"12" квітня 2016 р. Справа № 5023/1379/12
Колегія суддів у складі: головуючого судді Бородіної Л.І., судді Здоровко Л.М., судді Лакізи В.В.,
при секретарі Федосєєвій Х.В.,
за участю представників сторін:
позивач - не з'явився;
від відповідача - Прокопченко С.В. - за довіреністю від 04.01.2016р. б/н.,
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Інститут Харківпроект», м. Харків (вх. 1906Х/2-8)
на рішення господарського суду Харківської області від 18.05.2012р.
у справі № 5023/1379/12
за позовом Фізичної особи ОСОБА_3, м. Харків
до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Інститут Харківпроект», м. Харків
про стягнення коштів
Рішенням господарського суду Харківської області від 18.05.2012р. у справі № 5023/1379/12 (суддя Жельне С.Ч.) в клопотанні представника Фізичної особи ОСОБА_3 про об'єднання справ №5023/1379/12 та №5023/1170/12 в одне провадження відмовлено; прийнято до розгляду заяву позивача про уточнення позовних вимог; клопотання представника відповідача про зупинення провадження у справі відхилено; позов фізичної особи ОСОБА_3 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Інститут Харківпроект» про стягнення коштів задоволено повністю; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Інститут Харківпроект» на користь фізичної особи ОСОБА_3 159435,57грн. належної йому пропорційної частки у статутному (складеному) капіталі ТОВ «Інститут Харківпроект» станом на 27.12.2010р., 30200,01 грн. частини прибутку ТОВ «Інститут Харківпроект» станом на 27.12.2010р., 3 792,71 витрат по оплаті судового збору.
Рішення суду з посиланням на ст.ст.88,100,148 ЦК України, ст.ст.10,51,52,59 Закону України «Про господарські товариства» мотивоване тим, що матеріалами справи підтверджується, що позивач був учасником ТОВ «Інститут Харківпроект» з розміром частки у статутному капіталі 0,303%, що становить 18,467грн., та 25.12.2010р. звернувся до ТОВ «Інститут Харківпроект» з нотаріально посвідченою заявою про вихід, яка отримана останнім 27.12.2010р., а отже позивачем доведено факт виходу з товариства та обґрунтовано суми вартості належної йому частки частки майна товариства та частки прибутку (дивідендів) пропорційно його частці у статутному капіталі товариства.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Інститут Харківпроект» з рішенням суду першої інстанції не погодилось та звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Харківської області від 18.05.2012р. у справі №5023/1379/12 та прийняти нове рішення, яким частково відмовити ОСОБА_3 в задоволенні позову в частині стягнення вартості пропорційної частки прибутку, одержаного товариством станом на 27.12.2010р., а саме - 30126,93грн.; частково відмовити ОСОБА_3 в задоволенні позову в частині стягнення вартості пропорційної частки у майні товариства станом на грудень 2010 року, а саме, відмовити у частині стягнення на користь позивача 158 450,55грн.; стягнути з відповідача судові витрати на користь позивача пропорційно розміру задоволення позовних вимог.
В обґрунтування апеляційної скарги скаржник посилається на те, що розрахунок розміру частки прибутку та частки майна товариства здійснений на підставі редакції Статуту відповідача, що втратила чинність до виходу ОСОБА_3 із складу товариства, та висновку ТОВ «СІТ-Консалт», який не відповідає вимогам чинного законодавства та не встановлює вартість майна товариства. Крім того, вказує на те, що загальними зборами учасників товариства прийнято рішення про збільшення статутного капіталу товариства, у зв'язку з чим 21.05.2010р. внесені зміни до Статуту ТОВ «Інститут Харківпроект», які зареєстровані в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, а отже Статут товариства в редакції від 26.01.2008р. втратив чинність, за таких обставин, на думку апелянта, посилання суду на Статут у редакції 2008р. є необґрунтованим. Також, апелянт вказує на те, що судом необґрунтовано задоволено позов в частині стягнення частки прибутку ТОВ «Інститут Харківпроект» в розмірі 30200,01грн., оскільки розрахунок здійснено на підставі показника балансу за 2010р., рядок 350 «нерозприділений прибуток», колонки «на кінець звітного періоду». Вказані показники відображають накопичений прибуток товариства за весь час існування, а отже суд в порушення ч.2 ст.54 Закону України «Про господарські товариства» поклав на відповідача обов'язок сплатити позивачу частину прибутку товариства за весь період існування товариства при відсутності рішення зборів засновників про виплату дивідендів. Крім того, апелянт вважає, що в основу визначення вартості майна покладено висновок ТОВ «СІТ-Консалт», який не визначає вартість майна товариства, оскільки не містить відомостей та розрахунку зобов'язань ТОВ «Інститут Харківпроект» на момент виходу позивача з товариства, вказаний висновок лише вказує на можливу ринкову вартість нерухомого майна товариства, за таких обставин він не може бути покладений в основу розрахунку суми стягнення.
У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_3 заперечує проти вимог апеляційної скарги та просить залишити рішення місцевого господарського суду від 18.05.2012р. у справі №5023/1379/12 без змін, апеляційну скаргу - без задоволення. При цьому зазначає, що: по-перше, згідно свідоцтва ОСОБА_3 про розмір частки у статутному капіталі товариства його частка становить 0,303%, а не 0,002%; по-друге, згідно балансу відповідача станом на 31.12.2011р. власний капітал товариства, код рядка 350, становить 9967000грн.; по-третє, розрахунок чистих активів по балансовій вартості є безпідставним, оскільки їх ринкова вартість є значно вищою (т.2,а.с.35-37).
Відповідно до статті 77 ГПК України в судовому засіданні апеляційної інстанції, 22.03.2016р., оголошено перерву до 12.04.2016р.
В судовому засіданні апеляційної інстанції представник скаржника підтримав вимоги апеляційної скарги та просив скасувати рішення господарського суду Харківської області від 18.05.2012р. у справі №5023/1379/12 та прийняти нове рішення, яким частково відмовити ОСОБА_3 в задоволенні позову в частині стягнення вартості пропорційної частки прибутку, одержаного товариством станом на 27.12.2010р., у сумі 30126,93грн. та частково відмовити ОСОБА_3 в задоволенні позову в частині стягнення вартості пропорційної частки у майні товариства станом на грудень 2010 року, у сумі 158450,55грн.
Позивач був належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи, про що свідчить його підпис на повідомленні про перерву в судовому засіданні (т.3,а.с.101).
Враховуючи належне повідомлення сторін про час та місце засідання суду, а також те, що явка сторін не була визнана судом обов'язковою, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутністю представника позивача за наявними у справі матеріалами.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.
Відповідно до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Інститут Харківпроект», затвердженого зборами учасників ТОВ «Інститут Харківпроект», протокол від 10.12.2007р., та зареєстрованого державним реєстратором Виконавчого комітету Харківської міської ради за №14801050007013322, товариство є правонаступником майнових прав і зобов'язань Орендного підприємства «Інститут Харківпроект».
Згідно з п.2.1 Статуту ТОВ «Інститут Харківпроект» статутний фонд товариства складає 6084,87грн. Статутний фонд товариства сформований за рахунок внесків учасників та розподілений на частки. Перелік учасників товариства та розмір їх часток у статутному фонді товариства визначений у п.2.1 Статуту, зокрема, розмір частки ОСОБА_3 складає 18,467грн., що становить 0,303% статутного фонду (т.І, а.с.144-167).
У п.2.2 Статуту зазначено, що учасники товариства внесли свої вклади в статутний фонд в повному обсязі.
За рішенням учасників товариство може збільшувати або зменшувати розмір статутного фонду. Статутний фонд може бути збільшений учасниками за рахунок власних коштів, майна, переданого безоплатно, а також інших джерел, не заборонених законом (п.2.3 Статуту).
21.05.2010р. відбулись загальні збори учасників ТОВ «Інститут Харківпроект», на яких були присутні 29 учасників та їх представників, які володіють у сукупності частками у розмірі 82,39% статутного капіталу товариства, і на яких було прийнято рішення про затвердження нового розподілу часток у статутному фонді товариства таким чином: ОСОБА_4 - 47,510%, ОСОБА_5 - 4,805%, ОСОБА_6 - 49,393%, всі інші учасники володіють часткою 0,002%. Також прийнято рішення про внесення змін до Статуту товариства шляхом затвердження його у новій редакції (пункти 7, 8 протоколу зборів від 21.05.2010р.).
25.10.2010р. державним реєстратором Виконавчого комітету Харківської міської ради зареєстрований Статут ТОВ «Інститут Харківпроект» у новій редакції, який затверджений загальними зборами учасників, протокол від 21.05.2010р., п.2.1 якого встановлено, що статутний капітал товариства складає 1152500грн. Статутний капітал сформований за рахунок внесків учасників та розподілений на частки.
Також даним пунктом Статуту визначений перелік учасників товариства та розмір їх часток у статутному капіталі товариства, зокрема, встановлено, що розмір частки ОСОБА_3 складає 18,467грн., що становить 0,002% статутного капіталу (т.І, а.с.49-70).
Відповідно до п.5.4 Статуту учасник може вийти з товариства, попередивши про це інших учасників, але не пізніше, ніж за два тижні до дня виходу.
Згідно з п.п.5.5,5.6 цього Статуту при виході з товариства учаснику виплачується вартість частки майна товариства, пропорційно його долі в статутному капіталі. За вимогою учасників і згодою зборів учасників товариства частина учасника, що виходить з товариства, повертається йому повністю або частково в натуральній формі. Учасник, що вийшов з товариства, має право на належну йому частину прибутку, що отриманий в поточному році до моменту виходу учасника з товариства.
Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Харківської області від 28.05.2012р. у справі №5023/1741/12, яке залишено без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 04.09.2012р., та постановою Вищого господарського суду України від 07.11.2012р., відмовлено у задоволенні позову учасникам ТОВ «Інститут Харківпроект» до ТОВ «Інститут Харківпроект» та Департаменту державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців виконавчого комітету Харківської міської ради про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Інститут Харківпроект» від 21.05.2010р. щодо затвердження нового розподілу часток у статутному фонді товариства та внесення змін до Статуту товариства; визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 31.01.2012р. про затвердження нового розподілу часток у статутному фонді товариства та про внесення змін до Статуту товариства; визнання недійсним внесення змін до Статуту товариства та скасування державної реєстрації цих змін за записом №14801050013013322 від 25.10.2010р. разом із Статутом ТОВ «Харківпроект» у новій редакції (т.3,а.с.145-150).
Згідно з нотаріально посвідченою заявою від 27.12.2010р. ОСОБА_3 повідомив ТОВ «Інститут Харквпроекст» про свій вихід зі складу його учасників та просив: внести відповідні зміни до Статуту товариства; сплатити вартість частки майна товариства, пропорційно його частці у статутному капіталі товариства; сплатити належну частку прибутку, одержаного товариством (т.1, а.с.19).
25.12.2010р. фізична особа ОСОБА_3 звернувся до господарського суду Харківської області з позовом до ТОВ «Інститут Харківпроект» про стягнення пропорційної частки прибутку товариства, одержаного у 2010році, та вартості належної йому пропорційної частки у майні товариства станом на грудень 2010року (т.1,а.с.3-8).
18.05.2012р. місцевим господарським судом прийнято оскаржуване рішення з підстав, зазначених вище (т. 2, а.с.3-6).
При перегляді судового рішення в апеляційному порядку, судом апеляційної інстанції додатково встановлено, що згідно висновку комплексної судової оціночної та товарознавчої експертизи №6179/10533, проведеної у господарській справі №5023/1170/12, ринкова вартість майна, що перебуває на балансі ТОВ «Інститут Харківпроект», а саме: будівель, що розташовані за адресою: м. Харків, АДРЕСА_1, станом на листопад-грудень 2010року без урахування ПДВ складала 30113126грн., у тому числі: ринкова вартість будинку літ. «А-9» площею 8353,0 м, що розташований по АДРЕСА_1 в м. Харкові станом на листопад-грудень 2010року без урахування ПДВ становить: 25899011грн.; ринкова вартість будинку літ. «Б-3» площею 613,6 м, що розташований по АДРЕСА_1 в м. Харкові станом на листопад-грудень 2010року без урахування ПДВ становить 1902506грн.; ринкова вартість будинку літ. «В-1» площею 605.1кв.м, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 в м. Харкові станом на листопад-грудень. 2010року без урахування ПДВ становить: 2155578грн.; ринкова вартість будинку літ. «Г-1» площею 43,8 кв.м по АДРЕСА_1 у м. Харкові станом на листопад-грудень 2010року без урахування ПДВ становить 156031грн. При цьому у висновку зазначено, що вартість одного квадратно метра приміщень становить 3101грн. (т.3, а.с.4-42).
Згідно висновку додаткової комісійної судової оціночної експертизи №5581, проведеної у справі №5023/1170/12, що розглядалась господарським судом, ринкова вартість будинку літ. «А-9» по АДРЕСА_1 в м. Харкові визначалася виходячи з площі 8353,0 кв.м, згідно з даними Технічного паспорту на нежитлову будівлю літ. «А-9» по АДРЕСА_1, складеного 06.08.2009р. «Харківське МіськБТІ», інв. справа №75607, реєстровий №1181. У висновку № 5581 від 04.01.2014р. в розрахунках прийнята площа 8763,9 кв. м на підставі рішення Дзержинського районного суду м. Харкова від 20.03.2007р. та витягу КН «Харківське МБТІ» про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 14137757 від 04.04.2007р. (т.З. а.с. 109). Ринкова вартість будинку літ. «А-9» площею 8763,9 кв. м по АДРЕСА_1 в м. Харкові станом на листопад-грудень, 2010року без урахування ПДВ становить 27173033грн. При цьому зазначено, що в рамках дохідного підходу встановлено, що вартість 1кв.м цього приміщення становить 3101грн. (т.3,а.с.66-77).
При розгляді справи судом апеляційної інстанції в порядку статті 101ГПК України апелянтом надані додаткові документи в підтвердження того, яке саме майно належало ТОВ «Інститут Харківпроект» на момент виходу позивача з товариства (т.3,а.с.78-146).
Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку про задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.
Згідно зі статтею 167 Господарського кодексу України корпоративні права це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
У пункті в) частини 1 статті 10 Закону України «Про господарські товариства», який кореспондується із частиною 1 статті 88 ГК України зазначено, що учасники товариства мають право вийти в установленому порядку з товариства.
Відповідно до частини 2 статті 148 ЦК України учасник, який виходить із товариства з обмеженою відповідальністю, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом.
Відповідно до пункту 5.4 Статуту ТОВ «Інститут Харківпроект», затвердженого рішенням загальних зборів учасників, оформленого протоколом від 21.05.2010р. встановлено, що учасник може вийти з товариства, попередивши про це інших учасників, але не пізніше ніж за два тижні до дня виходу (т.1,а.с.49-70).
Пунктом 5.5 Статуту встановлено, що при виході з товариства учаснику виплачується вартість частини майна товариства, пропорційно його долі в статутному капіталі. За вимогою учасника і згодою зборів учасників товариства частина учасника, що виходить з товариства, повертається йому повністю або частково в натуральній формі.
Згідно із статтею 54 Закону України «Про господарські товариства» при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі.
Відповідно до п.30 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону України «Про господарські товариства» учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.
Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Харківської області від 28.05.2012р. у справі №5023/1741/12, яке залишено без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 04.09.2012р. та постановою Вищого господарського суду України від 07.11.2012р., відмовлено у задоволенні позову учасникам ТОВ «Інститут Харківпроект» до ТОВ «Інститут Харківпроект» та Департаменту державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців виконавчого комітету Харківської міської ради про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Інститут Харківпроект» від 21.05.2010р. щодо затвердження нового розподілу часток у статутному фонді товариства та внесення змін до Статуту товариства; визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 31.01.2012р. про затвердження нового розподілу часток у статутному фонді товариства та про внесення змін до Статуту товариства; визнання недійсним внесення змін до Статуту товариства та скасування державної реєстрації цих змін за записом №14801050013013322 від 25.10.2010р. разом із статутом ТОВ «Харківпроект» у новій редакції (т.3,а.с.145-150).
Вказаним судовим рішенням встановлено правомочність проведених 21.05.2010р. загальних зборів учасників ТОВ «Інститут Харківпроект», на яких були присутні 29 учасників та їх представників, які володіють у сукупності частками у розмірі 82,39% статутного капіталу товариства, та на яких було прийнято рішення про затвердження нового розподілу часток у статутному фонді товариства таким чином: ОСОБА_4 - 47,510%, ОСОБА_5 - 4,805%, ОСОБА_6 - 49,393%, всі інші учасники володіють часткою 0,002%. Також прийнято рішення про внесення змін до Статуту товариства шляхом затвердження його у новій редакції (пункти 7, 8 протоколу зборів від 21.05.2010р.). Нова редакція Статуту товариства була зареєстрована 25.10.2010р. Згідно частино 2 статті 35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.
Пунктом 2.6 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. N 18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» встановлено, що не потребують доказування преюдиціальні обставини, тобто встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, - при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини. При цьому не має значення, в якому саме процесуальному статусі виступали відповідні особи у таких інших справах - позивачів, відповідачів, третіх осіб тощо.
Відповідно до статті 7 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства. Товариство зобов'язане у п'ятиденний строк повідомити орган, що провів реєстрацію, про зміни, які сталися в установчих документах, для внесення необхідних змін до державного реєстру.
Частиною 3 статті 4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» (в редакції, чинній на момент виникнення правовідносин) зміни до установчих документів юридичної особи, а також зміна прізвища та/або імені, та/або по батькові (далі - імені) або місця проживання фізичної особи - підприємця підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом.
За приписами частини 1 статті 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.
Зі Статуту ТОВ «Інститут Харківпроект» вбачається, що 25.10.2010р. державним реєстратором Виконавчого комітету Харківської міської ради проведено державну реєстрацію Статуту відповідача у новій редакції, який затверджений загальними зборами учасників товариства, оформлений протоколом від 21.05.2010р., номер запису 14801050013013322 (т.1,а.с.49).
Пунктом 2.1 цього Статуту встановлено, що розмір частки у статутному капіталі товариства, зокрема, ОСОБА_3 становить 0,002% (т.1,а.с.52).
Враховуючи той факт, що позивачем складено та нотаріально посвідчено заяву про вихід з ТОВ «Інститут Харківпроект» 25.12.2010р., яка отримана відповідачем 27.12.2010р., тобто після внесення змін до Статуту товариства 25.10.2010р., зокрема, щодо розміру частки позивача, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що розмір частки ОСОБА_3 становить 0,002%.
За таких обставин, місцевий господарський суд дійшов помилкового висновку про те, що розмір частки позивача визначається згідно із Статутом ТОВ «Інститут Харківпроект» в редакції від 26.01.2008р. та становить 0,3030%, оскільки Статут відповідача 21.05.2010р. був викладений у новій редакції, зареєстрований у встановленому законом порядку, рішення загальних зборів від 21.05.2010р. щодо внесення змін до статутного капіталу товариства та розміру часток учасників не визнано недійсним, як і Статут товариства у новій редакції від 21.05.2010р.
Відповідно до п.3.7 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. N 04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» (чинних на момент виникнення спірних правовідносин) будь-який учасник товариства має право вимагати проведення з ним розрахунків, виходячи з дійсної (ринкової) вартості майна товариства. Положеннями (стандартами) бухгалтерського обліку передбачено можливість переоцінки балансової вартості для таких категорій активів товариства як основні засоби (пункт 16 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 7 "Основні засоби", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 27.04.2000 N 92), нематеріальні активи (пункт 19 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 8 "Нематеріальні активи", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 18.10.99 N 242), довгострокові і поточні біологічні активи (пункти відповідно 16.1 та 22 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 2 "Баланс", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31.03.99 N 87). Враховуючи наведене, господарським судом може бути задоволено клопотання учасника, який вийшов (був виключений) з товариства з обмеженою відповідальністю, про здійснення експертної оцінки дійсної (ринкової) вартості основних засобів, нематеріальних активів, довгострокових або поточних біологічних активів для обчислення вартості частини майна, належної до сплати такому учаснику.
Майно підприємства обліковується на його балансі, де відображається вартість активів підприємства та джерел їх формування. Тому в основу розрахунку вартості частини майна товариства, належної до сплати учаснику, що виходить з товариства, за загальним правилом, повинна братись балансова вартість майна товариства. Активи (майно і в тому числі майнові вимоги) товариства відображаються у статтях активу балансу за кодами 010, 020, 030, 035, 040, 045, 050, 060, 100, 110, 120, 130, 140, 150, 160, 170, 180, 190, 200, 210, 230, 240, 250. Зобов'язання товариства та забезпечення майбутніх витрат і платежів товариства визначаються у статтях пасиву балансу за кодами 400, 410, 420, 440, 450, 460, 470, 500, 510, 520, 530, 540, 550, 560, 570, 580, 590, 600, 610.
Ухвалою господарського суду Харківської області від 23.05.2012р. у справі №5023/1170/12 за позовом ФО ОСОБА_7, м. Харків, ФО ОСОБА_8, м. Харків , ФО ОСОБА_9, м. Харків, ФО ОСОБА_10, м. Харків, ФО ОСОБА_11, м. Харків, ФО ОСОБА_12, м. Харків, ФО ОСОБА_13, м. Харків, ФО ОСОБА_14, м. Харків, ФО ОСОБА_15, м. Харків, ФО ОСОБА_16, м. Харків, ФО ОСОБА_17, м. Харків, ФО ОСОБА_18, м. Харків ФО ОСОБА_19, м Харків, ФО ОСОБА_20, м. Харків, ФО ОСОБА_21, м. Харків, ФО ОСОБА_22, м. Харків, ФО ОСОБА_23, м. Харків, ФО ОСОБА_24, м. Харків, ФО ОСОБА_25, м. Харків, ФО ОСОБА_26, м. Харків, ФО ОСОБА_27, м. Харків, ФО ОСОБА_28, м. Харків, ФО ОСОБА_29, м. Харків, ФО ОСОБА_30, м. Харків, ФО ОСОБА_31, м. Харків, ФО ОСОБА_32, м. Харків, ФО ОСОБА_33, с. Комунар, ФО ОСОБА_34, м. Харків, ФО ОСОБА_35, м. Харків, ФО ОСОБА_36, м. Харків, ФО ОСОБА_37, м. Харків, ФО ОСОБА_38, м. Харків, ФО ОСОБА_39, м. Харків, ФО ОСОБА_40, м. Харків, ФО ОСОБА_41, м. Харків, до Товариства з обмеженою відповідальністю «Інститут Харківпроект», м. Харків призначено товарознавчу експертизу з визначення дійсної (ринкової) вартості майна, що перебувало на балансі ТОВ «Інститут Харківпроект» станом на грудень 2010 року з вирішенням наступних питань: 1) яка дійсна (ринкова) вартість майна (включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, устаткування, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, борги), що перебувало на балансі ТОВ «Інститут Харківпроект» станом на грудень 2010р.? 2) яка дійсна (ринкова) вартість будівлі, що розташована за адресою - м. Харків, АДРЕСА_1, станом на листопад-грудень 2010р.?
Згідно висновку комплексної судової оціночної та товарознавчої експертизи №6179/10533, проведеної у господарській справі №5023/1170/12, ринкова вартість майна, що перебуває на балансі ТОВ «Інститут Харківпроект», а саме: будівель, що розташовані за адресою: м. Харків, АДРЕСА_1 станом на листопад-грудень 2010року без урахування ПДВ складає 30113126грн., у тому числі: ринкова вартість будинку літ. «А-9» площею 8353,0 м, що розташований по АДРЕСА_1 в м. Харкові станом на листопад-грудень 2010року без урахування ПДВ становить: 25899011грн.; ринкова вартість будинку літ. «Б-3» площею 613,6 м, що розташований по АДРЕСА_1, в м. Харкові станом на листопад-грудень 2010року без урахування ПДВ становить 1902506грн.; ринкова вартість будинку літ. «В-1» площею 605,1кв.м, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 в м. Харкові станом на листопад-грудень 2010року без урахування ПДВ становить: 2155578грн.; ринкова вартість будинку літ. «Г-1» площею 43,8 кв.м по АДРЕСА_1 у м. Харкові станом на листопад-грудень 2010року без урахування ПДВ становить 156031грн. При цьому у висновку зазначено, що вартість одного квадратного метра приміщень становить 3101грн. (т.3, а.с.4-42).
Згідно висновку додаткової комісійної судової оціночної експертизи №5581, проведеної у справі №5023/1170/12, що розглядалась господарським судом, ринкова вартість будинку літ. «А-9» по АДРЕСА_1 в м. Харкові визначалася виходячи з площі 8353,0 кв.м згідно з даними Технічного паспорту на нежитлову будівлю літ. «А-9» по АДРЕСА_1, складеного 06.08.2009р. КП «Харківське МіськБТІ», інв. справа №75607, реєстровий №1181. У висновку № 5581 від 04.01.2014р. в розрахунках прийнята площа 8763,9 кв. м на підставі рішення Дзержинського районного суду м. Харкова від 20.03.2007р. та витягу КП «Харківське МБТІ» про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 14137757 від 04.04.2007р. (т.З. а.с. 109). Ринкова вартість будинку літ. «А-9» площею 8763,9 кв. м по АДРЕСА_1 в м. Харкові станом на листопад-грудень 2010 року без урахування ПДВ становить 27173033грн. При цьому зазначено, що в рамках дохідного підходу встановлено, що вартість 1кв.м цього приміщення становить 3101грн. (т.3,а.с.66-77).
Відповідно до статті 42 ГПК України висновок судового експерта для господарського суду не є обов'язковим і оцінюється господарським судом за правилами, встановленими статтею 43 цього Кодексу.
Статтею 43 ГПК України встановлено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
З матеріалів справи вбачається, що відповідачем до 25.12.2010р. ( тобто до виходу ОСОБА_3 з товариства) відчужена частина нежитлових приміщень, які були включені при проведенні судових експертиз, а саме: нежитлові приміщення 1-го поверху №№1,2, 17-24 загальною площею 119,6кв.м; нежитлові приміщення першого поверху №11, 11а, 11б, 12, 12а, 13, 13а, 15а, 15б, 15в, 16а, 27а, 30, 30а загальною площею 224,8кв.м, нежитлові приміщення першого поверху № 3,3а, 4-7,9,15,27,28 загальною площею 210,2кв.м, нежитлові приміщення першого поверху №№66-74, 66а, 67а, 70а, 71а, 75б, 76-82, 76а, 79а, 80а, 81а, 85-94, 94а,95-98,101, другого поверху №26-32,34-40 загальною площею 960,5кв.м, нежитлові приміщення другого поверху №42-46 загальною площею 41,2 кв.м, які знаходяться в нежитловій будівлі літ. «А-9», що розташована за адресою: м.Харків, АДРЕСА_1, що підтверджується договорами купівлі-продажу нежитлових приміщень від 04.06.2009р., від 02.11.2009р., від 01.02.2010р. від 26.06.2010р., договором про внесення змін до договору купівлі-продажу нежитлових приміщень, реєстровий №1791, актами приймання-передачі від 04.06.2009р., від 01.11.2009р., від 02.07.2009р., від 02.11.2009р., від 01.02.2010р., від 23.06.2010р., витягами з Державного реєстру правочинів та витягами про реєстрацію права власності на нерухоме майно, а також технічними паспортами (т.3,а.с.78-99, 106-142).
Таким чином, враховуючи встановлену вищезазначеними судовими експертизами вартість одного метра квадратного приміщень, які знаходяться за адресою: м. Харків, АДРЕСА_1, загальна вартість майна ТОВ «Інститут Харківпроект» станом на листопад-грудень 2010року становить 26381613,50грн.
Згідно частиною 1 статті 66 ГК України майно підприємства становлять виробничі і невиробничі фонди, а також інші цінності, вартість яких відображається в самостійному балансі підприємства.
Відповідно до частини 1 статті 190 ЦК України майном як особливим об'єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов'язки. За змістом статті 139 ГК України майно підприємства становлять речі та інші цінності (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності суб'єктів господарювання та відображаються в їх балансі або враховуються в інших передбачених законом формах обліку майна підприємства.
У пункті 4.19 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016р. N 4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» зазначено, що під час вирішення спорів щодо розрахунків з учасником, який вийшов (виключений) з товариства, господарським судам слід враховувати, що вартість частини майна товариства, що належить до виплати такому учаснику, повинна визначатися виходячи з вартості усього майна, що належить товариству, в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення з урахуванням майнових зобов'язань товариства. Майно та зобов'язання підприємства обліковуються на його балансі, де відображається вартість активів підприємства та джерела їх формування. Тому вартість частини майна товариства, пропорційної частці в статутному капіталі, що підлягає виплаті учаснику, за загальним правилом, визначається на підставі балансу товариства, складеного на дату виходу (виключення). Розрахунок належної учаснику частини прибутку також здійснюється на дату виходу (виключення) з товариства.
Верховний Суд України у постанові від 18.11.2014р. у справі №910/10168/13 зазначив, що вартість чистих активів товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів товариства, яка визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі товариства на підставі балансу, складеному на дату виходу. Розрахунок належної учаснику частки прибутку здійснюється на дату виходу з товариства.
Рішенням господарського суду Харківської області від 07.07.2015р. у справі №5023/1170/12, яке залишено без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 17.11.2015р., встановлено, що пасив ТОВ «Інститут Харківпроект» (зобов'язання) станом на грудень 2010року становили 3368000грн.
Вказані обставини у відповідності до статті 35 ГПК України не потребують повторного дослідження, встановлення та надання їм відповідної правової оцінки, оскільки є преюдиціальними.
Таким чином, місцевий господарський суд у даній справі дійшов помилкового висновку щодо розміру належної позивачеві пропорційної частки майна товариства, що підлягає виплаті (159435,57грн.), оскільки судом неправильно визначений розмір частки позивача у статутному капіталі товариства на дату його виходу з товариства та не встановлена дійсна вартість усього майна товариства (чистого активу) з урахуванням як активу, так і пасиву, що призвело до прийняття необґрунтованого рішення в цій частині.
Суд апеляційної інстанції зазначає, що вартість чистих активів ТОВ «Інститут Харківпроект», з урахуванням пасиву, станом на грудень 2010року становить 23013613,50грн., а отже вартість частини майна ТОВ «Інститут Харківпроект», що підлягає виплаті позивачу, виходячи з розміру його частки у статутному капіталі відповідача на момент виходу (0,002%), - становить 460,27рн.
На підставі викладеного, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку про скасування рішення місцевого господарського суду в частині стягнення вартості належної ОСОБА_3 пропорційної частки у майні товариства станом на грудень 2010р. у розмірі 158975,30грн., з підстав неповного з'ясування всіх обставин справи та неправильного застосування норм матеріального права.
Щодо позовних вимог про стягнення частини прибутку ТОВ «Інститут Харківпроект», отриманого ним у 2010році, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.
За приписами статті 116 ЦК України та статті 88 ГК України учасники господарського товариства мають право у порядку, у встановленому установчими документами та законом, брати участь у розподілі прибутку товариства та одержати його частку (дивіденди).
Статтею 10 Закону України «Про господарські товариства» встановлено, що учасники товариства, зокрема мають право брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів.
Згідно із пунктом 5.6 Статуту ТОВ «Інститут Харківпроект» учасник, що вийшов з товариства, має право на належну йому частину прибутку, що отриманий в поточному році до моменту виходу учасника з товариства.
Отже право учасника товариства на отримання частини прибутку кореспондується з обов'язком товариства виплачувати її учасникам відповідно до строків та порядку, визначених законом та Статутом.
Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 17.11.2015р. у справі №5023/1170/12 встановлено, що чистий прибуток ТОВ «Інститут Харківпроект» у 2010році склав 3654000грн., в силу приписів статті 35 ГПК України дані обставини є преюдиціальними, а отже не підлягають доказування при розгляді даної справи.
Крім того, з балансу ТОВ «Інститут Харківпроект» станом на 31.12.2010р. (рядок 350) вбачається, що нерозподілений прибуток на початок звітного періоду становив 6313000грн., а на кінець - 996700грн. (т.1,а.с.71).
Для визначення прибутку, отриманого у 2010році необхідно від даних, визначених у балансі на 31.12.2010р. (рядок 350 балансу) «на кінець звітного періоду» відняти дані, визначені у цьому ж рядку «на початок звітного періоду».
Проте, місцевий господарський суд при визначенні пропорційної частки прибутку взяв за основу показники балансу відповідача станом на 31.12.2011р., у якому вказаний нерозподілений прибуток ТОВ «Інститут Харківпроект» не лише за 2010рік, але і за інші періоди, що призвело до неправильного визначення розміру частки прибутку, який належить позивачеві.
Враховуючи вищевикладене в сукупності, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що оскільки чистий прибуток ТОВ «Інститут Харківпроект» станом на грудень 2010року (вихід позивача з товариства) становить 3654000грн., що підтверджується постановою Харківського апеляційного господарського суду у справі №5023/1170/12, яка набрала законної сили, то частину прибутку, що підлягає виплаті позивачеві слід розраховувати саме з цієї суми, а отже з урахуванням приписів статті 54 Закону України «Про господарські товариства» ОСОБА_3 як учасник, який вийшов з товариства, має право на частину прибутку, отриманого ТОВ «Інститут Харківпроект» у поточному році та до моменту виходу учасника з товариства з урахуванням розміру його частки, що становить 73,08грн.
Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
На підставі викладеного, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що при прийнятті оскаржуваного рішення господарський суд Харківської області не забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та об'єктивного дослідження усіх фактичних обставин справи та не надав належної правової оцінки наявним у матеріалах справи доказам, через що апеляційна скарга ТОВ «Інститут Харківпроект» підлягає задоволенню, рішення місцевого господарського суду від 18.05.2015р. у справі №5023/1379/12 слід скасувати через неправильне застосування норм матеріального права та прийняти нове рішення, яким позов ОСОБА_3 задовольнити частково, стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інститут Харківпроект" (61166, місто Харків, проспект Леніна, 38, код в ЄДРПОУ 02497996) на користь фізичної особи ОСОБА_3 (АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_1), 460грн.27коп. вартості належної йому пропорційної частки майна у статутному (складеному) капіталі ТОВ "Інститут Харківпроект" станом на грудень 2010р. та 73грн.08коп. частини прибутку ТОВ "Інститут "Харківпроект" станом на 27.12.2010р.
Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, п.2 ст.103, п.п.3,4 ч.1 ст.104, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, Харківський апеляційний господарський суд
1.Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Інститут Харківпроект», м. Харків задовольнити.
2.Рішення господарського суду Харківської області від 18.05.2012р. у справі №5023/1379/12 скасувати та прийняти нове рішення.
3.Позов ОСОБА_3 задовольнити частково.
4.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інститут Харківпроект" (61166, місто Харків, проспект Леніна, 38, код в ЄДРПОУ 02497996) на користь фізичної особи ОСОБА_3 (АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_1), 460грн.27коп. вартості належної йому пропорційної частки майна у статутному (складеному) капіталі ТОВ "Інститут Харківпроект" станом на грудень 2010р. та 73грн.08коп. частини прибутку ТОВ "Інститут "Харківпроект" станом на 27.12.2010р., 10грн. 67коп. судового збору за подання позовної заяви.
5.Доручити господарському суду Харківської області видати відповідний наказ.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.
Повний текст постанови складений та підписаний 15.04.2016р.
Головуючий суддя Бородіна Л.І.
суддя Здоровко Л.М.
суддя Лакіза В.В.