04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58
"06" квітня 2016 р. Справа №910/27805/15
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Калатай Н.Ф.
суддів: Рябухи В.І.
Ропій Л.М.
при секретарі Фесенко А. В.
За участю представників:
від позивача: Леонов Ю. М. - представник за довіреністю від 15.10.2015
від відповідача: Чирський К. А. - представник за довіреністю від 05.11.2015
від третьої особи 1: Мідляр В. В. - представник за довіреністю № 04/670 від 01.03.2016
від третьої особи 2: не з'явились
від третьої особи 3: ОСОБА_5 - представник за довіреністю № НАВ 405729 від 07.08.2014
розглянувши у відкритому судовому засіданні
апеляційну скаргу ОСОБА_6
на рішення Господарського суду міста Києва від 20.01.2016
у справі № 910/27805/15 (суддя Нечай О.В.)
за позовом К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед (K.M. Loture Agro Holding Limited)
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Лотуре-Агро»
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача
1. Публічне акціонерне товариство «Банк Камбіо»
2. Товариство з обмеженою відповідальністю «Наст»
3. ОСОБА_6
про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Лотуре-Агро» від 03.05.2012, оформлених протоколом № 246 від 03.05.2012
Ухвалою від 23.02.2016 колегії суддів Київського апеляційного господарського суду в складі: головуючий суддя - Калатай Н.Ф., судді Ропій Л. М., Рябуха В. І. апеляційну скаргу ОСОБА_6 прийнято до розгляду та порушене апеляційне провадження, розгляд справи призначено на 23.03.2016.
22.03.2016 до канцелярії суду від третьої особи 3 надійшло клопотання про скасування рішення господарського суду та припинення провадження у справі, в якому заявник, з посиланням на те, що позивач у даній справі ліквідований з 11.01.2016 без правонаступництва, просить скасувати повністю рішення Господарського суду міста Києва від 20.01.2016 у справі № 910/27805/15 та припинити провадження у цій справі з підстав п. 6 ч. 1 ст. 80 ГПК України.
На підтвердження вказаних обставин до клопотання долучено копію Certificate K.M. Loture Agro Holding Limited НЕ 238453 від 15.03.2016, викладеного англійською мовою (у перекладі з англійської мови на українську мову - Свідоцтво К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед НЕ 238453 від 15.03.2016), виданого Департаментом реєстрації та ліквідації компаній Міністерства енергетики, торгівлі, промисловості та туризму Республіки Кіпр, наступного змісту у перекладі: «Цим засвідчується, що відповідно до облікових записів, що знаходяться в цьому Департаменті, вищезазначена Компанія була ліквідована з реєстру за Законом «Про компанії» (Розділ 113 Зводу законів Республіки Кіпр), стаття 327 з 11 січня 2016 року.»
Для з'ясування обставин щодо ліквідації позивача та на задоволення усного клопотання позивача, відповідача та третьої особи 1 колегія суддів вирішила відкласти розгляд справи для витребування у відповідача та позивача, письмових пояснень з цього приводу.
06.04.2016 до канцелярії суду від третьої особи 3 надійшло клопотання про приєднання додаткових доказів, до якого додані:
- витяг з офіційного сайту про реєстр Кіпрських компаній;
- витяг статей Закону про компанії Республіки Кіпр;
- фотокопія наказу про призначення ОСОБА_10 управляючим часткою у ТОВ «Лотуре-Агро» від 05.12.2013.
У вказаному клопотанні третя особа 3 просить долучити до матеріалів справи вказані докази, посилаючись на те, що ці докази виникли лише у квітні 2016, що є поважною причиною для приєднання таких доказів судом апеляційної інстанції згідно з положеннями ст. 101 ГПК України.
В судовому засіданні представник третьої особи 3 підтримав подане ним до канцелярії суду 22.03.2016 клопотання про скасування рішення господарського суду та припинення провадження у справі, представники позивача та відповідача проти його задоволення заперечили, представник третьої особи 1 висловив свою правову позицію щодо вказаного клопотання.
06.04.2016 до канцелярії суду від відповідача надійшли письмові пояснення по суті спору.
06.04.2016 до канцелярії суду від позивача надійшли письмові пояснення, в яких позивач зазначає про те, що відповідно до законодавства Республіки Кіпр виключення юридичної особи за статтею 327 розділу 113 Зводу законів Республіки Кіпр не є ліквідацією підприємства, що в такому випадку юридична особа протягом 20 років поновлюється в Реєстрі Компаній без розриву в часі після усунення адміністративних перешкод, та на те, що на даний час підготовлена та подана до кіпрського суду заява про поновлення назви позивача в Реєстрі компаній.
Також позивач повідомив суду про те, що наказом Окружного суду міста Нікосія від 05.12.2013 (справа № 2418/13) громадянину ОСОБА_10 надано право на управління часткою у розмірі 100% в статутному капіталі ТОВ «Лотуре-Агро», яка належить Компанії К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед, і що повноваження вказаної особи є чинними допоки не буде винесено рішення в арбітражній справі № 19889 або не буде видано іншого наказу.
До вказаних письмових пояснень позивачем додано копію Свідоцтва К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед НЕ 238453 від 15.03.2016), виданого Департаментом реєстрації та ліквідації компаній Міністерства енергетики, торгівлі, промисловості та туризму Республіки Кіпр, наступного змісту у перекладі: «Цим засвідчується, що відповідно до облікових записів даного Департаменту, зазначена вище компанія була виключена з Реєстру відповідно до Закону про компанії, Розділ 113, Глава 327, від 11 січня 2016 р.»
Позивач наполягає на тому, що у варіанті Сертифікату долученого до справи апелянтом перекладачем невірно перекладене словосполучення «struck off» як «ліквідація з Реєстру Компаній», в той час як правильним перекладом є «виключення з Реєстру Компаній».
Для уникнення будь-яких сумніві, позивач на підставі ст. 125 ГПК України просить звернутися до Окружного суду міста Нікосії та Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр із судовим дорученням про надання правової допомоги щодо отримання доказів для вирішення спору у цій справі. На думку позивача, достатнім підтвердженням правового статуту компанії може бути:
- отримання відомостей про чинність наказу Окружного суду міста Нікосія від 05.12.2013 у справі № 2418/13;
- отримання відомостей про чинність довіреності К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед від 15.10.2015, апостиль 85050/15;
- отримання офіційних роз'яснень щодо правових наслідків виключення К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед з Реєстру Компаній згідно зі статтею 327 розділу 113 Зводу законів Республіки Кіпр.
06.04.2016 до канцелярії суду від відповідача надійшло клопотання, в якому відповідач також просить суд на підставі ст. 125 ГПК України звернутися до Окружного суду міста Нікосії та Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр із судовим дорученням про надання правової допомоги, аналогічним за змістом тому, на направленні якого наполягає позивач.
В судовому засіданні представники позивача, відповідача та третьої особи 1 підтримали клопотання про звернення до Окружного суду міста Нікосії та Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр із судовим дорученням про надання правової допомоги щодо отримання доказів для вирішення спору у цій справі, представник третьої особи 3 проти задоволення вказаного клопотання заперечив.
06.04.2016 до канцелярії суду від позивача надійшло клопотання, в якому позивач просить суд зупинити провадження у справі № 910/27805/15 до вирішення по суті кіпрським судом справи щодо поновлення назви позивача в Реєстрі Компаній.
В судовому засіданні представники позивача, відповідача та третьої особи 1 підтримали клопотання про зупинення провадження у справі № 910/27805/15 до вирішення по суті кіпрським судом справи щодо поновлення назви позивача в Реєстрі Компаній, представник третьої особи 3 проти задоволення вказаного клопотання заперечив.
В судовому засіданні представник відповідача звернувся до суду з усним клопотанням про відкладення розгляду справи для надання йому можливості надати додаткові докази в обгрнутування заявленого позивачем клопотання про зупинення провадження у справі, представники позивача, відповідача та третьої особи 1 вказане клопотання підтримали, представник третьої особи 3 проти його задоволення заперечив.
Щодо наданих учасниками судового процесу додаткових доказів на підтвердження факту ліквідації позивача колегія суддів зазначає про таке.
Частиною 1 ст. 101 ГПК України встановлено, що в процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього
Частинами 3, 4 п. 9 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України» від 17.05.2011 № 7 встановлено, що у вирішенні питань щодо прийняття додаткових доказів суд апеляційної інстанції повинен повно і всебічно з'ясовувати причини їх неподання з урахуванням конкретних обставин справи і об'єктивно оцінити поважність цих причин. У разі прийняття додаткових доказів у постанові апеляційної інстанції мають зазначатися підстави такого прийняття. До згаданих підстав належить, зокрема, необґрунтоване відхилення судом першої інстанції клопотань сторін про витребування господарським судом доказів у порядку статті 38 ГПК. У такому разі суд апеляційної інстанції за відповідним клопотанням сторони самостійно витребує необхідні додаткові докази.
Враховуючи, що питання щодо ліквідації позивача виникли лише на стадії апеляційного перегляду справи, а з'ясування вказаного питання є необхідним для вирішення спору сторін по суті, колегія суддів зазначає, що всі подані сторонами докази для з'ясування вказаних обставин будуть прийняті судом, спір сторін щодо вказаного процесуального питання буде вирішувати з врахуванням зазначених доказів.
Щодо решти поданих учасниками судового процесу клопотань колегія суддів зазначає наступне.
Зі змісту наданих апелянтом та сторонами перекладів Certificate K.M. Loture Agro Holding Limited НЕ 238453 від 15.03.2016, виданого Департаментом реєстрації та ліквідації компанії Міністерства енергетики, торгівлі, промисловості та туризму Республіки Кіпр слідує, що відповідно до облікових записів, що знаходяться в цьому Департаменті, вищезазначена компанія була виключена (ліквідована) з Реєстру відповідно до Закону про компанії, Розділ 113, Глава 327, від 11 січня 2016 року.
При цьому представники учасників наполягають на різних правових наслідках згідно з законодавством Республіки Кіпр виключення (ліквідації) особи з Реєстру компаній, посилаючись за ст. 237 Закону про Компанії Республіки Кіпр.
Рішення у справі № 910/27805/15 винесено 20.01.2016, тобто після дати вказаної події.
Водночас відповідно до приписів п. 6 ч. 1 ст. 80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо настала смерть фізичної особи або оголошено її померлою чи припинено діяльність суб'єкта господарювання, які були однією із сторін у справі, якщо спірні правовідносини не допускають правонаступництва.
Тобто припинення позивача, яке сталось до винесення рішення у цій справі, є підставою для припинення провадження у справі, а відтак, для розгляду цієї справи, перш за все, слід з'ясувати обставини, пов'язані з виключенням (ліквідацією) позивача з Реєстру відповідно до Закону про компанії, Розділ 113, Глава 327, та правові наслідки внесення відповідного запису.
Стаття 8 Закону України «Про міжнародне приватне право» встановлює, що:
- при застосуванні права іноземної держави суд чи інший орган встановлює зміст його норм згідно з їх офіційним тлумаченням, практикою застосування і доктриною у відповідній іноземній державі (ч. 1);
- з метою встановлення змісту норм права іноземної держави суд чи інший орган може звернутися в установленому законом порядку до Міністерства юстиції України чи інших компетентних органів та установ в Україні чи за кордоном або залучити експертів (ч. 2).
Частина 1 ст. 125 ГПК України встановлює, що у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.
Відповідно до ч. 2 ст. 125 ГПК України судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.
Зміст і форма судового доручення про надання правової допомоги повинні відповідати вимогам міжнародного договору, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо його не укладено, - вимогам частин другої - четвертої цієї статті (ч. 2 ст. 126 ГПК України).
Правовідносини щодо надання правової допомоги Республікою Кіпр регулюється Угодою між Україною та Республікою Кіпр про правову допомогу в цивільних справах підписаною 06.09.2004, ратифікованою Законом України «Про ратифікацію Угоди між Україною та Республікою Кіпр про правову допомогу в цивільних справах» від 22.09.2005 (дата набуття чинності 18.03.2006) (далі Угода).
Угодою встановлено:
- Договірні Сторони призначають Центральні органи з метою надання правової допомоги одна одній згідно з цією Угодою. Центральним органом з боку України є Міністерство юстиції України, а з боку Республіки Кіпр - Міністерство юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр. З метою виконання цієї Угоди компетентні органи Договірних Сторін зносяться через свої Центральні органи (ст. 2);
- запити про надання правової допомоги та додатки до них складаються мовою запитуючої Договірної Сторони, до них також додаються завірені копії перекладу мовою іншої Договірної Сторони або англійською мовою. Документи, отримані при виконанні запитів про надання допомоги, складаються мовою запитуваної Договірної Сторони (ст. 3);
- в межах цієї Угоди центральні органи Договірних Сторін на запит взаємно надають один одному інформацію про законодавство та практику в своїй країні з правових питань (ст. 4);
- правова допомога включає виконання судових процесуальних дій, передбачених законодавством запитуваної Договірної Сторони, зокрема опитування сторін, свідків та експертів, проведення експертиз, вручення та передачу документів, визнання та виконання судових рішень, а також інші дії відповідно до законодавства Договірних Сторін (ст. 5);
- запит про надання правової допомоги має включати: a) назву запитуючого та назву запитуваного органу; b) суть справи, для якої необхідні докази; c) імена, постійні адреси (місце проживання або місцеперебування), громадянство та вид діяльності сторін; d) необхідну інформацію щодо суті та виконання запиту.
Запит про надання правової допомоги та супровідні документи мають бути підписані та скріплені офіційною печаткою запитуючого органу.
Якщо документи, отримані запитуваним органом, підготовлені без врахування положень пункту 1 цієї статті, запитуваний орган, залежно від ситуації, просить запитуючий орган надати документи, яких бракує, або негайно повертає пакет документів запитуючому органу для доповнення (ст. 6).
Відповідно до приписів ч. 1 ст. 79 ГПК України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом, а також у разі звернення господарського суду із судовим дорученням про надання правової допомоги до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.
З метою повного, всебічного та об'єктивного вирішення спору, апеляційний господарський суд дійшов висновку про необхідність, у встановленому чинним законодавством порядку, звернутися з відповідним запитом про надання правової допомоги до Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр для отримання відомостей:
- щодо правових наслідків виключення К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед (юридична особа створена та зареєстрована у Республіці Кіпр за реєстраційним номером НЕ 238453, зареєстрований офіс компанії знаходиться за адресою: 2112, міста Нікосія, Леофорос Лемесу, 11, будівля Галатаріотіс, 2-ий поверх, Кіпр) з Реєстру відповідно до Закону про компанії, Розділ 113, Глава 327;
- щодо наявності у К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед (юридична особа створена та зареєстрована у Республіці Кіпр за реєстраційним номером НЕ 238453, зареєстрований офіс компанії знаходиться за адресою: 2112, міста Нікосія, Леофорос Лемесу, 11, будівля Галатаріотіс, 2-ий поверх, Кіпр) станом на 20.01.2016 та станом на дату надання відповіді на запит про надання правової допомоги цивільної правоздатності та дієздатності з точки зору законодавства Республіки Кіпр;
- щодо чинності наказу Окружного суду міста Нікосія від 05.12.2013 у справі № 2418/13 станом на 20.01.2016 та станом на дату надання відповіді на запит;
- щодо чинності станом на 20.01.2016 та станом на дату надання відповіді на запит про надання правової допомоги довіреності К.М. Лотуре Агро Холдинг Лімітед від 15.10.2015, апостиль 85050/15.
До одержання відповіді на запиту про надання правової допомоги провадження у справі № 910/27805/15 зупиняється на підставі ч. 1 ст. 79 ГПК України.
Враховуючи обставин які викладені вище, клопотання позивача та відповідача про звернення з судовим дорученням про надання правової допомоги щодо отримання доказів для вирішення спору у цій справі колегією суддів задовольняється, клопотання третьої особи 3 про скасування рішення господарського суду та припинення провадження у справі та клопотання позивача про зупинення провадження у справі № 910/27805/15 до вирішення по суті кіпрським судом справи щодо поновлення назви позивача в Реєстрі Компаній будуть розглянуті колегією суддів після отримання відповіді на запит про надання правової допомоги, у задоволенні клопотання відповідача про відкладення розгляду у справі відмовляється.
Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 79, 86, 125 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд
1. Направити до Міністерства юстиції України звернення щодо направлення запиту про надання правової допомоги до Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр.
2. Апеляційне провадження у справі № 910/27805/15 зупинити до отримання від Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр відповіді на запит про надання правової допомоги.
Головуючий суддя Н.Ф. Калатай
Судді В.І. Рябуха
Л.М. Ропій