22 червня 2016 року Справа № 905/3218/15
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Костенко Т.Ф. - головуючого,
Божок В.С.,
Мачульського Г.М.,
розглянувши матеріали касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг"
на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 04.04.2016
у справіГосподарського суду Донецької області
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Метком Інвест"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг"
3-я особаПублічне акціонерне товариство "Єнакієвський металургійний завод"
простягнення 385 188, 95 грн
в судовому засіданні взяли участь представники:
позивача: Сакаль П.А. (дов. від 04.01.16),
відповідача: Гурін М.В. (дов. від 24.12.15 № 72),
3-ої особи: не з'явились,
Рішенням від 25.02.2016 господарського суду Донецької області позов задоволено частково, з відповідача на користь позивача стягнуто 373485, 06 грн. боргу, 5863, 71 грн. пені, 4819, 48 грн. річних та 5762, 52 грн. судового збору.
Постановою від 04.04.2016 Донецького апеляційного господарського суду вказане вище рішення залишено без змін.
Не погоджуючись з судовими рішеннями, ТОВ "Метінвест Інжиніринг" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою і просить їх скасувати як прийняті з порушенням норм матеріального та процесуального права, прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.
Позивач подав до Вищого господарського суду України заперечення на касаційну скаргу, в яких просить залишити її без задоволення, а судові рішення - без змін.
Колегія суддів, приймаючи до уваги межі перегляду справи в касаційній інстанції, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права при винесенні оспорюваних судових актів знаходить необхідним касаційну скаргу залишити без задоволення.
Як було встановлено судами попередніх інстанцій, відповідно до умов договору субпідряду від 21.10.2013 року № 270/13 та додаткових угод до нього, укладеного між ТОВ "Гипромез" (правонаступник "Метінвест інжиніринг") та ТОВ "Метком Інвест", останнє як субпідрядник взяло на себе зобов'язання на свій ризик виконати в порядку та на умовах договору роботи в рамках реалізації інвестиційного проекту "Будівництво установок для вдування пиловугільного палива в доменні печі №1, 3 та 5 ПАТ "Єнакієвський металургійний завод" в повному об'ємі основних та супутніх робіт в їх комплексі - іменовані далі роботи.
Згідно п. 3.1. договору вартість робіт складає 20954685, 02 грн. без ПДВ. Крім того, генпідрядник сплачує ПДВ по ставці 20% діючої на момент укладання договору, в розмірі 4190937 грн. Всього вартість робіт по договору з урахуванням ПДВ складає 25145622, 02 грн.
Пунктом 4.1. договору оплата генпідрядником робіт по кошторисам (Додатки № 3.1 - № 3.8, № 3.10, № 3.12 - № 3.21) здійснюється поетапно (щомісячно) протягом 30 календарних днів від дати підписання сторонами відповідних актів здачі-приймання виконаних робіт, складених по типовій формі (Додаток № 8), в розмірі 100 % від вартості виконаних робіт у відповідному місяці будівельно-монтажних робіт на підставі наданих субпідрядником рахунків та податкових накладних. При цьому генпідрядник, виконуючи розрахунок, вправі утримувати з платежу суми неустойок та штрафів, передбачених розділом 14 даного договору.
Оплата робіт по кошторисам (Додатки № 3.9, № 3.11) здійснюється в розмірі 90 % від вартості робіт, протягом 30 календарних днів від дати підписання сторонами відповідних актів здачі-приймання виконаних робіт, складених по типовій формі (Додаток № 8). Оплата останніх 10 % здійснюється протягом 10 календарних днів від дати підписання акта введення обладнання в експлуатацію, оформленого на підставі проведення успішних гарячих випробувань обладнання, яке входить в окремий технологічний комплекс, узгоджений сторонами при розробці програми гарячих випробувань (перевірка, регулювання та забезпечення спільної взаємопов'язаної роботи обладнання в передбаченому проектом технологічному процесі на холостому ходу з наступним переведенням обладнання до роботи під проектним навантаженням та виведенням на стійкий проектний технологічний режим).
Відповідно до п. 7.2. договору з метою контролю відповідності робіт та матеріальних ресурсів встановленим вимогам генпідрядник забезпечує здійснення технічного нагляду за будівництвом в порядку, встановленому законодавством України.
Пунктом 7.3. договору встановлено, що з метою контролю відповідності будівельно-монтажних робіт проектній документації генпідрядник забезпечує здійснення авторського нагляду протягом всього періоду будівництва в порядку, встановленому законодавством України.
Генпідрядник здійснює контроль над ходом, якістю, вартістю та об'ємами виконання робіт в порядку, передбаченому даним договором, у відповідності до законодавства України (п. 7.4. договору).
Згідно п. 10.1.11. договору субпідрядник зобов'язується оформити та надати генпідряднику рахунки-фактури, акти виконаних робіт у вигляді кошторису, розрахованого за видами та об'ємами робіт на основі одиничних розцінок в період з 20 по 25 число місяця виконання робіт; а також податкові накладні на всю суму податкових зобов'язань, які виникли у субпідрядника, в день виникнення податкових зобов'язань по ПДВ (документи передаються з "рук в руки", про що проводиться відповідна відмітка в реєстрі передавання документів; відсилаються рекомендованим листом або іншим погодженим сторонами способом. При цьому, 20-те число - дата початку прийомки робіт генпідрядником і вважається звітною датою, до цієї дати субпідрядник надає всю необхідну документацію для прийомки робіт в комплекті. Період з 20 по 25 число - період прийомки робіт генпідрядником. Не пізніше 25 числа субпідрядник зобов'язаний надати остаточний варіант на оплату, підписаний генпідрядником.
У випадку, якщо в результаті порушення субпідрядником встановлених діючим законодавством вимог до форми, порядку заповнення та/або реєстрації податкової накладної генпідрядник втратить право на включення до податкового кредиту суми податку на додану вартість, яка вказана в податковій накладній, субпідрядник повинен відшкодувати генпідряднику всі пов'язані з таким порушенням збитки протягом трьох робочих днів з моменту відправлення йому відповідного повідомлення генпідрядником або в інший строк, погоджений сторонами.
Пунктом 10.1.12. договору передбачено зобов'язання субпідрядника передати генпідряднику одночасно з актами виконаних робіт комплект виконавчої документації на будівельно-монтажні роботи відповідно переліку, визначеного нормативними документами, документи, які свідчать про відповідність використаних матеріалів, конструкцій, виробів та обладнання встановленим вимогам нормативних документів протягом 10 (десяти) календарних днів після закінчення окремих видів робіт.
Прийомка виконаних робіт проводиться на території ПАТ "ЄМЗ" (п 11.3. договору).
Відповідно до п.11.4. договору, щомісячна здача-прийомка виконаних робіт за звітний період здійснюється на підставі інформації, зазначеної в "Журналі обліку виконаних робіт" (форма КБ-6), акті виконаних робіт (надається на паперовому та електронному носіях, в форматі Exel), і рахунку-фактурі. Прийомка робіт здійснюється у наступній послідовності: до двадцятого числа поточного місяця субпідрядник підписує у кураторів генпідрядника обсяги виконаних за поточний місяць робіт, надаючи повний комплект виконавчої документації на будівельно-монтажні роботи згідно переліку, визначеного нормативними документами, документи, що свідчать про відповідність використаних матеріалів, конструкцій, виробів і обладнання встановленим вимогам нормативних документів (у т.ч. сертифікат або паспорт якості субпідрядника або виробника (у випадку, якщо субпідрядник не є виробником), сертифікат санітарно-гігієнічного висновку і сертифікат радіологічної безпеки, у передбачених законодавством випадках), протоколи випробувань матеріалів, у відповідності з вимогами нормативної документації; на підставі підписаних обсягів робіт в журналі КБ-6, субпідрядник готує акти виконаних робіт та надає їх генпідряднику. Генпідрядник протягом 5-ти робочих днів з моменту отримання актів виконаних робіт, рахунків-фактур проводить їх перевірку і підписує їх, або повертає їх з мотивованою відмовою. У випадку отримання субпідрядником відмови від приймання виконаних робіт, останній зобов'язаний у строки, передбачені генпідрядником, усунути зауваження, з яких отримана відмова від приймання робіт, і повторно надати відкориговані документи.
Пунктом 11.6. договору передбачено, що генпідрядник має право не приймати неналежним чином оформлені документи від субпідрядника.
Пунктом 11.7. договору встановлено обов'язок генпідрядника впродовж 5-ти робочих днів з моменту отримання актів виконаних робіт, провести огляд результатів виконаних робіт субпідрядником і при відсутності недоліків прийняти їх, підписавши надані субпідрядником акти.
Згідно п.11.8. договору, якщо при прийманні робіт будуть виявлені недоліки, що виникли з вини субпідрядника (в частині невідповідності проектної документації і діючих норм), генпідрядник не підписує акти виконаних робіт, оформлює дефектний акт, в якому зазначає перелік недоліків у виконаних роботах і строки їх усунення. Субпідрядник зобов'язаний протягом 5-ти календарних днів з моменту отримання дефектного акту підписати його і направити генпідряднику. Сторони визначили, що непідписання, ненаправлення або несвоєчасне направлення субпідрядником дефектного акту дорівнюється до безумовної згоди субпідрядника зі змістом дефектного акту, складеного генпідрядником.
Відповідно до п.11.11. договору, у разі виникнення між генпідрядником і субпідрядником спору стосовно недоліків виконаних робіт або їх причин, на вимогу будь-якої зі сторін повинна бути призначена експертиза. Експертна організація і умови проведення експертизи визначаються за згодою сторін. Витрати на проведення експертизи несе субпідрядник. У випадку, якщо експертизою встановлено відсутність порушень договору або причинного зв'язку між діями субпідрядника і виявленими недоліками, на яких наполягав генпідрядник, понесені субпідрядником витрати на проведення експертизи компенсуються генпідрядником.
Пунктом 14.2.1. договору сторони передбачили відповідальність за порушення строків виконання робіт, згідно з яким генпідрядник сплачує субпідряднику пеню у розмірі 0,01% від несплаченої суми за кожен день прострочки, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла у період за який нараховується пеня. У випадку порушення строку оплати виконаних робіт генпідрядником, субпідрядник має право коригувати строки виконання робіт на ту кількість днів, на яку була затримка оплати виконаних робіт генпідрядником.
Вся переписка, пересилання документів, повідомлень, заяв і претензій, пов'язаних з виконанням даного договору, що випливають з нього, повинні надсилатися сторонами безпосередньо на адреси один одного, які вказані в даному договорі, у відповідності зі строками та порядком, встановленими чинним законодавством та даним договором. При переписці за даним договором сторони повинні вказувати реєстраційний номер договору (п. 19.3. договору).
Строк дії договору - з моменту підписання його сторонами, але не раніше вимог установчих документів сторін про необхідність надання згоди на його укладання органами управління сторін, які мають відповідні повноваження (при наявності таких вимог) та до 31 грудня 2014 року. Закінчення строку дії договору не звільняє сторін від виконання прийнятих на себе зобов'язань (в тому числі гарантійних) по договору (п.19.4. та п.19.5. договору).
Судами встановлено, що впродовж 2013-2015 років позивачем виконувались, а відповідачем приймались і оплачувались будівельні роботи, передбачені договором, що підтверджується матеріалами справи.
Факт виконання позивачем прийнятих на себе зобов'язань у спірний період за договором підтверджується актами приймання підрядних робіт: Акт № 1 здачі-приймання виконаних робіт за квітень 2015 року від 30.04.2015 на суму 14432, 70 грн., у тому числі ПДВ 2405, 45 грн.; Акт № 1 здачі-приймання виконаних робіт за квітень 2015 року від 30.04.2015 на суму 82365, 94 грн., у тому числі ПДВ 13727, 66 грн.; Акт № 2 здачі-приймання виконаних робіт за квітень 2015 року від 30.04.2015 на суму 16342, 32 грн., у тому числі ПДВ 2723, 72 грн.; Акт № 3 здачі-приймання виконаних робіт за квітень 2015 року від 30.04.2015 на суму 105446, 47 грн., у тому числі ПДВ 17574, 41 грн.; Акт № 3 здачі-приймання виконаних робіт за квітень 2015 року від 30.04.2015 на суму 49897, 64 грн., у тому числі ПДВ 8316, 27 грн.; Акт № 4 здачі-приймання виконаних робіт за квітень 2015 року від 30.04.2015 на суму 105000 грн., у тому числі ПДВ 17500 грн. 00 коп.
Загальна вартість робіт за вказаними актами складає 373485, 06 грн.
Докази складання дефектного акту відповідачем та призначення експертизи щодо якості виконаних робіт в матеріалах справи відсутні.
Судами з'ясовано, що зазначені вище акти були передані позивачем "з рук в руки" відповідачу у відповідності до умов договору, що не спростовано останнім, а також повторно надіслані листом № 30/06ю від 30.04.2015 на адресу філії відповідача, котра знаходилась в одному приміщенні з відповідачем, і були отримані нею 06.05.2015, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення. Отже, відповідач мав можливість отримати згадану кореспонденцію вчасно.
При цьому судами попередніх інстанцій правомірно взято до уваги приписи ст. 64 ГК України, ст. 95 ЦК України, ст. 1 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" та відхилено доводи відповідача про те, що акти були отримані ним лише 07.07.2015, до того ж були направлені на адресу філії, яка не є стороною за договором. Крім того, судами встановлено, що відповідач змінив юридичну адресу лише 17.12.2015.
До того ж, як вірно зауважено судами, заявляючи про недоліки в роботі, відповідач фактично визнав факт її виконання. В той же час, належних та допустимих доказів на підтвердження виявлення недоліків в роботі та повідомлення про це позивача у встановленому ст. 853 ЦК України порядку судам надано не було.
З огляду на зазначене вище, приписи ст.ст. 525, 526, 625, 853, 854 ЦК України, встановлений судами факт виконання підрядних робіт за договором на загальну суму 373485, 06 грн., вмотивованим є висновок судів про стягнення з відповідача зазначеної суми з урахуванням передбаченої п. 14.2.1. договору пені за період з 14.06.2015 по 17.11.2015 в сумі 6423, 94 грн., а також річних за період з 14.06.2015 по 17.11.2015 в розмірі 5279, 95 грн.
З огляду на викладене судові рішення прийнято при правильному застосуванні норм матеріального та процесуального права і підстави для їх скасування відсутні.
Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України
Касаційну скаргу залишити без задоволення.
Постанову від 04.04.2016 Донецького апеляційного господарського суду у справі № 905/3218/15 залишити без змін.
Головуючий: Костенко Т. Ф.
Судді: Божок В.С.
Мачульський Г.М.