"10" грудня 2015 р.Справа № 921/1017/15-г/7
Господарський суд Тернопільської області
у складі судді Стадник М.С., розглянув матеріали справи
за позовом Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" вул.Горького, 127, м.Київ, 03150 в особі Філії АТ "Укрексімбанк" в м.Тернополі вул.Шептицького, 21, м.Тернопіль, 46008
до відповідача 1: Приватного підприємства "Продекспорт" вул.Кривоноса, 2Б, м.Тернопіль, Тернопільська область, 46027
відповідача 2: Приватного акціонерного товариства "Агро-продукт", с.Росохач, Чортківський район, Тернопільська область, 48560
про стягнення 7 354 007,86грн.
за участю представників сторін:
позивача: ОСОБА_1, довіреність № 010-01/6921 від 04.11.2015р.
відповідача 1: ОСОБА_2, довіреність від 01.10.2015р.
Суть справи:
Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" в м. Тернополі звернулось з позовом (із врахуванням заяви про збільшення позовних вимог від 27.11.2015р. ) про стягнення солідарно з Приватного підприємства "Продекспорт" та Приватного акціонерного товариства "Агро-продукт" 7 354 007,86грн. заборгованості за кредитною угодою №18105К15/2012 від 13.07.2005р., з яких: 6 415 993,79 грн. - заборгованість по відсотках, 936 814.07 грн. - заборгованість по комісії за управління кредитом, 1200,00 грн. - заборгованість по комісії за внесення змін до кредитного договору.
Ухвалою суду від 02.10.2015р. про порушення провадження у справі розгляд справи призначено на 27.10.2015р. та зобов'язано сторони надати: позивача: виписки з рахунків позичальника (2063, 2067, 2068, 2069, 2600) та докази надання кредиту із розміром шрифту не менше "12"; ліцензію на здійснення валютних операцій; докази пред'явлення до виконання рішення Господарського суду від 31.10.2013р. у справі №921/730/13-г/3 та докази його виконання; акт звірки розрахунків (ініціативу проведення звірки взаєморозрахунків покласти на позивача); докази направлення повідомлення від 02.02.2015р. та розпоряджень про проведення операції по рахунках, які пов'язані з кредитною діяльністю від 31.01.2014р. та від 20.01.2015р.; відповідача 1: відзив на позов; документальне підтвердження причин невиконання грошових зобов'язань; витяг з ЄДР; акт звірки розрахунків (направити повноважного представника для проведення звірки взаєморозрахунків у визначений позивачем час). відповідача 2: відзив на позов; документальне підтвердження причин невиконання грошових зобов'язань; витяг з ЄДР. Участь повноважних представників сторін в судовому засіданні було визнано обов'язковою.
В судовому засіданні 27.10.2015р. Представник позивача надав не повний перелік витребуваних ухвалою суду від 02.10.2015р. матеріалів та пояснив суду, що подасть такі у наступне судове засідання через великий об'єм документів, що витребовуються.
Також, пояснив суду, що облік одержаних кредитних коштів та проведених розрахунків по кредиту банк веде по інших рахунках, ніж зазначено в ухвалі суду, а тому, зобов'язався надати пояснення та виписки з даних рахунків у наступне судове засідання.
Щодо акту звірки розрахунків представник пояснив, що на вимогу про проведення звірки розрахунків відповідач направив особу, яка не мала повноважень на такі дії, а тому 26.10.2015р. звірка не була проведена.
Приватне підприємство "Продекспорт" та Приватне акціонерне товариство"Агро-продукт" участі своїх повноважних представників у судовому засіданні не забезпечили, причин неявки не повідомили, витребуваних ухвалою суду від 02.10.2015р. матеріалів не надали, хоча про час, дату та місце розгляду справи суб'єкти господарювання повідомлялись належним чином, в порядку ст. 64 ГПК України, що свідчить повідомлення про вручення поштових відправлень, які містяться в матеріалах справи.
Ухвалою суду від 27.10.2015р. розгляд справи відкладено до 17.11.2015р. та повторно витребувано від сторін неподані документи.
В судовому засіданні 17.11.2015р. позивач виконав вимоги суду не в повному обсязі.
Відповідачі витребуваних судом матеріалів не надали. Втім, від ПП"Продекспорт" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку із неможливістю забезпечити участь повноважного представника в судовому засіданні.
Ухвалою суду від 17.11.2015р. розгляд справи відкладено на 27.11.2015р. та зобов'язано сторони подати: позивача: виписки з рахунків позичальника (2063, 2067, 2068, 2069, 2600) та докази надання кредиту із розміром шрифту не менше "12"; докази направлення розпоряджень про проведення операції по рахунках, які пов'язані з кредитною діяльністю від 31.01.2014р. та від 20.01.2015р.; докази пред'явлення до виконання наказу про примусове виконання рішення у справі №921/730/13-г/3; заявки про продаж іноземної валюти позичальнику; підтвердження порушень умов договору відповідачем, щодо незабезпечення наявності коштів на рахунках; відповідача: відзив на позов; документальне підтвердження причин невиконання грошових зобов'язань; витяг з ЄДР; акт звірки розрахунків. Участь повноважних представників в судовому засіданні визнано обов'язковою.
24.11.2015р. позивачем подано заяву №066-00/2667 від 23.11.2015р. про збільшення позовних вимог, відповідно до якої останній просить стягнути: з ПП "Продекспорт" на користь ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ"Укрексімбанк" в м.Тернополі заборгованість за Кредитним договором №18105К15/2102 від 13.07.2005р. в сумі 7 354 007,86 грн., яку було уточнено заявою №066-00/2791 від 26.11.2015р. шляхом виправлення описки в частині солідарного стягнення з відповідачів суми заборгованості за позовними вимогами.
За результатами розгляду поданої заяви 27.07.2015р. судом винесено увалу про її повернення заявнику без розгляду, у зв'язку з неподанням доказів направлення останньої ПАТ "Агро-продукт", а також ухвалено повернути позивачу із Державного бюджету України 84517, 57 коп. судового збору.
В судовому засіданні 27.11.2015р. позивач надав не повний перелік витребуваних судом матеріалів, а саме не надав: виписки з рахунків позичальника (2063, 2067, 2068, 2069, 2600) та докази надання кредиту із розміром шрифту не менше "12"; докази направлення розпоряджень про проведення операції по рахунках, які пов'язані з кредитною діяльністю від 31.01.2014р. та від 20.01.2015р. Щодо виписок з рахунків позичальника, представник позивача пояснив, що такі містяться на наданому ним компакт-диску.
Відповідач 1 надав витяг з ЄДР та відзив на позов. Його представник пояснив суду, що при ознайомлені з матеріалами справи вбачається не відповідність зазначених банком даних, щодо суми заборгованості яка виникла на початок заявленого періоду, враховуючи рішення господарського суду від 31.10.2013р. у справі №921/730/13-г/3, оскільки, з наданих позивачем розрахунків сум відсотків, нарахування відсотків здійснюється з 17.10.2013р., при цьому надані Банком виписки містять невідповідність сум, як на початок зазначеного періоду, так і на його кінець, та у зв'язку із відсутністю спеціальних знань у працівників підприємства, неможливо встановити чи дотримано Банком п.3.7.4 договору, яким встановлено черговість зарахування платежів. Крім того, заперечив щодо наданого Позивачем компакт-диску, та просить суд не приймати такий до розгляду, як належний доказ.
Заслухавши доводи та твердження представників сторін, судом не прийнято даний диск, як належний доказ, оскільки, згідно ст.36 ГПК України, письмовими доказами є документи і матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору. При цьому, письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, а якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього. Оригіналом електронного документа вважається електронний примірник документа з обов'язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України "Про електронний цифровий підпис".
Відповідач 2 витребуваних судом матеріалів не надав, участь повноважного представника не забезпечив. Повідомлення про вручення ухвали суду від 17.11.2015р., станом на день розгляду справи, поштовим відділенням на адресу суду не повернуто.
Ухвалою суду від 27.11.2015р., за клопотанням позивача, строк вирішення спору у справі 921/1017/15-г/7 було продовжено до 16.12.2015р.
В той же час, ухвалою суду від 27.11.2015р. розгляд справи відкладено до 08.12.2015р., зобов'язано сторони подати: позивача: виписки з рахунків позичальника (2063, 2067, 2068, 2069, 2600) та докази надання кредиту із розміром шрифту не менше "12"; докази направлення розпоряджень про проведення операції по рахунках, які пов'язані з кредитною діяльністю від 31.01.2014р. та від 20.01.2015р.; обґрунтований розрахунок суми позовних вимог із зазначенням проведених відповідачем оплат; докази часткової оплати (належним чином виготовлені копії розрахункових документів); відповідача 1: результати розгляду акту звірки розрахунків; забезпечити участь бухгалтера підприємства в судовому засіданні, для надання пояснень щодо позовних вимог із врахуванням виписок банку; відповідача 2: відзив на позов; документальне підтвердження причин невиконання грошових зобов'язань; витяг з ЄДР. Участь повноважних представників в судовому засіданні визнано обов'язковою.
Позивач 27.11.2015р. звернувся до суду із заявою про збільшення позовних вимог № 066-00/2800 від 27.11.2015р., якою просив стягнути з відповідачів солідарно за період з 17.10.2013р. по 30.09.2015р.: відсотків за користування кредитом - 6 415 993,79 грн.,несплаченої комісії за управління кредитом - 936 814,07 грн. та 1 200, 00грн. несплаченої комісії за внесення змін до договору.
В судовому засіданні 08.12.2015р. позивачем надано: розрахунки заборгованості по несплачених процентах та комісії за період з 17.10.2013р. по 30.09.2015р., з урахуванням здійснених відповідачем часткових оплат; акт звірки розрахунків між сторонами станом на 01.10.2015р. (підписаний позивачем) та копія листа №066-00/2890 від 04.12.2015р. про його надіслання; меморіальні ордери про сплату відповідачем прострочених відсотків (докази сплати відсотків); банківські виписки по рахунках позичальника, на яких обліковувалася заборгованість по відсотках та комісії. Представник позивача заявлені позовні вимоги підтримав, та пояснив, що підставою для збільшення позовних вимог стало те, що станом на день подачі позову, діяла додаткова угода до кредитною угодою №18105К15/2012 від 13.07.2005р., якою стороні було відстрочено сплату відсотків, проте, станом на день розгляду справи, строк дії такої додаткової угоди закінчився.
Відповідач проти суми заявлених вимог заперечив. Бухгалтер відповідача 1, котрий був присутній при розгляді справи, пояснив суду, що підприємством здійснюється облік заборгованості по кредитному договору тільки по сумі боргу,оскільки обліку по відсотках та комісії підприємство не веде. Просить звернути увагу ,що по виписках які надав банк прослідковується невідповідність даних щодо здійснених відповідачем платежів, перш за все це підстави перерахування коштів які Банк, на свій розсуд, зараховував на інші платежі ніж зазначено у платіжних документах. Також, вважає, що Банк неправомірно заявив до стягнення суми відсотків строк яких, станом на звернення з позовом, не настав. У зв'язку з невідповідностями у розрахунках позовних вимог та виписках по рахунках, відповідач заявив клопотання про проведення експертизи на предмет правомірності заявлених позивачем до стягнення сум позовних вимог.
В судовому засіданні 08.12.2015р. оголошено перерву до 10.12.2015р. для надання можливості сторонам узгодити виявлені розбіжності в наданих Банком розрахунках та платіжних документах.
В судовому засіданні 10.12.2015р. повноважному представнику Банку судом будо роз'яснено, що у розрахунках по нарахованих відсотках за період з 17.10.2013р по 30.09.2015р. та у розрахунку по комісії за період з жовтня 2013року по вересень 2015р. враховані платежі внесені відповідачем у даний період, як поточні платежі, а меморіальними ордерами такі зараховані як прострочені платежі, але в загальному вони пішли на зменшення наявної суми боргу, яка виникла станом на момент оплати платежу,так як суми стягнуті по рішенню суду не погашені відповідачем . При цьому, судом наголошено про право зміни черговості платежів передбачено договором.
Представник відповідача 1 заперечив доводи представників позивача та наголосив на необхідності задоволення клопотання щодо призначення судової експертизи. Мотиви даних процесуальних дій заявник обґрунтовує наступним чином: з поданих позивачем виписок не можливо встановити як проводилися Банком зарахування платежів які сплачувалися відповідачем в заявлений період,оскільки відповідачем сплачувалися кошти на поточні платежі, як по процентах так і по комісії, а як видно із пояснень Банку та меморіальних ордерів такі зараховувалися в прострочені платежі, яких за заявлений позивачем період з 17.10.2013р. по - 30.09.2015р., у відповідача не було, тому не зрозуміло у які періоди Банк зарахував перераховані кошти. Вважають, що без дослідження первинних бухгалтерських документів та даних виписок по рахунках, не можливо встановити відповідність заявлених сум до стягнення фактичній сумі заборгованості підприємства та просять врахувати, що надані в судовому засіданні виписки по рахунках потребують спеціальних знань на предмет перевірки їх даних бухгалтерським документам. Щодо звірки розрахунків повідомив суд, що такий не є актом звірки в розумінні бухгалтерського документа, а містить тільки суми боргу, які значаться у Банку та які заявлені ним до стягнення .
Позивач проти проведення експертного дослідження заперечив, оскільки, вважає проведені Банком розрахунки правильними, та такими, що не потребують спеціальних знань, а поставлені експерту запитання, які запропонував відповідач, є правовими питаннями, що є неприпустимим при призначені експертизи.
Крім цього, судом прийнято заяву позивача про збільшення позовних вимог, як таку, що відповідає вимогам ч.4 ст.22 ГПК України, згідно якої, позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог. Відтак, подальший розгляд справи відбувається із її врахуванням.
В судовому засіданні 10.12.2015р. представники Банку пояснили суду, що у розрахунках по нарахованих відсотках за період з 17.10.2013р по 30.09.2015р. та у розрахунку по комісії за період з жовтня 2013року по вересень 2015р. враховані платежі внесені відповідачем у даний період як поточні платежі, а меморіальними ордерами такі зараховані як прострочені платежі, але в загальному вони пішли на зменшення наявної суми боргу яка виникла станом на момент оплати платежу, так як суми стягнуті по рішенню суду не погашені відповідачем. При цьому,наголосив що його право щодо зміни черговості платежів передбачено договором.
Відповідач заперечує проти доводів представників позивача та підтвердив клопотання щодо призначення судової експертизи. В обґрунтування необхідності призначення експертизи представник відповідача посилається на наступне: з поданих позивачем виписок не можливо встановити як проводилися Банком зарахування платежів які сплачувалися відповідачем в заявлений період,оскільки відповідачем сплачувалися кошти на поточні платежі, як по процентах так і по комісії, а як видно із пояснень Банку та меморіальних ордерів такі зараховувалися в прострочені платежі, яких за заявлений позивачем період з 17.10.2013р. по - 30.09.2015р., у відповідача не було, тому не зрозуміло у які періоди Банк зарахував перераховані кошти. Вважають, що без дослідження первинних бухгалтерських документів та даних виписок по рахунках, не можливо встановити відповідність заявлених сум до стягнення фактичній сумі заборгованості підприємства та просять врахувати, що надані в судовому засіданні виписки по рахунках потребують спеціальних знань на предмет перевірки їх даних бухгалтерським документам. Щодо звірки розрахунків повідомив суд, що такий не є актом звірки в розумінні бухгалтерського документа, а містить тільки суми боргу, які значаться у Банку та які заявлені ним до стягнення .
Позивач проти проведення експертного дослідження заперечує, оскільки вважає, що проведені Банком розрахунки є правильними, та не потребують спеціальних знань для їх перевірки, а призначення експертизи та поставлені запитання експерту, які запропонував відповідач, є правовими питаннями, що є неприпустимим при призначені експертизи.
Суд, заслухавши доводи представників сторін, і приймаючи до уваги, що розглянути спір по суті не представляється можливим, так-як виникли питання, роз'яснення яких потребує спеціальних знань щодо правомірності проведених розрахунків банком по заборгованості відповідача за кредитним договором №18105К15/2012 від 13.07.2005р., враховуючи первинні бухгалтерські документи сторін договору, вважає за необхідне задовольнити клопотання, і призначити у справі судову фінансово-кредитну експертизу.
При цьому суд виходив з наступного:
- відповідно до ст. 41 ГПК України, для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу;
- судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування. Якщо наявні у справі докази є взаємно суперечливими, їх оцінку в разі необхідності може бути здійснено господарським судом з призначенням відповідної судової експертизи. При цьому, чинне законодавство не надає права господарському суду відмовити у призначенні судової експертизи, про яку клопочуться учасники судового процесу, за тим мотивом, що у складі суду є особи, які мають достатні для з'ясування відповідних питань спеціальні знання (правова позиція Вищого господарського суду України в постанові Пленуму "Про деякі питання практики призначення судової експертизи " від 23.03.2012р.№4 );
- однією із видів експертиз згідно п.п. 1.2.3 п. 1.2,1.6 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 8 жовтня 1998 року №53/5 є, зокрема, економічна: бухгалтерського та податкового обліку; фінансово-господарської діяльності; фінансово-кредитних операцій, які проводяться експертними установами за зонами регіонального обслуговування згідно з Переліком регіональних зон обслуговування науково-дослідними установами судових експертиз Міністерства юстиції України.
У відповідності до п.п. 3.1 п.3 розділ 3 Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, основними завданнями експертизи документів фінансово-кредитних операцій є: - визначення документальної обґрунтованості оформлення банківських операцій з відкриття рахунків, руху грошових коштів на рахунках; - визначення документальної обґрунтованості оформлення та відображення в обліку операцій з видачі, використання та погашення кредитів; - визначення відповідності чинному законодавству відображення фінансово-господарських операцій банків вимогам нормативних актів з ведення обліку і подання звітності.
Необхідність проведення фінансово - кредитної експертизи підтверджується наступним:
- між ВАТ"Укрексімбанк" (надалі - Банк) в особі виконуючого обов'язки керуючого філією в м.Тернополі, ОСОБА_3, якій діє на підставі наказу №115-В від 10.06.2005р. посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4, та ПП "Продекспорт" (надалі - Позичальник) в особі директора ОСОБА_5, який діє на підставі статуту, 13.07.2013р. укладено кредитну угоду №18105К15/2012 відповідно до умов та положень якої Банк надав постачальнику кредит в розмірі 5 300 300,00 доларів США з кінцевим строком погашення основного боргу 13.07.2010р. ,із яких частина кредиту в сумі 4 800 000 доларів США надається для заміни джерела фінансування та погашення заборгованості позичальника за кредитними договорами та забезпечення розрахунків за договорами на відкриття і оплату документарних акредитивів, укладеними з ВАТ КБ "Надра" , а частина в сумі 1200 000,00дол.США для заміни джерела фінансування та погашення заборгованості Поручителя за кредитними договорами укладеними з ВАТ КБ "Надра";конвертація валюти у іншу, відмінну від валюти кредиту, за фактичним поточним курсом ,що діє на дату здійснення операції на міжнародному валютному ринку,за рахунок Позичальника; ст.1,п.4.1 договору встановлено , що Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитом щомісячно на суму фактичної суми боргу у розмірі річної процентної ставки до 7 числа місяця наступного за розрахунковим,яка визначається: а) LIBOR (12 міс.) +6,98% річних, починаючи з дати підписання угоди - до 31.12.2005р.;б) LIBOR (12 міс.) +6,72% річних, починаючи з 01.01.2006р. та для кожного наступного календарного кварталу за умови переведення 100% грошових потоків групи компаній (ПП"Продекспорт" ,ЗАТ "Агро-продукт",ТОВ "Чортківська племптахофабрика", ТОВ "Сівіон", ТзОВ " Заготзбут");в) LIBOR (12 міс.) +8,22% річних, починаючи з 01.01.2006р. у випадку невиконання Позичальником умов підпункту 4.1.1 б) Угоди; проценти нараховуються на вибрану та непогашену частину Кредиту, в тому числі на своєчасно непогашену частину Кредиту, виходячи з фактичної кількості днів Періоду нарахування процентів на основі Банківського року(360 днів ); кредит погашається згідно встановленого сторонами графіку.
Сторонами укладено додаткові угоди до кредитного договору №18105К15/2012 від 13.07.2005р:
- 12.12.2005р. укладено додаткову угоду №18105К15-1/2012, якою змінено порядок сплати банку процентів за користування кредитом:а) LIBOR (12 міс.) +5,85% річних, але не менше 10,76% річних починаючи з 01.12.2005р. до 31.12.2005р.;б) LIBOR (12 міс.) +5,85% річних, але не менше 10,76% річних починаючи з 01.01.2006р. та для кожного наступного календарного кварталу за умови переведення 100% грошових потоків групи компаній (ПП"Продекспорт" ,ЗАТ"Агро-продукт",ТОВ "Чортківська племптахофабрика", ТОВ "Сівіон", ТзОВ " Заготзбут");б) LIBOR (12 міс.) +7% річних, але не менше 12% річних починаючи з 01.01.2006р. та для кожного наступного календарного кварталу у випадку невиконання Позичальником умов підпункту 4.1.1 б) Угоди;
- 17.04.2006р. укладено додаткову угоду №18105К15-2/2012, якою Банком відкрито для Позичальника рахунки на яких обліковуються платежі;внесено зміни щодо погашення процентів,а саме розрахунок суми процентів надається Позичальнику не пізніше 25 числа кожного місяця, або у разі такий день є вихідним чи святковим днем, то не пізніше попереднього банківського дня; проценти зазначені у рахунку, підлягають сплаті у Валюті Кредиту не пізніше останнього Банківського дня кожного місяця;у разі недостатності коштів для погашення поточних платежів застосовується інша черговість їх погашення (п.4.5 угоди);
- 19.05.2006р. укладено додаткову угоду №18105К15-3/2012, якою замінено порядок платежів по процентах (4.1.1):а) LIBOR (6 міс.) +5,5% річних, але не менше 10,76% річних починаючи з 01.05.2006р. до 30.06.2006р.;б) LIBOR (6 міс.) +5, 5% річних, але не менше 10,76% річних починаючи з 01.07.2006р. та для кожного наступного календарного кварталу за умови переведення 100% грошових потоків групи компаній (ПП"Продекспорт" , ЗАТ "Агро-продукт",ТОВ "Чортківська племптахофабрика", ТОВ "Сівіон", ТзОВ " Заготзбут") ;в) LIBOR (6 міс.) +6,65% річних, але не менше 12% річних починаючи з 01.07.2006р. та для кожного наступного календарного кварталу у випадку невиконання Позичальником умов підпункту 4.1.1 б) Угоди;
- 27.07.2006р. укладено додаткову угоду №18105К15-4/2012, якою змінено валюту кредиту, а саме: на період 27.07.2006р. долари США та швейцарські франки з можливістю використання яких змінено вид кредиту на "мультивалютна не відновлювана кредитна лінія" в розмірі еквівалентних 9 600 000,00 доларів США, а на період з 28.07.2006р. по 13.07.2012р. - швейцарські франки з можливістю використання яких змінено вид кредиту на "невідновлювана кредитна лінія" в розмірі екв 4 800 000 доларів США з кінцевим строком погашення основного боргу 13.07.2012р.; підпункту 4.1.1. викладено у новій редакції: на дату платежів по процентах Позичальник щомісячно сплачуватиме Банку проценти за користування Кредитом:І. доларах США:
у розмірі річної процентної ставки, яка визначається наступним чином: а) LIBOR (6 міс.) +5,5%, але не менше 10,76% річних починаючи з 01.05.2006р. до 30.06.2006р.;б) LIBOR (6 міс.) +5,5% річних, але не менше 10,76% річних починаючи з 01.07.2006р. та для кожного наступного календарного кварталу за умови переведення 100% грошових потоків групи компаній (ПП"Продекспорт" , ЗАТ "Агро-продукт",ТОВ "Чортківська племптахофабрика", ТОВ "Сівіон", ТзОВ " Заготзбут");в) LIBOR (6 міс.) +6,65% річних, але не менше 12% річних починаючи з 01.07.2006р. та для кожного наступного календарного кварталу у випадку невиконання Позичальником умов підпункту 4.1.1 б) Угоди;
ІІ. У швейцарських франках:у розмірі 8,75% річних, що визначається на період до одного року терміном до 30.06.2007р., а також, змінено графік надання та погашення кредиту;позичальник щомісячно сплачує Банку плату за управління кредитом в розмірі -2272,00грн.;
- 03.08.2006р. укладено додаткову угоду №18105К15-5/2012, якою Позичальнику відкрито невідновлювану кредитну лінію в швейцарських франках, в розмірі 6 006 2016,00 швейцарських франків з кінцевим строком погашення основного боргу 13.07.2012р.,який використовується на потреби поточних та капітальних витрат в процесі інвестиційної діяльності Позичальника; змінено п. 4.1. угоди: на дату платежів по процентах Позичальник щомісячно сплачуватиме Банку проценти за користування кредитом у розмірі 8,75% річних на період до 30.06.2007р. за умови переведення 100% грошових потоків групи компаній (ПП"Продекспорт" , ПАТ "Агро-продукт",ТОВ "Чортківська племптахофабрика", ТОВ "Сівіон", ТзОВ " Заготзбут") на рахунки відкриті в Банку, невиконання даної умови тягне за собою збільшення процентної ставки на 1,5% річних , а також, викладено у новій редакції графік надання та погашення кредиту;
- 04.01.2007р. укладено додаткову угоду №18105К15-6/2012, якою змінено платежі за угодою, за якими починаючи з 01.01.2007р.на дату платежів за процентами Позичальник щомісячно сплачуватиме Банку проценти за користування кредитом у розмірі 8,75% річних на період до 30.06.2007р. за умови підтримання Позичальником рівня грошових надходжень на поточні рахунки, відкриті в Банку, за попередній звітній квартал пропорційно розміру заборгованості перед Банком станом на перший день місяця, наступного за звітним кварталом, в загальному портфелі Позичальника, невиконання якої тягне за собою збільшення процентної ставки на 2% річних;
- 20.06.2007р. укладено додаткову угоду №18105К15-7/2012, якою змінено платежі за угодою, за якими починаючи з 01.01.2007р.на дату платежів за процентами Позичальник щомісячно сплачуватиме Банку проценти за користування кредитом у розмірі 8,75% річних на період до 30.06.2008р. за умови підтримання Позичальником рівня грошових надходжень на поточні рахунки, відкриті в Банку, за попередній звітній квартал пропорційно розміру заборгованості перед Банком станом на перший день місяця, наступного за звітним кварталом, в загальному портфелі Позичальника, невиконання якої тягне за собою збільшення процентної ставки на 2% річних;
- 10.07.2007р. укладено додаткову угоду №18105К15-8/2012, якою графік надання та погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 10.08.2007р. укладено додаткову угоду №18105К15-9/2012, якою відкриті нові рахунки для обліку платежів;умови підпункту 4.1.2 викладено в новій редакції: Позичальник сплачує Банкові щомісяця проценти за користування кредитом у Валюті Кредиту,такі проценти нараховуються щомісяця на суму фактичної заборгованості за Кредитом із розрахунку фактичної кількості днів ,періоду нарахування процентів на основі Банківського року у Валюті Кредиту і підлягають сплаті з 1 по 7 число кожного місяця за попередній місяць; Позичальник сплачує Банку, щомісяця до 7 числа місяця, наступного за розрахунковим ,за управління Кредитом плату в розмірі 2 272,00 грн. ( п. 4.2.1) та викладено у новій редакції графік надання та погашення кредиту;
- 23.01.2008р. укладено додаткову угоду №18105К15-10/2012, якою графік надання та погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 23.06.2008р. укладено додаткову угоду №18105К15-11/2012, якою змінено платежі по процентах : починаючи з 01.07.2008р. на дату платежів за процентами Позичальник щомісячно сплачуватиме Банку проценти за користування кредитом у розмірі 9% річних на період до 30.06.2009р. за умови підтримання Позичальником рівня грошових надходжень на поточні рахунки, відкриті в Банку, за попередній звітній квартал пропорційно розміру заборгованості перед Банком станом на перший день місяця, наступного за звітним кварталом, в загальному портфелі Позичальника, невиконання якої тягне за собою збільшення процентної ставки на 2% річних;
- 29.08.2008р. укладено додаткову угоду №18105К15-12/2012, якою змінено період сплати Позичальником платежів по процентах користування Кредитом, а саме з 01.08.2008р. до 30.06.2009р. 10% річних; графік надання та погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 16.12.2008р. укладено додаткову угоду №18105К15-13/2012, якою змінено період сплати Позичальником платежів по процентах користування Кредитом, а саме з 16.12.2008р. до 30.06.2009р.- 11% річних;
- 06.01.2009р. укладено додаткову угоду №18105К15-14/2012, якою сторонами погоджено сплату відсотків та плати за управління Кредитом за грудень 2008р.сплачується з 1 по 15 січня 2009р.;
- 28.01.2009р. укладено додаткову угоду №18105К15-15/2012, якою встановлено розмір необхідного забезпечення для покриття Кредиту не менше 115% від суми основного боргу без врахування процентів;
- 30.01.2009р. укладено додаткову угоду №18105К15-16/2012, якою графік надання та погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 06.02.2009р. укладено додаткову угоду №№18105К15-17/2012, якою п.п 4.1.2 доповнено абзацом: " Проценти, нараховані за січень 2009, підлягають сплаті з 1 по 20 лютого 2009р.;
- 27.02.2009р. укладено додаткову угоду №18105К15-18/2012, якою змінено кінцевий строк погашення основного боргу до 13.07.2013р. та викладено у новій редакції графік надання та погашення кредиту;
- 06.03.2009р. укладено додаткову угоду №18105К15-19/2012, якою п.п 4.1.2 доповнено абзацом: "Проценти, нараховані за лютий 2009, підлягають сплаті з 1 по 25 березня 2009р.;
- 07.04.2009р. якою відсотки та плата за управління Кредитом, нараховані у 2009 році, підлягають сплаті з 1 по 25 число кожного місяця;
- 30.07.2009р. укладено додаткову угоду №18105К15-21/2012, якою встановлено, що починаючи з 01.07.2009р. проценти за користування складають -12,0%річних до 30.06.2010р.,за умови підтримання грошових потоків;
- 29.10.2009р. укладено додаткову угоду №18105К15-22/2012, якою підпункт 4.1.1 доповнено абзацом "Проценти, нараховані за вересень 2009 у сумі 48 582,60 шв. франків та за жовтень 2009 у сумі 50 202,02 шв. франків підлягають сплаті до 30.11.2009р.", а підпункт 4.2.1 доповнено абзацом: "Плата за управління, нарахована за жовтень-грудень 2009 у сумі 2 272,0 грн. підлягає сплаті до 30.11.2009р.";
- 30.11.2009р. укладено додаткову угоду №18105К15-23/2012, якою проценти та плата за управління кредитом нараховані за жовтень-грудень 2009р., підлягають сплаті до 15.01.2010р.;
- 19.01.2009р. укладено додаткову угоду №№18105К15-24/2012, якою з метою проведення конверсії та погашення Кредиту збільшено ліміт кредитної лінії на сумау у доларах США еквівалентну 4 858 260,0 шв. франків, з кінцевим строком погашення основного боргу 13.07.2013р. без надання Позичальником до Банку додаткового забезпечення за Угодою; Банком відкрито Позичальнику нові рахунки; п.4.1 викладено у новій редакції: "Процентна ставка:- за користування кредитними коштами у швейцарських франках - 12% річних;- за користування кредитними коштами у доларах США:- на період з дати здійснення конверсії до 30.06.2010р. включно - 8,1% річних;- на період з 01.07.2010р. та до кінця терміну дії Угоди - 11% річних; плата за управління, нарахована за жовтень-грудень 2009, в сумі 6 816,0 грн. підлягає сплаті у термін 25.01.2010р. включно,при цьому, починаючи з лютого 2010 року така плата в розмірі 2 272,00 грн. сплачується Позичальником до 25 числа місяця, наступного за розрахунковим, на рахунок, зазначений у п. 3.6.1. цієї Угоди; графік надання та погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 11.02.2010р. укладено додаткову угоду №18105К15-25/2012 якою відкрито Банком Позичальнику не відновлювану кредитну лінію з лімітом - 4 626 914,29,29 доларів США з терміном погашення 13.07.2013р., а також графіки надання та погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 22.07.2010р. укладено додаткову угоду №18105К15-26/2012, якою змінено відсоткову ставку за користування кредитом, а саме: 8,1% річних на період з 01.07.2010 до 30.09.2010р. та 11% річних на період з 01.10.2010р. до кінця дії Договору; п.п. 4.1.2 змінено шляхом зобов'язання Позичальника сплатити проценти у швейцарських франках, нараховані з вересня по грудень 2009р. до 01.10.2010р.; внесено зміни до статті 5 Угоди, якими зобов'язано в термін до 01.10.2010р. оформити заставу Банку в забезпечення виконання зобов'язань за кредитними угодами з Позичальником; графік погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 30.07.2010р. укладено додаткову угоду №18105К15-27/2012, якою передбачено сплату нарахованих за червень процентів до 30.07.2010р.;
- 25.10.2010р. укладено додаткову угоду №18105К15-27/2012, якою Банком відкрито для позичальника позичковий рахунок та рахунок для сплати процентів, плат, інших платежів за цією Угодою;
- 13.01.2011р. укладено додаткову угоду №18105К15-29/2012, якою Банком змінено процентні ставки за користування кредитом у розмірі:4% річних на період з 01.01.2011 по 30.04.2011р.;4,5% річних на період з 01.05.2011 по 30.06.2011р.;5% річних на період з 01.07.2011 по 31.07.2011р.;5,5% річних на період з 01.08.2011 по 31.08.2011р.;6% річних на період з 01.09.2011 по 30.09.2011р.;7% річних на період з 01.10.2011 по 31.10.2011р.;8% річних на період з 01.11.2011 по 30.11.2011р.;9% річних на період з 01.12.2011 по 31.12.2011р.;11% річних на період з 01.01.2012 та до кінця дії Угоди; внесено зміни у п.п.4.12 та 4.1.2 щодо сплати Позичальником до 26.12.2011р. процентів у сумі 157 569,24 швейцарських франків, які нараховані за вересень - грудень 2009 року та проценти за користування кредитом протягом серпня-грудня в 2010р. в сумі 216 308,24 доларів США, плата за управління кредитом, нарахована за жовтень-листопад 2010р. в сумі 4 544,00 грн. підлягає сплаті до 15.01.2011р. включно. В свою чергу стяттю 5 доповнено зобов'язанням Позичальника в строк до 30.06.2011р. погасити кредитну заборгованість в сумі не меншій ніж 7 500 000,00 грн.; графік надання та погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 27.12.2011р. укладено додаткову угоду №18105К15-29/2012, якою змінено відсоткову ставку за користування кредитом, а саме: 7% річних на період з 01.11.2011р. по 26.06.2012р. та 11% річних на період з 27.06.2012 та до кінця дії Угоди, також Позичальник зобов'язався оплатити до 26.06.2012р. проценти за користування кредитом сумі 157 569,24 швейцарських франків, які нараховані з вересня по грудень 2009 року та проценти за користування Кредитом протягом серпня-грудня в 2010р. в сумі 216 308,24 доларів США; графік надання та погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 12.01.2012р. укладено додаткову угоду №18105К15-29/2012 передбачений п.п. 4.3.1, розмір плати збільшено на суму ПДВ.
- 29.02.2011р. укладено додаткову угоду №18105К15-32/2012, якою Позичальника зобов'язано переукласти договори що стосуються забезпечення зобов'язань за кредитним договором;
- 27.06.2012р. укладено додаткову угоду №18105К15-33/2012 якою змінено відсоткову ставку за користування кредитом, а саме: 7% річних на період з 27.06.2012р. по 30.09.2012р. та зобов'язано Позичальника оплатити до 01.10.2012р. проценти за користування кредитом сумі 157 569,24 швейцарських франків, які нараховані з вересня - грудень 2009 року, проценти за користування Кредитом протягом серпня-грудня в 2010р. в сумі 216 308,24 доларів США та протягом травня 2012р. в сумі 27 890,01 доларів США; графік надання та погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 28.09.2012р. укладено додаткову угоду №18105К15-34/2012 якою Банк відкриває Позичальнику не відновлювальну кредитну лінію з лімітом - 4 626 914,29 дол.США терміном до 30.04.2013р.; процентна ставка 7% річних на період з 01.10.2012. по 01.05.2013р. та зобов'язано Позичальника оплатити до 01.05.2013р. проценти за користування кредитом сумі 157 569,24 швейцарських франків, які нараховані з вересня- грудень 2009 року, та проценти за користування Кредитом протягом серпня-грудня в 2010р. в сумі 216 308,24 доларів США та протягом травня 2012р. в сумі 27 890,01 доларів США, а також встановлено збільшення розміру плати за управління на 1 000,00 грн. за кожне порушення зобов'язань; графік надання та погашення кредиту викладено у новій редакції;
- 26.10.2012р. укладено додаткову угоду №18105К15-35/2012, якою внесено зміни до ст. 3 шляхом відкриття Банком не відновлюваної кредитної лінії з лімітом 4 626 914,29 доларів США, при цьому сума заборгованості в гривневому еквіваленті не може перевищувати 39 643 401,64 грн. з терміном погашення 30.04.2013р. Водночас, контрагентами погоджено збільшення плати за управління кредитом на 15% від ліміту кредитної лінії за кожне порушення зобов'язань, на період, починаючи з першого дня другого місяця кварталу, наступного за кварталом у яком Позичальником порушено зобов'язання та закінчується останнім днем першого місяця (включно) кварталу, наступного за кварталом в якому Позичальником виконані зазначені зобов'язання;
- 29.05.2013р. укладено додаткову угоду №18105К15-36/2012 якою виключено починаючи з 01.05.2013р. з підпункту 4.2.1. 9 та 10 абзаци, та доповнено текстом щодо припинення нарахування комісії за управління кредитом з 01.08.2013р. ; за внесення вказаних змін до угоди Позичальником сплачується комісія в сумі 50,00 грн.
- 17.10.2013р. укладено додаткову угоду №18105К15-37/2012 ,внесено зміни у ст. 1 "Терміни" валюта кредиту-гривня; змінено період нарахування плати за управління кредитом на щомісячну, починаючи з 01.09.2013р. і закінчуючи місяцем у якому відбувається повне погашення заборгованості за цією Угодою; змінено п.3.1 ст.3 "Кредит" " 4 626 914,29 доларів США" замінено на "36 761 919,47 грн." вилучено слова"при цьому сума заборгованості за Угодою у гривневому еквіваленті не може перевищувати 39 643,401,64 грн."; змінено процентні ставки за користування кредитом у розмірі: 0,1% річних на період з 01.09.2013р. по 30.11.2013р. та 16% річних на період з 01.12.2013р.;виключено з 01.09.2013р. умову щодо припинення нарахування комісії;
- 09.12.2013р. укладено додаткову угоду №18105К15-38/2012 змінено періоди нарахування розміру процентних ставок за користування кредитом: 0,1% річних на період з 01.12.2013р. по 31.08.2014р. та 16% річних на період з 01.09.2014р.;
- 31.01.2014р. укладено додаткову угоду №18105К15-39/2012, якою статтю п.п.4.2.1 доповнено наступним змістом: "Нарахування плати за управління Кредитом у період з 01.02.2014р. по 30.04.2014р. (включно) здійснюється без урахування факту невиконання Позичальником, за результатами 4 кварталу 2013р., зобов'язання визначеного пп. з) п. 2.1. цієї Угоди;Позичальником вноситься плата за зміну умови договору ,яка збільшується на суму ПДВ;
- 20.02.2014р. укладено додаткову угоду №18105К15-40/2012 якою внесено зміни щодо вимог до звітності Позичальника;
- 20.01.2015р. укладено додаткову угодую №18105К15-41/2012 ., якою змінено сплату відсотків за користування кредитом, що нараховуються з 01.09.2014р. по 31.08.2015р., а саме: сума відсотків із розрахунку 2,5% річних сплачується Позичальником щомісячно у терміни встановлені п.4.1.2 договору, а інша частина відсотків (13,5% річних) нарахованих та несплачених процентів сплачується у строк до 25.10.2015р.(включно); за внесення кожної зміни до кредитного договору сплачується плата у розмірі -600грн. (з ПДВ).
В забезпечення виконання зобов'язань за Кредитною угодою від 13.07.2005р. №18105К15/2102, між ВАТ"Укрексімбанк" , ЗАТ "Агропродукт" (Поручитель) та ПП "Продекспорт" (Позичальник) укладено 13.07.2005р. договір поруки № 18105Р1 згідно якого Поручитель зобов'язується перед кредитором солідарно відповідати за своєчасне та повне виконання Позичальником основного зобов'язання передбаченого кредитною угодою ,яким є 5 300 000,00 доларів США з кінцевим терміном погашення до 13.07.2010р. щодо відшкодування суми кредитів,процентів,штрафних санкцій ,а також всіх витрат ,пов'язаних з наданням та обслуговуванням кредитів.
Договором №18105Р1-1 від 13.01.2011р. про внесення змін до договору поруки внесено зміни щодо поняття Кредитна угода,а саме такою є Кредитна угода від 13.07.2005р. №18105К15/2102 , відповідно до якої Кредитор,при виконанні Позичальником певних її умов відкриває Позичальнику не відновлювальну кредитну лінію з лімітом заборгованості 4 626 914,29 доларів США терміном погашення 13.07.2013р.
У відповідності до ст.ст. 32, 34 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору,при цьому обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень (ст.33 ГПК України).
Встановити суми боргу по заявлених банком платежах по кредитною угодою №18105К15/2012 від 13.07.2005р. можливо при досліджені первинних документів на підставі яких банк здійснює облік заборгованості по кредитному договору на особовому рахунку, позабалансових рахунках по тілу кредиту, простроченому тілу кредиту, відсотках, прострочених відсотках, комісій в порядку передбаченому вимогами Інструкції з бухгалтерського обліку кредитних, вкладних (депозитних) операцій та формування і використання резервів під кредитні ризики в банках України затвердженої постановою Правління Національного банку України від 27.12.2007р. № 481, Плану рахунків бухгалтерського обліку банків України та Інструкції про застосування Плану рахунків бухгалтерського обліку банків України затверджених постановою Правління Національного банку України від 17.06. 2004 року N 280, та при досліджені виписок з цих рахунків,які надані в неповному обсязі Банком в процесі розгляду справи і дослідження яких потребують спеціальних знань.
Так, рішенням господарського суду від 31.10.2013р. у справі №921/730/13-г/3,яке набрало законної сили 15.11.2013р. встановлено належне виконання Банком, в тому числі умов кредитної угоди №18105К15/2012 від 13.07.2005р., та порушення умов договору Позичальником щодо своєчасного перерахування нарахованих Банком станом на 17.10.2013р. : тіла кредиту: 758 076,55 дол.США.,160000,00 Євро,6 426 406,27грн.,всього в еквіваленті в гривні - 35 898 615,25грн.; відсотки за кредитом: 81 535,33 дол. США, 259 920,00Євро, 854 666,72 грн., всього в еквіваленті в гривні - 5 001 716,63 грн.; сума несплаченої комісії за управління кредитом - 495 732.32 грн. та комісії про зміну умов договору - 240,00грн.
Відповідно до ст. 35 ГПК України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.
На виконання рішення видано 15.11.2013р. наказ господарського суду: "Стягнути з приватного підприємства “Продекспорт”, м. Тернопіль вул. Живова, 15 код ЄДРПОУ 30047671 та Закритого акціонерного товариства “Агропродукт”, с. Росохач Чортківського району Тернопільської області код ЄДРПОУ 25347839 солідарно на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" вул. Горького, 127, м. Київ код ЄДРПОУ 00032112 в особі Філії АТ "Укрексімбанк" в м. Тернополі, вул. Шептицького, 21, м. Тернопіль код ЄДРПОУ 22607368 заборгованість за кредитними угодами №18105К15/2102 від 13.07.2005 року та №6605К48 від 13.07.2005 року, договорами поруки №18105Р1 від 13.07.2005 року, що доповнений договором № 18105Р1-1 від 13.01.2011р., та №6605Р8 від 13.07.2005 року - 41 003 252 грн. 65 коп. заборгованості за кредитом; 5 426 712 грн. 21 коп. заборгованості за несплаченими відсотками ; 574 509 грн. 51 коп. заборгованості за несплаченими комісіями; 1 353 420 грн. 28 коп. пені за несвоєчасне виконання зобов'язань.
Стягнути з приватного підприємства “Продекспорт”, м. Тернопіль вул. Живова, 15 код ЄДРПОУ 30047671 на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" вул. Горького, 127, м. Київ код ЄДРПОУ 00032112 в особі Філії АТ "Укрексімбанк" в м. Тернополі, вул. Шептицького, 21, м. Тернопіль код ЄДРПОУ 22607368 заборгованість за кредитними договорами №6606К35 від 19.07.2006 року, №6606К38 від 27.07.2006 року, №6606К44 від 06.09.2006 року, №6607К23 від 05.11.2007 року, №6609К5 від 01.06.2009 року, №6609К9 від 01.07.2009 року - 124 807 829 грн. 86 коп. заборгованості за кредитом; 16 288 803 грн. 93 коп. заборгованості за несплаченими відсотками; 1 476 358 грн. 37 коп. заборгованості за несплаченими комісіями; 6 573 707 грн. 10 коп. пені за несвоєчасне виконання зобов'язань.".
Ухвалою суду від 28.11.2013р.,яка набрала законної сили, виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 31.10.2013р. у справі № 921/730/13-г/3 розстрочено згідно графіку погашення : 25 грудня 2013 року - 1 500 000 грн. 00 коп.; 25 січня 2014 року - 1 500 000 грн. 00 коп.; 25 лютого 2014 року - 1 500 000 грн. 00 коп.; 25 березня 2014 року - 1 500 000 грн. 00 коп.; 25 квітня 2014 року - 1 500 000 грн. 00 коп.; 25 травня 2014 року - 1 500 000 грн. 00 коп.; 25 червня 2014 року - 1 500 000 грн. 00 коп.; 25 липня 2014 року - 1 500 000 грн. 00 коп.; 25 серпня 2014 року - 1 500 000 грн. 00 коп.; 25 вересня 2014 року - 1 500 000 грн. 00 коп.; 25 жовтня 2014 року - 1 500 000 грн. 00 коп. та 25 листопада 2014 року - 181 004 593 грн. 90 коп.
Ухвалою господарського суду від 26.01.2015р., яка набрала законної сили, розстрочено виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 31.10.2013р. по справі №921/730/13-г/3 про:- стягнення з приватного підприємства "Продекспорт та Закритого акціонерного товариства "Агропродукт" солідарно на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Філії АТ "Укрексімбанк" в м. Тернополі, заборгованість за кредитними угодами №18105К15/2102 від 13.07.2005 року та №6605К48 від 13.07.2005 року, договорами поруки №18105Р1 від 13.07.2005 року, із врахуванням договору № 18105Р1-1 від 13.01.2011р., та № 6605Р8 від 13.07.2005 року - 41 003 252 грн. 65 коп. заборгованості за кредитом; 5 426 712 грн. 21 коп. заборгованості за несплаченими відсотками; 574 509 грн. 51 коп. заборгованості за несплаченими комісіями; 1 353 420 грн. 28 коп. пені за несвоєчасне виконання зобов'язань; - стягнення з приватного підприємства "Продекспорт", на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Філії АТ "Укрексімбанк" в м. Тернополі заборгованість за кредитними договорами №6606К35 від 19.07.2006 року, №6606К38 від 27.07.2006 року, №6606К44 від 06.09.2006 року, №6607К23 від 05.11.2007 року, №6609К5 від 01.06.2009 року, №6609К9 від 01.07.2009 року - 124 807 829 грн. 86 коп. заборгованості за кредитом; 16 288 803 грн. 93 коп. заборгованості за несплаченими відсотками; 1 476 358 грн. 37 коп. заборгованості за несплаченими комісіями; 6 573 707 грн. 10 коп. пені за несвоєчасне виконання зобов'язань, шляхом сплати залишку несплаченої заборгованості в сумі 181 004 593 грн. 91 коп. згідно наступного графіка: - січень 2015 р. - 5 100 000 грн.;- лютий 2015 р - 1 700 000 грн.;- березень 2015 р. - 1 700 000 грн.;- квітень 2015 р. - 1 700 000 грн.;- травень 2015 р. - 1 700 000 грн.;- червень 2015 р. - 1 700 000 грн.;- липень 2015 р. - 1 700 000 грн.;- серпень 2015 р. - 1 700 000 грн.;- вересень 2015 р. - 1 700 000 грн.;- до 25 жовтень 2015 р. (включно) - 162 304 593 грн. 91 коп.
Як встановлено матеріалами справи, наказ господарського суду Тернопільської області № 921/730/13-г/3 від 15.11.2013р. був направлений відділу примусового виконання рішень Департаменту ДВС Міністерства юстиції України 10.11.2015р., втім постановою державного виконавця ВП №49430652 від 20.11.2015 р. у відкритті виконавчого провадження з примусового виконання судового акту було відмовленого.
Отже, матеріалами справи встановлено, що рішення господарського суду частково виконане добровільно та не виконувалося в порядку примусового виконання.
Банком заявлені позовні вимоги про стягнення платежів за період з 17.10.2013р. по 30.09.2015р.: відсотків за користування кредитом - 6 415 993,79 грн., несплаченої комісії за управління кредитом - 936 814.07 грн. та 1 200, 00грн. несплаченої комісії за внесення змін до договору,всього 7 354 007,86грн.
Відповідно до розрахунку суми заборгованості відповідачем сплачені відсотки за користування кредитними коштами в сумі 70 340,47грн. у період з 17.10.2013р. по 06.11.2014р. із розрахунку 0.10%,а з 01.09.2014р. по 30.09.2015р. нараховані (донараховані) Банком відсотки із розрахунку 16,00%.
В процесі розгляду справи встановлено, що Позичальником по платіжних документах у зазначений період перераховувалися нараховані Банком поточні платежі по відсотках за користування кредитом та комісії за управління кредитом .
Разом з тим, з меморіальних ордерів наданих Банком випливає, що сплачені платежі зараховувалися в погашення прострочених відсотків за кредитом, а не направлялися на платежі, як зазначено в підставах платіжних доручень.
Пояснення представників Банку щодо того, що різниці в даному випадку не має на які платежі та за який період направлено погашення коштів, враховуючи право Банку на черговість зарахування платежів, судом до уваги не приймаються, оскільки розрахунки по платежах, які виникли станом на 17.10.2013р. та стягнуті рішенням суду у справі №921/730/13-г/3, проводяться згідно ст. 117 ГПК України в порядку встановленому Законом України "Про виконавче провадження" та з врахуванням ухвал про розстрочення виконання рішення, які є виконавчими документами, а тому до таких платежів не застосовуються умови щодо черговості їх зарахування.
Отже, встановити на погашення яких платежів та за який період направлені Банком кошти, та в якій сумі вони значилися на дату погашення, без дослідження виписок по рахунках, не можливо.
Крім того, згідно розрахунку Банк застосував з 01.09.2014р. підвищену відсоткову ставку, при цьому не підтвердив такого нарахування виписками із рахунків,враховуючи, що умови додаткової угоди від 20.01.2015р. інша частина відсотків (13,5% річних) нарахованих (щомісячно) та несплачених процентів сплачується у строк до 25.10.2015р.(включно).
Отже, встановити чи нараховувалися щомісячно відсотки Банком в період відстрочки платежу по додатковій угоді від 20.01.2015р., а саме з 01.09.2014р. по 30.09.2015р., також можливо тільки при досліджені виписок з рахунків, на яких обліковуються нараховані відсотки за користування кредитом та прострочені відсотки.
Аналогічні розрахунки та пояснення Банком подані і по комісії за управління кредитом.
Щоб встановити суму комісії, також необхідно дослідити щомісячне її нарахування.
Суттєвим для встановлення правомірності заявлених до стягнення сум є дослідження питання нарахування та сплати платежів по договору та дотримання черговості встановленої п.4.5.6. умов кредитного договору.
Так, відповідно до п. 4.5.6. умов кредитного договору погашення заборгованості Позичальника по платежах здійснюються у наступному порядку: "1) прострочена заборгованість по процентах за користування Кредитом; 2) строкові платежі по сплаті нарахованих процентів за користування Кредитом; 3) прострочена заборгованість по основному боргу Кредиту; 4) строкові платежі по погашенню основного боргу Кредиту; 5) пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування Кредитом; 6) пеня за несвоєчасну сплату основного боргу по Кредиту; 7) пеня, що нараховується та сплачується згідно з п. 4.4.3. та 4.4.4. Угоди; 8) інші платежі.
Суд, не має можливості встановити чи дотримано Позичальником та Банком умови п. 4.5.6. договору та чи вплинуло порушення такого, при наявності, на суму платежів по тілу кредиту, відсотків .
Відповідно до ч.2 ст.41 ГПК України учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз'яснені судовим експертом, але остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі.
Враховуючи викладене, керуючись Законом України "Про судову експертизу", ст.ст. 41, 69, п.1 ч.2 ст.79, ст.86 ГПК України, господарський суд,-
1.Призначити у справі №921/1017/15-г/7 судову фінансово-кредитну експертизу проведення якої доручити Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (м.Тернопіль, вул.Січових Стрільців, 4).
2. На вирішення експерта поставити наступні питання:
1/ Чи відповідає сума 6 415 993,79 грн. боргу по відсотках за користування кредитом фактичній сумі заборгованості за період з 17.10.2013р. по 30.09.2015р. ПП"Продекспорт" перед ПАТ"Державний експортно-імпортний банк України" по кредитній угоді №18105К15/2012 від 13.07.2005р.? Чи нараховувалися Банком щомісячні підвищені відсотки за користування кредитом по кредитній угоді №18105К15/2012 від 13.07.2005р. в розмірі 16,00% (13,5%) за період з 01.09.2014р. по 30.09.2015р.? Якщо так,то яка сума несплачених підвищених відсотків склала станом на 30.09.2015р.? Чи проводилося зарахування банком платежів в іншій черговості ніж передбачено п.4.5.6 кредитній угоді №18105К15/2012 від 13.07.2005р.? Якщо так, то як вплинуло порушення п. 4.5.6. кредитній угоді №18105К15/2012 від 13.07.2005р. на суму боргу по відсотках за користування кредитом? Яка сума боргу по відсотках за користуванням кредитними коштами підтверджена бухгалтерськими документами станом на 30.09.2015р.?
2/ Чи відповідає 936 814.07 грн. сумі комісії за управління кредитом фактичній сумі заборгованості за період з 17.10.2013р. по 30.09.2015р. ПП "Продекспорт" перед ПАТ"Державний експортно-імпортний банк України" по кредитній угоді №18105К15/2012 від 13.07.2005р.? Чи нараховувалися Банком щомісячні підвищені відсотки за комісію за управління кредитом по кредитній угоді №18105К15/2012 від 13.07.2005р. в розмірі 0,300% за період з лютого 2015р. по вересень 2015р.? Якщо так, то яка сума несплаченої комісії по підвищених відсотках склала станом на 30.09.2015р.? Чи проводилося зарахування банком платежів по комісії в іншій черговості ніж передбачено п.4.5.6 кредитній угоді №18105К15/2012 від 13.07.2005р.? Якщо так, то як вплинуло порушення п. 4.5.6. кредитній угоді №18105К15/2012 від 13.07.2005р. на суму боргу по відсотках по комісії за управління кредитом? Яка сума боргу по комісії за управління кредитом підтверджена бухгалтерськими документами станом на 30.09.2015р.?
3.Зобов'язати учасників судового процесу надати суду в термін до 20.02.2016р. для проведення експертного дослідження:
Банк: надати первинні бухгалтерські документи та інші матеріали необхідні для надання експертного висновку, в тому числі, виписки по рахунках на яких щомісячно обліковуються тіло кредиту,відсотки за користування кредитом,комісії за управлянням кредиту за період з 17.10.2013 року по 30.09.2015року.
ПП "Продекспорт": надати первинні бухгалтерські документи та інші матеріали необхідні для надання експертного висновку, в тому числі всі розрахункові документи направлені на погашення заборгованості по кредитній угоді №18105К15/2012 від 13.07.2005р.
4.Суд, попереджає експерта про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків.
5.Провадження у справі № 921/1071/15-г/7 зупинити до проведення судової експертизи.
6.Оплату експертизи покласти на Приватне підприємство "Продекспорт", вул.Кривоноса, 2Б, м.Тернопіль, Тернопільська область, 46027, ідентифікаційний код 30047671.
Копію ухвали направити сторонам та Тернопільському відділенню Київського науково - дослідного інституту судових експертиз (м.Тернопіль, вул.Січових Стрільців, 4).
Суддя М.С. Стадник