10002, м-н Путятинський, 3/65, телефон/факс: (0412) 481-604, 481-637 e-mail: inbox@apladm.zt.court.gov.ua
Головуючий у 1-й інстанції: Гурін Д.М.
Суддя-доповідач:Бучик А.Ю.
іменем України
"01" лютого 2016 р. Справа № 806/1419/15
Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді Бучик А.Ю.
суддів: Одемчука Є.В.
Шевчук С.М.,
при секретарі Витрикузі В.П. ,
за участю представника позивача Ступінського Я.В.,
представників відповідача Дячука А.В., Меодушевського М.А.,
прокурора Рудика В.Р.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Житомирської митниці ДФС на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "22" грудня 2015 р. у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "БНК-УКРАЇНА" до Житомирської митниці ДФС про визнання протиправним та скасування рішення, зобов'язання вчинити певні дії ,
Товариство з обмеженою відповідальністю «БНК-Україна» звернулось до суду з адміністративним позовом до Житомирської митниці ДФС про визнання протиправним та скасування рішення №КТ-11000013-0010-2015 від 1 квітня 2015 року про визначення коду товару та зобов'язання вчинити певні дії.
Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 22 грудня 2015 року позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення Житомирської митниці ДФС про визначення коду товару №КТ-101000013-0010-2015 від 1 квітня 2015 року. Зобов'язано Житомирську митницю ДФС здійснити митне оформлення товару "Паливо для реактивних двигунів марки РТ", що був заявлений до розмитнення за митною декларацією від 13 лютого 2015 року ІМ 40 ТФ №101030000/2015/001835, за товарним кодом 2710192100 згідно УКТ ЗЕД. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
В апеляційній скарзі Житомирська митниця ДФС посилається на порушення судом норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи та просить скасувати рішення суду першої інстанції із ухваленням нового про відмову в позові. Зазначає, що рішення про визначення коду товару, яким змінено заявлений код товару з 2710192100 «середні дистиляти» на 2710122500 «спеціальні бензини» згідно УКТ ЗЕД прийнято митним органом на підставі висновку лабораторії митного органу, що на відміну від решти висновків спеціалістів про якість імпортованого товару є достовірним та належним доказом в справі.
Апеляційна скарга підлягає задоволенню.
Судом встановлено, що 7 липня 2014 року між Закритим акціонерним товариством «Білоруська нафтова компанія» та ТОВ «БНК-Україна» укладено контракт №9-4-12/286. Відповідно до пункту 1.1 Контракту Продавець зобов'язався передати у власність, а Покупець оплатити та прийняти у липні 2014 року - липні 2015 року нафтопродукти в обсязі до 900000 тонн. Згідно з пунктом 1.2 цього Контракту найменування та кількість товару у конкретній партії, опціон, строк поставки, ціна і вартість кожної узгодженої до поставки партії товару, а також власник товару визначаються відповідними додатковими угодами, що є невід'ємною частиною Контракту (Том №1 а.с.9-27).
30 січня 2015 року між ЗАТ «БНК» та ТОВ «БНК-Україна» укладена додаткова угода №21-Н до Контракту №9-4-12/286 від 7 липня 2014 року та зміни №1 від 10 березня 2015 року до додаткової угоди №21-Н до Контракту №9-4-12/286 від 7 липня 2014 року. Згідно з пунктом 1.1 вказаної Додаткової угоди №21-Н Продавець прийняв на себе зобов'язання передати у власність Покупця, а Покупець прийняв на себе зобов'язання оплатити Продавцю та прийняти у власність на умовах DAP Словечно паливо для реактивних двигунів марки РТ вищий сорт, виробництва ВАТ «Нафтан» в обсязі 1000 (одна тисяча) метричних тонн +/- 2 % в опціоні Продавця (Том №1 а.с.28-31).
На виконання додаткової угоди №21-Н до Контракту №9-4-12/286 від 7 липня 2014 року ТОВ «БНК-Україна» поставлено паливо для реактивних двигунів РТ (ТОСТ 10227-86) виробництва ВАТ «Нафтан» у кількості 1000 (одна тисяча) тон.
Митне оформлення вказаного товару здійснено згідно з тимчасовою вантажною митною декларацією від 13 лютого 2015 року ІМ 40 ТФ №101030000/2015/001835 (Том №1 а.с.36-38). У графі 31 митної декларації товар визначений як «Паливо для реактивних двигунів, марки РТ, вищого ґатунку, являє собою суміш аліфатичних вуглеводів з домішками ароматичних вуглеводів, середні дистиляти - 90% об. (включаючи втрати) або більше переганяється при температурі 213,5°С. Вага - 267893 тис. кг».
Для цілей митного оформлення класифікація товарів здійснюється згідно з вимогами УКТ ЗЕД, що є товарною номенклатурою Митного тарифу України.
Відповідно до Митного тарифу України, товарною номенклатурою якого є Українська класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД), затвердженого Законом України від 19 вересня 2013 року №584-VІІ «Про Mитний тариф України» (Закон України №584-VІІ) (набрав чинності з 1 січня 2014 року) для цілей митного оформлення товару позивачем заявлений код товару 2710192100 - «Паливо для реактивних двигунів».
Згідно паспорту якості №183 від 27 січня 2015 року на паливо для реактивних двигунів, виданого виробником ВАТ «Нафтан», який надавався позивачем до митного оформлення, зазначені наступні показники: 90% відганяється при температурі 213,5° C, при 250° C переганяється 98% (том №1 а.с.33, 34).
Згідно із митною декларацією країни відправлення №А 07243/100215/0001323 відправником товару заводом-виробником ВАТ «НАФТАН» код спірного товару визначено, як 2710192100 (том №1 а.с.35).
За відомостями сертифікату відповідності №UA1.145.0097179-14 паливо для реактивних двигунів марки РТ, що виготовляється серійно та ввозиться в Україну з 18 вересня 2014 року до 17 вересня 2015 року відповідає вимогам ГСТУ 320.00149943.007-97 «Паливо для реактивних двигунів РТ. Технічні умови» (том №1 а.с.36).
13 лютого 2015 року Житомирською митницею ДФС в особі Головного державного інспектора митного поста «Коростень» ОСОБА_6 здійснено взяття проб ввезеного товару з вагонів №74812439 та №72034036, на підставі чого складено акт про взяття проб (зразків) товарів (2 скляні банки по 1 літру кожна) (Том №1 а.с.39).
14 лютого 2015 року Житомирська митниця ДФС направила до Управління експертиз та досліджень хімічної та промислової продукції Спеціалізованої лабораторії з питань експертизи та досліджень Міністерства доходів і зборів України (СЛзПЕтаДМ) запит про проведення досліджень зразків товарів №243/7/06-70-63-17 з метою проведення досліджень для визначення хімічної та фізичної структури товару (відсоткового вмісту складових, % відгону при різних температурах, температури спалаху, фракційного складу та інше), необхідних для ідентифікації товару та подальшої його класифікації відповідно до УКТ ЗЕД через спрацювання ризику АСАУР щодо можливої неправильної класифікації товару.
26 березня 2015 року СЛзПЕтаДМ надала висновок №142005701-01 про результати лабораторних досліджень проб, згідно якого, отримані результати лабораторних досліджень не відповідають відповідним показникам товару зазначеному в графі 31 митної декларації від 13 лютого 2015 року ІМ ТФ №101030000/2015/001835 за показником - «фракційний склад» (заявлено: 90% об. переганяється при температурі - 213,5°С; фактично 90% об. переганяється при температурі - 209°С) (Том №1 а.с.41-44).
Одночасно з відбором проби митним органом 13 лютого 2015 року уповноваженою особою Акредитованого випробувального центру ДП «НДІННП «МАСМА» ОСОБА_7, посадовою особою митного органу - ОСОБА_6, представником ТОВ «БНК-Україна» ОСОБА_8, на підставі гарантійного листа №260 від 12 лютого 2015 року відібрано пробу товару (зразок опломбований митною пломбою 101/067), що підтверджується актом відбирання зразка від 13 лютого 2015 року (Том №1 а.с.40).
За результатами проведеного випробування Акредитованим випробувальним центром ДП «НДІННП «МАСМА» надано висновок про те, що представлений зразок палива реактивних двигунів марки РТ за визначеним показником відповідає вимогам ГСТУ 320.00149943.007-97 «Паливо для реактивних двигунів «РТ» Технічні умови» зі змінами №1,2,3, що підтверджується Протоколом випробувань №35/П-15 від 17 лютого 2015 року (Том №1 а.с.74-75).
1 квітня 2015 року Житомирською митницею ДФС прийнято рішення про визначення коду товару №КТ-101000013-0010-2015, відповідно до якого змінено код товару, ввезеного позивачем та оформленого згідно з митною декларацією від 13 лютого 2015 року ІМ 40 ТФ №101030000/2015/001835, з коду 2710192100 на код 2710122500, що відповідно УКТ ЗЕД застосовується до товару «інші», що відноситься до «бензинів спеціальних» в товарній підпозиції «легкі дистиляти» (Том №1 а.с.76-77).
Так, між сторонами виник спір щодо правильності визначення коду товару за УКТ ЗЕД, заявленого до митного оформлення.
Порядок митного контролю та митного оформлення товарів, що переміщуються через митний кордон України, регулюється положеннями Митного кодексу України.
Частинами 1,2 статті 69 Митного кодексу України передбачено, що товари при їх декларуванні підлягають класифікації, тобто у відношенні товарів визначаються коди відповідно до класифікаційних групувань, зазначених в УКТ ЗЕД. Органи доходів і зборів здійснюють контроль правильності класифікації товарів, поданих до митного оформлення, згідно з УКТ ЗЕД.
Відповідно до частин 1, 2 статті 67 Митного кодексу України Українська класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД) складається на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів та затверджується законом про Митний тариф України. В УКТ ЗЕД товари систематизовано за розділами, групами, товарними позиціями, товарними підпозиціями, найменування і цифрові коди яких уніфіковано з Гармонізованою системою опису та кодування товарів.
У підпунктах (a), (c) пункту 2 додаткових приміток до групи 27 Палива мінеральні; нафта і продукти її перегонки; бітумінозні речовини; воски мінеральні Митного тарифу України, що встановлений Законом України №584-VІІ, наводяться критерії за якими товар відноситься до бензинів спеціальних та до середніх дистилятів.
Зазначено, що у товарній позиції 2710 термін (a) «бензини спеціальні» (товарні категорії 2710 12 21 і 2710 12 25) означає легкі дистиляти та продукти, зазначені в примітці 4 до товарних підпозицій, які не містять ніяких антидетонаційних присадок і в яких різниця між температурами, при яких переганяється 5 об. % і 90 об. % (включаючи втрати), не перевищує 60° C. Термін (c) «середні дистиляти» (товарні категорії 2710 19 11 - 2710 19 29) означає нафтові фракції та інші нафтопродукти, менш як 90 об. % яких (включаючи втрати) переганяється при температурі 210° C і 65 об. % або більше (включаючи втрати) переганяється при температурі 250° C (за методом ISO 3405, еквівалентним методу ASTM D 86). При цьому, для віднесення товару до "середніх дистилятів" слід дотримуватись сукупності двох умов до якості нафтопродукту (менш як 90 об. % яких (включаючи втрати) переганяється при температурі 210° C і 65 об. % або більше (включаючи втрати) переганяється при температурі 250° C).
Відповідно до пункту 4 приміток до товарних під позицій у товарній під позиції 2710 11 термін "легкі дистиляти та продукти" означає нафтопродукти, 90 об. % або більше яких (включаючи втрати) переганяється при температурі 210° C (згідно з ГОСТ 2177-99 чи ASTM D 86.
Головний критерій відмінності понять "легкі дистиляти" та "середні дистиляти" - відсоток вмісту за об'ємом продукту, що переганяється при температурі 210° C, що і необхідно з"ясувати для правильної класифікації товару. Якщо при температурі 210° C переганяється 90% нафтопродукту і більше, то це є "легкі дистиляти", якщо ж при цій температурі переганяється менше 90% нафтопродукту, то це "середні дистиляти".
При цьому, відповідно до Митного тарифу України «бензини спеціальні» відносяться до "легких дистилятів", а «паливо для реактивних двигунів» відноситься до групи «гас», яка у свою чергу відноситься до «середніх дистилятів».
Згідно висновку комісійної експертизи нафтопродуктів та пально-мастильних матеріалів Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз №1766 від 6 жовтня 2015 року (том №1, а.с. 202-204), призначеної судом першої інстанції, наданий на дослідження зразок являє собою середньо-дистилятний нафтопродукт, який складається переважно із парафінових та нафтенових вуглеводнів, а також містить ароматичні вуглеводні, вміст яких менше 20%, з наступними показниками: температура спалаху в закритому тиглі 47° C; температура початку кипіння 159° C; 5 об. % переганяються при температурі 167,5° C; 90 об. % переганяються при температурі 213° C; температура кінця кипіння 232° C; при 210° C переганяється 84 об. %; при 250° C переганяється 99,5-100 об. %; втрати менше 0,5 об. %; залишок відсутній (Том №1, а.с. 204).
Враховуючи висновки судової фізико-хімічної експертизи, спираючись на покази заступника начальника центральної лабораторії ВАТ «Нафтан» - свідка ОСОБА_10, суд першої інстанції прийшов до висновку, що товар, який ввозився позивачем відповідає критеріям «середніх дистилятів», що наведені у Митному тарифі України, тобто є нафтопродуктом, менш як 90 об. % яких (включаючи втрати) переганяється при температурі 210° C і 65 об. % або більше (включаючи втрати) переганяється при температурі 250° C (за методом ISO 3405, еквівалентним методу ASTM D 86). Колегія суддів із вказаним висновком суду не погоджується, виходячи з наступного.
Згідно зі статтею 69 МК товари при їх декларуванні підлягають класифікації, тобто визначаються коди товарів відповідно до класифікаційних групувань, зазначених в УКТ ЗЕД. Митні органи здійснюють контроль правильності класифікації товарів, поданих до митного оформлення, згідно з УКТ ЗЕД. На вимогу посадової особи митного органу декларант або уповноважена ним особа зобов'язані надати усі наявні відомості, необхідні для підтвердження заявлених ними кодів товарів, поданих до митного оформлення, а також зразки таких товарів та/або техніко-технологічну документацію на них. У разі виявлення під час митного оформлення товарів або після нього порушення правил класифікації товарів митний орган має право самостійно класифікувати такі товари. Як складний випадок класифікації товару розуміють випадок, коли у процесі контролю правильності заявленого декларантом або уповноваженою ним особою коду товару виникають суперечності щодо тлумачення положень УКТ ЗЕД, вирішення яких потребує додаткової інформації, спеціальних знань, проведення досліджень тощо. Рішення митних органів щодо класифікації товарів для митних цілей є обов'язковими.
Відповідно до Порядку роботи відділу митних платежів, підрозділу митного оформлення митного органу та митного поста при вирішенні питань класифікації товарів, що переміщуються через митний кордон України, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 30 травня 2012 року № 650 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 2 липня 2012 року за № 1085/21397) контроль правильності класифікації товарів - це перевірка правильності опису товару та відповідного йому коду в митній декларації вимогам Основних правил інтерпретації УКТ ЗЕД під час проведення процедур його митного контролю та митного оформлення.
Згідно з Порядком декларант або уповноважена ним особа класифікує товари згідно з УКТ ЗЕД при їх декларуванні відповідно до статті 69 МК, а посадові особи митного поста здійснюють контроль правильності класифікації товарів під час проведення митних формальностей при митному оформленні товарів.
Контроль правильності класифікації товарів здійснюється, зокрема, шляхом перевірки відповідності відомостей про товар та коду товару згідно з УКТ ЗЕД, заявлених у митній декларації, відомостям про товар (найменування, опис, визначальні характеристики для класифікації товарів тощо), зазначеним у наданих для митного контролю документах, шляхом перевірки дотримання вимог Основних правил інтерпретації УКТ ЗЕД з урахуванням Пояснень до УКТ ЗЕД, рекомендацій, розроблених центральним органом виконавчої влади у сфері митної справи відповідно до вимог статті 68 Кодексу.
Для безперечного підтвердження заявленого до митного оформлення коду товару згідно УКТЗЕД - 2710192100 позивач-декларант мав надати митному органу відповідні товаросупровідні документи щодо якісних характеристик партії ввезеного товару в повному обсязі, оскільки саме характеристики товару є визначальними для класифікації товару відповідно до УКТЗЕД.
Подані до митного оформлення документи не дозволяють однозначно ідентифікувати ввезений товар, оскільки докази щодо наповнення цистерн з резервуару виробника, тотожного тому, на який видавався паспорт якості, відсутні. Сам паспорт якості не дозволяє встановити визначальні характеристики для однозначної класифікації товару, як "середні дистиляти" через відсутність обов"язкової визначальної характеристики, як "65 об % або більше (включаючи втрати) переганяється при температурі 250°С". Адже, обов'язкова наявність такої визначальної характеристики для середніх дистилятів як 65 об.% або більше (включаючи втрати) продукту переганяється при температурі 250 ° С передбачена не лише поясненнями до групи 27 УКТЗЕД, а й Законом України "Про Митний тариф України", а тому твердження представників позивача, що для класифікації товару "паливо для реактивних двигунів марки РТ" достатньо лише одної визначальної характеристики є безпідставними, оскільки воно не ґрунтується на вимогах закону та є порушенням правил класифікації.
Протокол випробувань ДП НДІННП "Масма" від 17.02.2015 р. не може слугувати підтвердженням наявності всіх необхідних визначальних характеристик, що відповідають критеріям "середні дистиляти", оскільки містить технічні визначення, що 98% переганяється при температурі не вище 227°С, а при температурі 250°С нічого не переганяється. Відсутність у вказаному протоколі випробувань інформації щодо об"ємного відсотку продукту, що переганяється при температурі 250°С та є обов"язковою складовою для віднесення товару до середніх дистилятів, не може слугувати підставою для класифікації товару у товарній категорії, запропонованій позивачем.
Колегія суддів також не бере до уваги висновки судової фізико-хімічної експертизи, проведеної та підписаної, в тому числі експертом ОСОБА_11, який не є суб'єктом судово-експертної діяльності в розумінні закону, залучений експертною установою для проведення фізико-хімічної експертизи з порушенням порядку, визначеного статтею 7 Закону України "Про судову експертизу", з порушенням вимог статті 9 Закону через недійсність свідоцтва № 231 від 23.01.2004 р., яким останньому присвоєно кваліфікацію судового експерта за спеціальністю 8.4. «Дослідження нафтопродуктів та пально-мастильних матеріалів» (том 2 а.с.3, 35, 36), статті 10 Закону щодо порядку залучення судових експертів до проведення судових експертиз державними спеціалізованими установами.
Крім того, експертний висновок Львівського НДІСЕ на фотознімках містить полімерну пляшку, що є зразком товару, відібраним за актом для дослідження експертною установою митного органу та ДП НДІННП "Масма". З тексту експертного висновку вбачається дослідження пляшки, що містить одночасно дві етикетки та незрозумілим є об'єкт дослідження судової експертизи та його місткість, зважаючи на вказівку суду першої інстанції в ухвалі про призначення експертизи щодо дослідження проб, зразки яких направлялись до спеціалізованої лабораторії Міндоходів.
З технічної точки зору висновок судової експертизи щодо перегонки 99,5-100 об.% проби продукту при температурі 250°С суперечить зазначеній у ньому температурі кінця кипіння, що становить 232°С, не узгоджується із висновком експерта спецлабораторії Міндоходів щодо визначеної температури кінця кипіння в розмірі 224°С та протоколом випробувань ДП НДІННП "Масма", що визначив температуру кінця кипіння 227°С, та в сукупності не дає підстав для висновку відповідності розмитнюваного товару критеріям «середніх дистилятів» згідно товарної номенклатури Митного тарифу України.
Отже, колегія суддів вважає законним рішення Житомирської митниці ДФС про визначення коду товару №КТ-101000013-0010-2015 від 1 квітня 2015 року.
Відтак, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню в частині щодо задоволення позовних вимог та ухваленню нового про відмову в позові у вказаній частині.
Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
Апеляційну скаргу Житомирської митниці ДФС задовольнити.
Постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "22" грудня 2015 р. скасувати в частині визнання протиправним та скасування рішення Житомирської митниці ДФС про визначення коду товару №КТ-101000013-0010-2015 від 1 квітня 2015 року; зобов'язання Житомирської митниці ДФС здійснити митне оформлення товару "Паливо для реактивних двигунів марки РТ", що був заявлений до розмитнення за митною декларацією від 13 лютого 2015 року ІМ 40 ТФ №101030000/2015/001835, за товарним кодом 2710192100 згідно УКТ ЗЕД та ухвалити у вказаній частині нове рішення про відмову в позові.
В решті постанову залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.
Головуючий суддя А.Ю.Бучик
судді: Є.В.Одемчук
С.М. Шевчук
Повний текст cудового рішення виготовлено "01" лютого 2016 р.
Роздруковано та надіслано:р.л.п.
1- в справу:
2 - позивачу/позивачам: Товариство з обмеженою відповідальністю "БНК-УКРАЇНА" вул.Жилянська,48, 50А,м.Київ,01033
3- відповідачу/відповідачам: Житомирська митниця ДФС вул.Перемоги,25,м.Житомир,10003
4 - заступник прокурора Житомирської області, вул. 1 Травня, 11, м. Житомир - ,