками підприємств і діє до повного виконання сторонами своїх зобов'язань.
27.04.2015 сторонами укладено додатковий договір № 1/141203-05-ДД-ІБ до договору купівлі-продажу цінних паперів № 141203-05-ДД-ІБ у порядку викупу цінних паперів емітентом від 03.12.2014, за умовами якого сторони узгодили дату виконання договору - 12.08.2015року. (а.с. 29 т. 1)
ПАТ "ВТБ Банк" направив відповідачу на електронну адресу info, o.serpokrylov 11.08.2015р. о 18:25 лист наступного змісту:
“Прохання підтвердити угоди згідно додаткових договорів до договорів купівлі-продажу ЦБ на 12.08.2015р. у тому числі договору № 141203-07-ДД-ІБ від 3.12.2014р.:
ОСОБА_5, В: зворотній викуп
нижче розрахунок на 12.08.2015р.:
Ціна за 1 ЦБ 1665,20грн.,кількість ЦБ 2588 шт. , курс НБУ 11.08.2015р. = 21,262951, курс розміщення 12,940496.
Ціна 1 ЦБ = (1000*0,1325/365*37*21,262951/12940496 + 1000*21,262951/12,940496) = 1665,20 грн.
Сума договору (№141203-07-ДД-ІБ від 3.12.2014р.) = 1665,20 грн.*2588 = 4 309 537,60 грн. (а.с. 153 т. 1)
12.08.2015 року о 15 годині направив на адресу ПрАТ "Креатив" рекомендованого листа щодо пред'явлення облігацій для їх викупу № 6867/1-2 від 11.08.2015 року, який вручено адресату 13.08.2015р. о 15год50 хв. (а.с. 151-152 т. 1).
5. Мотиви з яких виходила апеляційна інстанція при прийнятті постанови.
Стаття 163 Господарського кодексу України передбачає, що суб'єкти господарювання в межах своєї компетенції та відповідно до встановленого законодавством порядку можуть випускати та реалізовувати цінні папери, а також придбавати цінні папери інших суб'єктів господарювання; цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає відносини між суб'єктом господарювання, який його випустив (видав), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його випуску, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам (ч.1); у сфері господарювання у випадках, передбачених законом, використовуються такий вид цінних паперів як облігації підприємств (ч.2).
Згідно з ч.3 ст.165 Господарського кодексу України операції купівлі-продажу цінних паперів здійснюють їх емітенти, власники, а також торговці цінними паперами - посередники у сфері випуску та обігу цінних паперів.
Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення)
Законом України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", Положенням про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 № 332, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 13.08.2003 за № 706/8027 передбачено, що розміщення, обіг та емісія встановлюються проспектом емісії цінних паперів.
Згідно з ст. 1 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" проспект емісії цінних паперів - документ, що містить інформацію про розміщення цінних паперів та інші відомості, передбачені цим та іншими законами, що визначають особливості розміщення певних видів цінних паперів.
Статтею 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему і особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" встановлює порядок переходу та реалізації права власності на цінні папери в Національній депозитарній системі, зокрема, ч.3 передбачає, що право власності на цінні папери, випущені в бездокументарній формі, переходить до нового власника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власника у зберігача; ч.4 встановлює, що підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.
Відповідно до ч.5 вище зазначеної статті - угоди щодо цінних паперів не підлягають нотаріальному посвідченню, якщо інше не передбачено законодавством чи угодою сторін.
Стаття 177 Цивільного кодексу України зазначає, що цінні папери поряд з грошима відносять до речей як об'єктів цивільних прав.
Випуск та розміщення облігацій ПрАТ "Креатив", а також його права та обов'язки містяться в Інформації про випуск облігацій ПрАТ "Креатив", опублікованому у офіційному виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку "ВІДОМОСТІ. Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 183 (1936) від 26.09.2014 (далі - Проспект емісії).
ПАТ "ВТБ Банк" є первісним власником облігацій випущених ПрАТ "Креатив" в кількості 300000 штук на загальну суму 300 000 000,00 грн.
Як вбачається з матеріалів справи предметом купівлі-продажу/викупу за договором № 141203-07-ДД-ІБ від 3.12.2014р є зворотній викуп емітентом у первісного власника облігацій у без документарній формі в період терміну їх обігу на вторинному ринку за договірною ціною.
Такі дії емітента та первісного власника облігацій узгоджуються з умовами Проспекту емісії облігацій, яким передбачено право емітента здійснювати викуп власних облігацій на вторинному ринку у власників облігацій, а первісний власник облігацій вправі продати ці облігації на фондовому ринку в період їх обігу.(п.2.11 Проспекту емісії)
Частина 1 статті 193 Господарського кодексу України встановлює, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться і до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
Частиною 2 статті 193 Господарського кодексу України визначено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.
Положеннями статті 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання.
На виконання умов договору ПАТ "ВТБ Банк" 12.08.2015 направив відповідачу на передбачену договором електронну адресу інформацію згідно п. 2.1. договору, що підтверджується роздруківками електронних листів; 12.08.2015 року направив на адресу ПрАТ "Креатив" рекомендованого листа щодо пред'явлення облігацій для їх викупу №6867/1-2 від 11.08.2015 року; надав депозитарній установі ПАТ "ВТБ Банк" розпорядження (наказ) від 12.08.2015 року № 857/1 про виконання облікової операції.
Докази на підтвердження виконання умов договору купівлі-продажу цінних паперів №141203-07-ДД-ІБ у порядку викупу цінних паперів емітентом від 03.12.2014, в частині оплати цінних паперів на суму 4 309 537,60 грн., у справі відсутні, за таких підстав судом першої інстанції обґрунтовано задоволено позовні вимоги.
Доводи апеляційної скарги про те, що судом не були належним чином досліджені виконання продавцем вимоги п.2.1 договору, згідно з яким обов'язок покупця здійснити оплату вартості ЦП, пов'язаний та повністю залежить від виконання продавцем своїх зобов'язань, саме порушення продавцем умов договору призвело до того, що оплата ЦП не відбулась, та згідно ст.613 ЦК України позивач вважається таким, що прострочив. Ні продавець ні покупець не зазнали фінансових наслідків, а облігації й досі зберігаються на рахунку у цінних паперах продавця колегією суддів відхилено.
Розділом 2 договору сторони погодили умови поставки ЦП (передачі ЦП у власність покупця) та розрахунки.
Так, відповідно до п. 2.1. договору продавець зобов'язався до 16:00 дня, що передує даті виконання договору, шляхом направлення електронного листа на адреси info@creativ-group.com.ua / o.serpokrylov@creativ-group.com.ua та рекомендованим листом на адресу покупця, вказану в розділі 8 договору, довести до відома покупця інформацію щодо: обмінного курсу долар США / українська гривня на дату, що передує даті виконання договору; ціну 1 ЦП; загальну вартість ЦП, що підлягає сплаті відповідно до п. 2.5. договору.
Відповідно до п. 2.2 договору продавець зобов'язується до 17:00 дати виконання договору, але не раніше виконання покупцем пункту 2.5. договору, включно оформити та надати депозитарній установі продавця ПАТ "ВТБ Банк" розпорядження на переказ ЦП з рахунку у цінних паперах № 300699-UА30001075, відкритого у ПАТ "НДУ", назва депозитарної установи ПАТ "ВТБ Банк", на рахунок у цінних паперах покупця № 100024-UА70009973, відкритого у ПАТ "НДУ".
Пунктом 2.5. договору визначено, що покупець зобов'язується до 16:00 дати виконання включно викупити/оплатити загальну вартість ЦП, вирахувану відповідно до п.п. 1.1., 1.3. договору та повідомлену покупцеві у строк та у спосіб, визначений у п. 2.1. договору, на банківський рахунок продавця № 36416000004001 ПАТ "ВТБ Банк", код банку 321767, ідентифікаційний код 14359319.
У разі прострочення виконання продавцем обов'язку, визначеного п. 2.1. договору, дата виконання договору переноситься на відповідну кількість днів (п. 2.6. договору).
Датою виконання у додатковому договорі № 1/141203-07-ДД-ІБ від 25.06.2015р. сторонами визначено 12.08.2015р.
Таким чином, інформація відповідно до вимог п.2.1 договору продавцем повинна була направлена покупцю електронним листом 11.08.2015р. до 16 год. та рекомендованим листом на адресу покупця.
Фактично на виконання договору ПАТ "ВТБ Банк" направив відповідачу на електронну адресу info , o.serpokrylov 11.08.2015р. о 18:25 лист наступного змісту:
“Прохання підтвердити угоди згідно додаткових договорів до договорів купівлі-продажу ЦБ на 12.08.2015р. у тому числі договору № 141203-07-ДД-ІБ від 3.12.2014р.:
ОСОБА_5,В: зворотній викуп
нижче розрахунок на 12.08.2015р.:
Ціна за 1 ЦБ 1665,20грн.,кількість ЦБ 2588 шт. , курс НБУ 11.08.2015р. = 21,262951, курс розміщення 12,940496.
Ціна 1 ЦБ = (1000*0,1325/365*37*21,262951/12940496 + 1000*21,262951/12,940496) = 1665,20 грн.
Сума договору (№141203-07-ДД-ІБ від 3.12.2014р.)= 1665,20 грн.*2588 = 4 309 537,60 грн.
12.08.2015 року о 15 годині направив на адресу ПрАТ "Креатив" рекомендованого листа щодо пред'явлення облігацій для їх викупу № 6867/1-2 від 11.08.2015 року, який вручено адресату 13.08.2015р. о 15год50 хв. (а.с. 59, 143), тобто з простроченням.
Однак у п.2.6 договору сторони врегулювали порядок виконання зобов'язання у разі прострочення продавцем виконання п.2.1 договору та встановили, що у разі настання зазначеного випадку, дата виконання договору переноситься на відповідну кількість днів, що відповідає ч.2. ст. 613 ЦК України і не звільняє покупця від виконання зобов'язання викупити/ оплатити ЦП відповідно умов п.2.5 договору з урахуванням відстрочки на час прострочення кредитора.
Доводи апеляційної скарги, що суд першої інстанції необґрунтовано відмовив у задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі на час розгляду Господарським судом м. Києва справи № 910/24178/15 за позовом ПрАТ “Креатив” до ПАТ “ВТБ Банк” про розірвання договору купівлі-продажу цінних паперів № 141203-07-ДД-ІБ від 3.12.2014р.,чим грубо порушив права відповідача на всебічний та повний розгляд справи, так як вирішення взаємопов'язаного спору може суттєво вплинути на результати розгляду даної справи, судовою колегією також відхилені, оскільки розглядаючи вимогу про стягнення боргу, суд у будь-якому випадку зобов'язаний встановити наявність у кредитора права вимоги до боржника, тому надаючи правову оцінку доказам, якими сторони обґрунтовують заявлені ними позовні вимоги та заперечення, суд зобов'язаний надати правову оцінку договору купівлі-продажу цінних паперів, тому вирішення спору у справі №910/24178/15 Господарським судом м. Києва не може бути перешкодою для встановлення всіх істотних обставин справи у відповідності з вимогами ст.43 ГПК України.
Керуючись ст.ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, суд -
Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Креатив" - залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Кіровоградської області від 23.10.2015 року у справі №912/3348/15 - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.
Головуючий суддя Н.Л. Величко
Суддя О.В. Березкіна
Суддя Л.О. Чимбар