номер провадження справи 27/39/16
17.05.2016 Справа № 908/746/16
За позовом: Хаймо Турін (HEIMO TURIN) (місце проживання: Республіка Австрія, А-1010 Відень, Язомірготтштрасе, 4/4/16; адреса для листування: 69063 м. Запоріжжя, вул. Чекістів (Троїцька), буд. 27)
до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю “РІАЛ ПРОПЕРТІ 2011” (69600 м. Запоріжжя, вул. Магістральна, 100)
до відповідача 2: Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради (69063 м. Запоріжжя, вул. Олександрівська (Дзержинського), буд. 26
про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом б/н від 05.03.2015 р.
Суддя Дроздова С.С.
Представники сторін:
від позивача: ОСОБА_1, дов. № 1941 від 13.06.2014 р.
ОСОБА_2, до.в. № 366 від 01.03.2016 р.
від відповідача-1: ОСОБА_3, НОМЕР_1 від 20.02.1996 р. - керівник
від відповідача-2: не з'явився
Господарським судом Запорізької області розглядається позов Хаймо Турін (HEIMO TURIN) (місце проживання: Республіка Австрія) представник м. Запоріжжя до Товариства з обмеженою відповідальністю “РІАЛ ПРОПЕРТІ 2011”, м. Запоріжжя та Реєстраційної служби Запорізького міського управління юстиції, м. Запоріжжя про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом б/н від 05.03.2015 р.
Відповідно до Положення про автоматизовану систему документообігу суду, затвердженого рішенням Ради суддів України № 30 від 26.11.2010 р., протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 29.03.2016 р., справу № 908/746/16 передано на розгляд судді Дроздовій С.С.
Ухвалою суду від 30.03.2016 р. позовну заяву прийнято до розгляду, порушено провадження у справі № 908/746/16, присвоєно справі номер провадження 27/39/16 та призначено судове засідання на 27.04.2016 р.
Відповідно до ст. 81-1 Господарського процесуального кодексу України, на вимогу хоча б одного учасника судового процесу у суді першої чи апеляційної інстанції при розгляді справи по суті або за ініціативою суду здійснюється фіксування судового процесу з допомогою звукозаписувального технічного засобу.
За ініціативою суду, відповідно до ст. 81-1 ГПК України, здійснюється фіксування судового процесу у справі № 908/746/16 за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу “Оберіг”.
Головуючим суддею оголошено яка справа розглядається, склад суду, та роз'яснено представнику позивача, який прибув в судове засідання, його права, у тому числі право заявляти відводи.
Відводів складу суду не заявлено.
11.05.2016 р. представник позивача надіслав на адресу суду заяву, в порядку ст. ст. 22, 24 ГПК України, щодо заміни неналежного відповідача та заміну предмету позову.
У судовому засіданні 17.05.2016 р. представник позивача підтримав заяву, надіслану до канцелярії суду а порядку ст. ст. 22, 24 ГПК України, в обґрунтування посилається на те, що рішенням Запорізької міської ради від 19 лютого 2016 року № 8-2016-02-19 “Про внесення змін до рішення Запорізької міської ради від 18.02.2011 № 6 “Про структуру виконавчих органів Запорізької міської ради, загальну чисельність апарату Запорізької міської ради та її виконавчих органів” зі змінами та доповненнями” утворено з 22.02.2016 р. департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради, затверджено положення про департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради. Відповідно до п. 2.1.2 Положення, одним з основних завдань департаменту визначена державна реєстрація юридичних осіб, фізичних осіб -підприємців. Таким чином, позивач вважає, що вимога про зобов'язання скасування реєстраційних дій має бути пред'явлена саме до Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради.
Згідно із ч. 3 ст. 21 ГПК України відповідачами є підприємства та організації, яким пред'явлено позовну вимогу.
Відповідно до ст. 24 ГПК України господарський суд за наявністю достатніх підстав має право до прийняття рішення залучити за клопотанням сторони або за своєю ініціативою до участі у справі іншого відповідача.
Відповідно до ч. 3 ст. 24 ГПК України про залучення іншого відповідача чи заміну неналежного відповідача виноситься ухвала, і розгляд справи починається заново.
Згода позивача чи інших учасників судового процесу на таке залучення, здійснене за ініціативою господарського суду, не потрібна, а тому й за відсутності такої згоди суд вправі продовжити розгляд справи по суті.
Залучення до участі іншого відповідача можливе лише до прийняття рішення.
Розглянувши матеріали справи № 908/746/16, суд вважає за необхідне задовольнити клопотання позивача щодо заміни неналежного відповідача -2 на Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради (69063 м. Запоріжжя, вул. Олександрівська (Дзержинського), буд. 26 ), відповідно до ст. 24 ГПК України.
Зміну предмету позову позивач обґрунтовує тим, що саме по собі визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 05.03.2015 р. не поновить права Хаймо Туріна, оскільки після нього загальними зборами учасників ТОВ “Ріал Проперті 2011” були ще прийняті рішення від 27.04.2015 р. та від 05.06.2015 р., якими зменшено розмір статутного капіталу й перерозподілено частки учасників.
Наслідком недійсності зазначених рішень загальних зборів та редакцій статуту є скасування реєстраційних дій від 11.03.2015 р. № 11031070009028875, від 13.03.2015 р. № 11031050010028875, від 15.05.2015 р. № 11031050011028875, від 18.05.2015 р. № 11031070012028875, від 25.06.2015 р. № 11031050014028875, від 25.06.2015 р. № 11031050014028875, від 30.06.2015 р. № 11031070015028875.
Отже, позивач вважає необхідним змінити предмет позову і викласти прохальну частину позовної заяви в новій редакції, до якої включити вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ “Ріал Проперті 2011” від 05.03.2015 р., 27.04.2015 р., 05.06.2015 р., а також вимогу про зобов'язання відповідача-2 скасувати реєстраційні дії, підставою яких стали оспорюванні рішення загальних зборів.
Вважати прохальну частину позовної заяви Хаймо Туріна до ТОВ «Ріал Проперті 2011», Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства та зобов'язання скасувати реєстраційні дії, викладеною в такій редакції:
« 1. Визнати недійсними повністю рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний крд 37573377), оформлені протоколом б/н від 05 березня 2015 року.
2. Визнати недійсними повністю рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), оформлені протоколом б/н від 27 квітня 2015 року.
3. Визнати недійсними повністю рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377),
оформлені протоколом б/н від 05 червня 2015 року.
4. Зобов'язати державних реєстраторів відділу реєстрації по Олександрівському,
Комунарському та Шевченківському районах управління державної реєстрації
юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців департаменту реєстраційних послуг Запорізь-
кої міської ради скасувати реєстраційні дії: державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 11.03.2015 за № 11031070009028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 13.03.2015 за № 11031050010028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 15.03.2015 за № 11031050011028875; державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 18.05.2015 за № 11031070012028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 25.06.2015 за № 11031050014028875; державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 30.06.2015 за № 11031070015028875.
Відповідно до статті 22 ГПК України - позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 ГПК України в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог.
До початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.
Заява позивача про зміну предмету позову прийнята судом, відповідно до ст. 22 ГПК України, оскільки позивач у справі вправі до початку розгляду господарським судом справи по суті змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.
Розгляду підлягають позовні вимоги про :
- визнання недійсними повністю рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний крд 37573377), оформлені протоколом б/н від 05 березня 2015 року.
- визнати недійсними повністю рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), оформлені протоколом б/н від 27 квітня 2015 року.
- визнати недійсними повністю рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (ідентифікаційний код 37573377), оформлені протоколом б/н від 05 червня 2015 року.
- зобов'язання державних реєстраторів відділу реєстрації по Олександрівському,
Комунарському та Шевченківському районах управління державної реєстрації юри- дичних осіб, фізичних осіб - підприємців департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради скасувати реєстраційні дії: державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 11.03.2015 за № 11031070009028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 13.03.2015 за № 11031050010028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 15.03.2015 за № 11031050011028875; державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 18.05.2015 за № 11031070012028875; державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), проведену 25.06.2015 за № 11031050014028875; державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Ріал Проперті 2011» (ЄДРПОУ 37573377), що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 30.06.2015 за № 11031070015028875.Крім того, 17.05.2016 р. представник позивача звернувся до суду з письмовою заявою в порядку ст. 66 ГПК України, просить суд:
1. Заборонити державним реєстраторам Відділу реєстрації по Олександрівському, Комунарському та Шевченківському районах управління державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради (місцезнаходження відділу: 69068, м. Запоріжжя, просп. Моторобудівників, буд. 34; місцезнаходження департаменту: 69063, м. Запоріжжя, вул. Олександрівська (Дзержинського), буд. 26), а також всім іншим державним реєстраторам юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (в розумінні Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань») проводити реєстраційні дії щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «РІАЛ ПРОПЕРТІ 2011» (ідентифікаційний код юридичної особи 37573377), а саме:
- державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи;
- державну реєстрацію переходу юридичної особи на діяльність на підставі модельного статуту;
- державну реєстрацію переходу юридичної особи з модельного статуту на діяльність на підставі власного установчого документа;
- державну реєстрацію рішення про виділ юридичної особи;
- державну реєстрацію рішення про припинення юридичної особи;
- державну реєстрацію припинення юридичної особи в результаті її реорганізації;
- державну реєстрацію припинення юридичної особи в результаті її ліквідації.
2. Накласти арешт на нежитлове приміщення № 71 (літера А), що знаходиться за адресою: м. Запоріжжя, вул. Горького, загальною площею 3571, 3 кв.м.
3. Заборонити Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради вчиняти будь - які дії щодо нежитлового приміщення, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Горького, буд. 71, літера А, загальною площею 3571,3 кв.м.
Згідно зі ст. 66 ГПК України господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.
Умовою застосування заходів до забезпечення позову є достатньо обґрунтоване припущення, що майно чи грошові суми, які є у відповідача на момент пред'явлення позову до нього, можуть зникнути, зменшитись на момент виконання рішення. А оскільки заява про забезпечення позову розглядається судом без виклику сторін, тягар доказування покладається на особу, яка подала зазначену заяву за загальними правилами відповідно до ст. 33 ГПК України.
Відповідно до ст. 67 ГПК України позов забезпечується накладанням арешту на майно або грошові суми, що належать відповідачеві; забороною відповідачеві вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору; зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку; зупиненням продажу арештованого майна, якщо подано позов про визнання права власності на це майно і про зняття з нього арешту.
Відповідно постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 16 від 26.12.2011р. “Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову” забезпечення позову є засобом запобігання можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів юридичної або фізичної особи.
Право заявляти клопотання є важливим процесуальним правом осіб, які беруть участь у справі. Клопотання можуть стосуватись різних питань щодо розгляду справи і повинні бути обґрунтованими.
Господарський суд Запорізької області відкладає розгляд заяви в порядку статтей 66,67 ГПК України до наступного судового засідання.
17.05.2016 р. представник відповідача-1 проти позову заперечив, письмового відзиву не надав.
Представник відповідача-2 в судове засідання 17.05.2016 р. не з'явився, вимог суду не виконав, письмового відзиву не надав, про час та місце розгляду справи був попереджений належним чином. Поважні причини своєї неявки суду не повідомив. Клопотань про розгляд справи без відповідача або про відкладення розгляду справи на адресу суду не надходило.
Відповідно до п. 3.9.1 Постанови Пленуму ВГС від 26.12.2011 р. № 18 “Про деякі питання практики застосування ГПК України”, особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64 та статті 87 ГПК.
У разі присутності сторони або іншого учасника судового процесу в судовому засіданні, протокол судового засідання, в якому відображені відомості про явку сторін (пункт 4 частини другої статті 81-1 ГПК), є належним підтвердженням повідомлення такої сторони (іншого учасника судового процесу) про час і місце наступного судового засідання.
За змістом цієї норми, зокрема, в разі, якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців) і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.
Відповідач-2 належним чином були повідомлені судом про дату, час та місце розгляду справи. Ухвалу суду про порушення провадження у справі та призначення судового засідання надіслано на юридичну адресу відповідача.
Суд зазначає, що Господарський процесуальний кодекс України не обмежує коло осіб, які можуть з'явитися в судове засідання та представляти інтереси Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції, згідно статті 28 ГПК України.
З метою з'ясування фактичних обставин справи, вивчення наданих до справи документів, дотримання прав сторін, виникла необхідність відкладення розгляду справи.
На підставі ст. 77 ГПК України, суд відкладає розгляд справи, у зв'язку з неявкою у судове засідання відповідача-2, а також, враховуючи, необхідність витребування додаткових доказів у справі та документів, які необхідні для всебічного, об'єктивного розгляду спору, а також у зв'язку зі зміною належного відповідача.
Керуючись ст.ст. 22, 24, 66, 77, 86 ГПК України, суд
1. Розгляд справи відкласти.
2. Замінити неналежного відповідача - Реєстраційну службу Запорізького міського управління юстиції (ідентифікаційний код 33378184) належним відповідачем - Департаментом реєстраційних послуг Запорізької міської ради (ідентифікаційний код 40302133).
3. Засідання суду призначити на 08 червня 2016 р. об 11 год. 00 хв.
4. Зобов'язати надати:
позивача: оригінали документів, які посвідчують правовий статус підприємства для огляду (завірені належним чином копії у справу), нормативне та документальне обґрунтування заявлених вимог, витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, щодо адреси відповідача-2 та знаходження його на теперішній час в державному реєстрі на день розгляду справи, оригінали документів доданих до позову, рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом б/н від 05.03.2015 р., листування між сторонами по суті спору з доказами направлення або вручення кореспонденції, довідку про повні банківські реквізити, надати суду письмові докази відповідно до ст. 33 ГПК України, які мають суттєве значення для вирішення спору по суті та інші документи, які необхідні для всебічного та об'єктивного розгляду спору, довіреність на представника.
Відповідача-1 оригінали документів, які посвідчують правовий статус підприємства для огляду (завірені належним чином копії у справу), оригінал протоколу загальних зборів учасників ТОВ “Ріал проперті 2011” від 05 березня 2015 року, нормативне та документальне обґрунтування заперечень проти позовних вимог згідно діючого законодавства - письмовий відзив на позовну заяву, відзив на позовну заяву представити суду і до судового засідання направити на адресу позивача та відповідача-2 (докази відправлення надати в судове засідання), довідку про повні банківські реквізити, листування між сторонами по суті спору з доказами направлення або вручення кореспонденці, надати суду письмові докази відповідно до ст. 33 ГПК України, які мають суттєве значення для вирішення спору по суті та інші документи, які необхідні для всебічного та об'єктивного розгляду спору, довіреність на представника.
Відповідача-2: оригінали документів, які посвідчують правовий статус підприємства для огляду (завірені належним чином копії у справу), нормативне та документальне обґрунтування заперечень проти позовних вимог згідно діючого законодавства - письмовий відзив на позовну заяву, відзив на позовну заяву представити суду і до судового засідання направити на адресу позивача та відповідач-1 (докази відправлення надати в судове засідання), довідку про повні банківські реквізити, листування між сторонами по суті спору з доказами направлення або вручення кореспонденці, надати суду письмові докази відповідно до ст. 33 ГПК України, які мають суттєве значення для вирішення спору по суті та інші документи, які необхідні для всебічного та об'єктивного розгляду спору, довіреність на представника.
Явка представників сторін у судове засідання 08.06.2016 р. обов'язкова.
Суддя С.С. Дроздова