27 листопада 2015 рокусправа № 804/15802/15
Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії: головуючого судді: Іванова С.М.
суддів: Чабаненко С.В. Шлай А.В.
за участю секретаря судового засідання: Горшкова В.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1 на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21 листопада 2015 року по справі за позовом Кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1 до Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області, Жовтневої районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області, Дзержинської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області, Довгинцівської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області, Інгулецької районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області, Саксаганської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області, Тернівської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області, Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області, третя особа - ОСОБА_3 про визнання дій протиправними, скасування протоколів та зобов'язання вчинити певні дії, -
19 листопада 2015 року Кандидат на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся з адміністративним позовом до Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області (відповідач -1), Жовтневої районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області (далі - відповідач-2), Дзержинської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області (далі - відповідач-3), Довгинцівської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області (далі - відповідач-4), Інгулецької районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області (далі - відповідач-5), Саксаганської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області (далі - відповідач-6), Тернівської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області (далі - відповідач-7), Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області (далі - відповідач-8), третя особа - ОСОБА_3 в якому просив:
- визнати протиправними дії Жовтневої, Дзержинської, Довгинцівської, Інгулецької, Саксаганської, Тернівської, Центрально-міської районних у місті Кривому Розі виборчих комісій Дніпропетровської області щодо складання протоколів від 16.11.2015 року про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі у межах виборчого територіального округу;
- визнати протиправними дії та скасувати протокольні рішення від 16.11.2015 року Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області про прийняття протоколів
Жовтневої, Дзержинської, Довгинцівської, Інгулецької, Саксаганської, Тернівської, Центрально-міської районних у місті Кривому Розі виборчих комісій Дніпропетровської області від 16.11.2015 року про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі у межах виборчого територіального округу;
- скасувати протокол від 16.11.2015 року Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області про результати виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі;
- визнати протиправною та скасувати Постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 16.11.2015 року № 148;
- визнати протиправною та скасувати Постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 18.11.2015 року № 161;
- в порядку ч. 3 ст. 29 Закону України "Про місцеві вибори" у зв'язку із систематичними грубими порушеннями Криворізької міською виборчою комісією Дніпропетровської області Конституції України та Закону України "Про місцеві вибори" під час встановлення результатів виборів Криворізького міського голови припинити достроково повноваження усього складу Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області;
- визнати недійсним голосування на виборчих дільницях №№ 121508, 121509, 121510, 121552, 121553, 121607, 121608, 121609, 121610, 121636, 121637,121690, 121692, 121693, 121730, 121731, 121732,121733, 121775, 121776 під час проведення повторного голосування 15.11.2015 року з виборів Криворізького міського голови;
- зобов'язати Дзержинську, Довгинцівську, Інгулецьку, Саксаганську, Тернівську, районні у місті Кривому Розі виборчі комісії Дніпропетровської області провести повторний підрахунок голосів на виборчих дільницях №№ 121502, 121531, 121516. 121611,121615, 121660, 121711, 121712;
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 17 листопада 2015 року № 155 "Про скаргу кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1, зареєстровану в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 16 листопада 2015 року за вх.№737";
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області № 154 від 18.11.2015 року "Про скарги кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1, зареєстровані в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 16.11.2015 року за вх. № 736, 735 та уточнення до них від 17.11.2015 року за вх. № 808, 809";
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 18 листопада 2015 року №156 "Про скарги кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1, зареєстровані в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 16 листопада 2015 року за вх.№№ 741, 742 та уточнення до них від 17 листопада 2015 року за вх.№№ 802, 803".
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 18 листопада 2015 року №157 "Про скарги кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1, зареєстровані в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 16 листопада 2015 року за вх. №№ 733, 734 та уточнення до них від 17 листопада 2015 року за вх.№№ 807, 805".
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області № 158 від 18.11.2015 року "Про скарги кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1, зареєстровані в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 16.11.2015 року за вх. № 745, 739".
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області № 159 від 18.11.2015 року "Про скарги кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1, зареєстровані в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 16.11.2015 року за вх. № 740, 744 та уточнення до них від 17.11.2015 року за вх. №'800, 806".
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області № 160 від 18.11.2015 року "Про скарги кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1, зареєстровані в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 16.11.2015 року за вх. № 738, 743 та уточнення до них від 17.11.2015 року за вх. № 804";
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області № 165 від 19.11.2015 року "Про скаргу заступника голови Дільничної виборчої комісії № 121614 ОСОБА_4, зареєстровану в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 17.11.2015 року за вх. № 812";
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 19 листопада 2015 року №162 "Про скаргу кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1, зареєстровану в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 16 листопада 2015 року за вх.№811".
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 19 листопада 2015 року №163 "Про скаргу ОСОБА_5, зареєстровану в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 16 листопада 2015 року за №750"
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 19 листопада 2015 року №164 "Про скаргу спостерігача від Криворізької міської організації "Політична партія "Об'єднання "Самопоміч" ОСОБА_6, зареєстрованої в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області листопада 2015 року за вх.№732736 та уточнення до неї від 17 листопада 2015 року за вх.№814"
- визнати протиправною та скасувати постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області № 166 від 19.11.2015 року "Про скаргу секретаря дільничної виборчої комісії № 121614 ОСОБА_7, зареєстровану в Криворізькій міській виборчій комісії Дніпропетровської області 17.11.2015 року за вх. № 813".
Позовні вимоги обґрунтовані посиланнями на порушення Закону України «Про місцеві вибори» при встановленні результатів голосування.
Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21 листопада 2015 року в задоволенні позовних вимог відмовлено. Вирішено питання про судові витрати у справі. Рішення суду мотивовано тим, що судом першої інстанції не було встановлено порушень Закону України «Про місцеві вибори», які могли істотно вплинути на результати голосування.
Не погодившись з постановою суду першої інстанції, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить скасувати вищезазначену постанову та ухвалити нове рішення, задовольнивши позовні вимоги. Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції не надано належної оцінки допущеним відповідачами грубим порушенням принципів і засад виборчого процесу при проведенні другого туру голосування з виборів міського голови м. Кривого Рогу Дніпропетровскої області 15 листопада 2015 року, а також встановленні результатів голосування. Зокрема, в апеляційній скарзі позивач посилається на доводи щодо незаконності ухвали суду першої інстанції про відмову у витребуванні доказів, необхідності визнання виборів не дійсними по 21 спеціальній виборчій дільниці, безпідставності та не можливості включення до списків виборців, згідно з постановами Криворізької міської виборчої комісії №№ 139 і 147 та виготовлення бюлетенів в більшій кількості, безпідставності включення до списків виборців членів спеціальних виборчих дільничих комісій, необхідності скасування протоколів про підсумки голосування районних у м. Кривому Розі виборчих комісій та протоколу про результати голосування Криворізької міської виборчої комісії, необхідності дострокового припинення повноважень Криворізької міської виборчої комісії в порядку ч. 3 ст. 29 Закону України «Про місцеві вибори» та скасування постанов №№ 148, 161.
Представники позивача в судовому засіданні вимоги апеляційної скарги підтримали в повному обсязі, просили останню задовольнити на підставах, що в ній зазначені.
Представники відповідача - Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області, Жовтневої виборчої комісії Дніпропетровської області та третьої особи ОСОБА_3 в судовому засіданні подали заперечення на апеляційну скаргу, в яких просили залишити рішення суду першої інстанції без змін, як законне та обґрунтоване.
Інші особи, які беруть участь у справі в судове засідання не з'явились, про причини неявки суд не повідомили, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, що у відповідності до приписів ч. 8 ст. 177 КАС України не перешкоджає апеляційному розгляду справи.
Заслухавши представників осіб, які беруть участь у справі, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів апеляційного суду приходить до наступного висновку.
Як встановлено судом першої інстанції, позивач є кандидатом на посаду Криворізького міського голови, що підтверджується копією посвідчення № 8 від 18.09.2015 року, яка міститься у матеріалах справи. 15 листопада 2015 року у місті Кривому Розі відбувся другий тур виборів на посаду Криворізького міського голови. 16 листопада 2015 року о " 01" годині " 50 хвилин" відповідачем-2 було складено протокол Жовтневої районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі у межах виборчого територіального округу, за наслідками проведення повторного голосування 15 листопада 2015 року чергових виборів Криворізького міського голови. 16 листопада 2015 року о " 01" годині " 38 хвилин" відповідачем-3 було складено протокол Дзержинської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі у межах виборчого територіального округу, за наслідками проведення повторного голосування 15 листопада 2015 року чергових виборів Криворізького міського голови. 16 листопада 2045 року о " 02" годині " 15 хвилин" відповідачем-4 було складено протокол Довгинцівської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі у межах виборчого територіального округу, за наслідками проведення повторного голосування 15 листопада 2015 року чергових виборів Криворізького міського голови. 16 листопада 2015 року о " 03" годині " 45 хвилин" відповідачем-5 було складено протокол Інгулецької районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі у межах виборчого територіального округу, за наслідками проведення повторного голосування 15 листопада 2015 року чергових виборів Криворізького міського голови. 16 листопада 2015 року о " 01" годині " 50 хвилин" відповідачем-6 було складено протокол Саксаганської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі у межах виборчого територіального округу, за наслідками проведення повторного голосування 15 листопада 2015 року чергових виборів Криворізького міського голови. 16 листопада 2015 року о " 00" годині " 45 хвилин" відповідачем-7 було складено протокол Тернівської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі у межах виборчого територіального округу, за наслідками проведення повторного голосування 15 листопада 2015 року чергових виборів Криворізького міського голови.16 листопада 2015 року о " 02" годині " 10 хвилин" відповідачем-8 було складено протокол Центрально-Міської районної у місті Кривому Розі виборчої комісії Дніпропетровської області про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі у межах виборчого територіального округу, за наслідками проведення повторного голосування 15 листопада 2015 року чергових виборів Криворізького міського голови.
В подальшому, зазначені протоколи, складені відповідачами №№ 2-8 від 16.11.2015 року, було прийнято відповідачем-1, про що прийнято о 03:55 протокольне рішення в порядку ст. 84 Закону України "Про місцеві вибори", та згідно із протоколом Відповідача-1 від 16.11.2015 року про результати виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі встановлено результати голосування виборців. 16 листопада 2015 року о 05:00 год. Відповідачем-1 прийнято постанову № 148 "Про визнання обраним Криворізьким міським головою ОСОБА_3.". 18 листопада 2015 року о 06:30 год. Відповідачем-1 прийнято постанову № 161 "Про реєстрацію Криворізького міського голови".
Надаючи правову оцінку рішенню суду першої інстанції, колегія суддів апеляційного суду, виходить з наступного.
Щодо доводів позивача відносно наявності підстав для визнання не дійсним голосування на спеціальних виборчих дільницях №№ 121508, 121509, 121510, 121552, 121553, 121607, 121608, 121609, 121610, 121636, 121637,121690, 121692, 121693, 121730, 121731, 121732,121733, 121775, 121776, колегія суддів зазначає, що відповідно до приписів ст. 81 Закону України «Про місцеві вибори» дільнична виборча комісія приймає рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним у разі встановлення нею порушень вимог цього Закону, внаслідок яких неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, лише за таких обставин:
1) виявлення фактів незаконного голосування (вкидання виборчого бюлетеня до виборчої скриньки за виборця іншою особою, крім випадків, передбачених цим Законом; голосування особами, які не мають права голосу; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування виборцем більше одного разу) у кількості, що перевищує п'ять відсотків від кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці;
2) знищення або пошкодження виборчої скриньки (скриньок), що унеможливлює встановлення змісту виборчих бюлетенів, якщо кількість цих бюлетенів перевищує десять відсотків від кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці;
3) виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості, що перевищує більш як на п'ять відсотків кількість виборців, які отримали бюлетені на виборчій дільниці.
За приписами ч. 8 ст. 99 вказаного Закону у разі визнання судом рішення відповідної виборчої комісії протиправним, у тому числі з питання визнання голосування на виборчій дільниці недійсним, установлення підсумків і результатів голосування, встановлення результатів виборів, рішення з цього питання приймається виборчою комісією, рішення якої було визнане протиправним, або виборчою комісією вищого рівня на підставі рішення суду.
З аналізу вказаних правових норм у їх системному зв'язку вбачається, що судом може бути визнано протиправним саме рішення відповідної виборчої комісії про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним. Враховуючи, що позивачем відповідні рішення комісій по вказаним спеціальним дільницям не оскаржувались, суд не може перебирати на себе дискреційні повноваження виборчої комісії, тому відсутні правові підстави для визнання голосування на спеціальних виборчих дільницях не дійсним.
Постанови Кривозької міської виборчої комісії Дніпропетровської області з їх додатками про утворення та зміни членів комісії, в тому числі на спеціальних виборчих дільницях від 08.11.2015 року № 113, від 12.11.2015 року № 138, від 13.11.2015 року № 139 та від 15.11.2015 року № 147 позивачем не оскаржувались, а відповідно порушення на які посилається позивач при формуванні спеціальних дільничих виборчих комісій, як окрема складова не можуть бути підставою для задоволення вказаних позовних вимог. Крім того, відповідно до поданої заяви від 25.12.2015 року представники позивача просили при розгляді апеляційної скарги виключити з числа доказів копії зазначених постанов та додатків до них, посилаючись на наявність сумнівів у їх достовірності. Заява обґрунтована їх не відповідністю копіям постанов які були раніше надані відповідачами і наявні в матеріалах справи.
Колегія суддів вважає, що способом усунення протиріч у копіях постанов є дослідження оригіналів документів безпосередньо у судовому засіданні, що передбачено ч. 4 ст. 79 КАС України. Перевірка наданих відповідачами документів на предмет їх фальшивості, підроблення або недостовірності має бути здійсненна в порядку, визначеному кримінальним процесуальним законодавством України, зважаючи на доводи представників позивача. Також встановлення вироком суду, що набрав законної сили, завідомо не правдивих показать свідка, фальшивості документів, що потягли за собою ухвалення незаконного або не обгрунттованого рішення, є підставою для перегляду судового рішення за ново виявленими обставинами (п. 2 ч. 2 ст. 245 КАС України).
З метою дотримання принципу офіційного з'ясування всіх обставин у справі визначеного ст. 11 КАС України, якою суд зобов'язаний вжити передбачені законом заходи, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи, судом апеляційної інстанції були викликані та допитані в якості свідків наступні члени Кривозької міської виборчої комісії Дніпропетровської області: ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20 Слід зазначити, що показання цих осіб містять протирічча щодо прийняття постанов Кривозької міської виборчої комісії Дніпропетровської області з додатками про утворення та зміни членів комісії, в тому числі на спеціальних виборчих дільницях від 08.11.2015 року № 113, від 12.11.2015 року № 138, від 13.11.2015 року № 139 та від 15.11.2015 року № 147. Саме тому у суду відсутні підстави для неприйняття в якості письмових доказів оригіналів вказаних постанов, які не оскаржені у встановленому законом порядку, не визнані недійсними та не скасовані.
Крім того, слід зазначити, що відповідно до ч. 11 ст. 87 Закону України «Про місцеві вибори», списки виборців для повторного голосування на спеціальних виборчих дільницях, утворених у стаціонарних закладах охорони здоров'я, виготовляються відповідними дільничними виборчими комісіями не пізніш як за два дні до дня повторного голосування на підставі відомостей, поданих керів никами цих закладів.
В силу ч.ч. 12, 13 ст. 34 Закону України «Про місцеві вибори», дільнична виборча ко місія спеціальної виборчої дільниці в разі внесення змін до списку виборців невідкладно по відомляє відповідний орган ведення Державного реєстру виборців про включення виборця до списку виборців або виключення зі списку виборців. Члени дільничної виборчої комісії спеціальної виборчої дільниці включаються до списку виборців на цій виборчій дільниці на підставі рішення відповідної територіа льної виборчої комісії щодо утворення дільничної виборчої комісії цієї спеціальної ви борчої дільниці. У відповідності до Розділу VII «Виготовлення списків виборців для проведення повторного голосування» Роз'яснення щодо складання та уточнення списків виборців для під готовки і проведення голосування з місцевих виборів, затвердженого постановою Централь ної виборчої комісії від 25 вересня 2015 року № 370, список виборців для проведення повто рного голосування на спеціальній виборчій дільниці виготовляється дільничною виборчою комісією на підставі поданих керівником стаціонарного закладу охорони здоров'я відомос тей про громадян України, які згідно статті 3 Закону України «Про місцеві вибори» ма ють право голосу на відповідних місцевих виборах та на день проведення повторного голо сування перебуватимуть у цьому закладі. Дільнична виборча комісія спеціальної виборчої дільниці вносить виборця, в тому чи слі члена дільничної виборчої комісії, до списку виборців для повторного голосування з від повідних місцевих виборів із зазначенням у графі «Примітки» його права на отримання ви борчого бюлетеня на цих місцевих виборах згідно з частиною чотирнадцятою статті 34 Зако ну України «Про місцеві вибори» (п. 9). Список виборців для повторного голосування на спеціальній виборчій дільниці виготовляється не пізніш як за два дні до дня повторного голосування (п. 10). Особа, включена до списку виборців для повторного голосування на спеціальній ви борчій дільниці, невідкладно повідомляється письмово про таке включення (п. 11). Дільнична виборча комісія спеціальної виборчої дільниці невідкладно після складання списку виборців передає відомості про включених до нього виборців органу ведення Реєстру за своїм місцезнаходженням. Такі відомості можуть передаватися за допомогою технічних засобів зв'язку (п. 12).
З наведених положень Закону вбачається, що дії або бездіяльність чи рішення з при воду списків виборців приймаються або можуть прийматися дільничними виборчими комісі ями спеціальних виборчих дільниць, керівниками стаціонарного закладу охорони здоров'я чи органами ведення Реєстру за місцезнаходженням відповідної спеціальної виборчої дільниці.
Отже відповідачами не вчинялося будь-яких дій чи бездіяльності та не приймалося жодних рішень щодо формування списків виборців на вказаних вище спеціальних виборчих дільницях.
Також колегія суддів апеляційного суду погоджується з судом першої інстанції щодо відсутності підстав для задоволення позовних вимог відносно визнання протиправними дій Жовтневої, Дзержинської, Довгинцівської, Інгулецької, Саксаганської, Тернівської, Центрально-Міської районних у місті Кривому Розі виборчих комісій Дніпропетровської області щодо складання протоколів від 16.11.2005 року про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови та визнання протиправними дій та скасування протокольних рішень Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 16.11.2015 року про прийняття протоколів вказаних районних комісій про підсумки голосування, скасування протоколу Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 16.11.2015 року про результати виборів Криворізького міського голови, як і зобов'язання Дзержинську, Довгинцівську, Інгулецьку, Саксаганську, Тернівську районні у місті Кривому Розі виборчі комісії Дніпропетровської області провести повторний підрахунок голосів на виборчих дільницях №№ 121502, 121531, 121516, 121611, 121660, 121711, 121712, виходячи з того, що як було встановлено судом першої інстанції та знайшло своє підтвердження в суді апеляційної інстанції на час складання вказаних протоколів жодної скарги як і наявності відповідно оформлених актів про порушення виборчого законодавства як на адресу районних комісій так і міської виборчої комісії не надходило, а зворотнього суду не доведено, відповідно дії останніх не суперечать приписам ч. 6 ст. 83 Закону України «Про місцеві вибори», як і не підтвердились доводи представників апелянта щодо неможливості суб'єктами виборчого процесу зареєструвати вказані скарги і акти та чинення перепон у їх реєстрації. При цьому рішення про проведення повторного підрахунку голосів є виключною компетенцією територіальної виборчої комісії, яка у відповідності до п. 2 ч. 6 ст. 20 Закону України «Про місцеві вибори» припинила свої повноваження та діяльність. Вказане також свідчить про неналежно обраний позивачами спосіб захисту порушеного права.
Щодо позовних вимог про визнання протиправною та скасування постанови Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 16.11.2015 року № 148 «Про визнання обраним Криворізьким міським головою ОСОБА_3.», визнання протиправною та скасування постанови Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 18.11.2015 року № 161 «Про реєстрацію Криворізького міського голови», слід зазначити наступне.
Як вбачається з копії журналу реєстрації кореспонденції, що містяться в матеріалах справи, до моменту закінчення встановлення результатів виборів (03-55 16.11.2015 року) до територіальної виборчої комісії скарги та акти про порушення вимог Закону України "Про місцеві вибори" не надходили. Скарги зареєстровані у журналі реєстрації кореспонденції вже після встановлення результатів виборів та складання відповідачем-1 протоколу від 16.11.2015 року.
За приписами Порядку розгляд скарг виборчими комісіями з місцевих виборів, який затверджено постановою Центральної виборчої комісії від 05.09.2015 року № 229 належним доказом надходження скарги до територіальної та дільничної виборчої комісії є її реєстрація у журналах реєстрації кореспонденції.
За вказаних обставин, суд першої інстанції критично оцінив доводи позивача про те, що скарги надходили до відповідача-1 під час встановлення підсумків голосування, оскільки із журналу реєстрації кореспонденції відповідача-1 вбачається, що перша скарга надійшла вже після встановлення підсумків голосування. Під час розгляду апеляційної скарги доказів протилежного не надано. Також у матеріалах справи відсутні акти суб'єктів виборчого процесу про відмову членів Криворізької міської виборчої комісії в реєстрації скарг у зв'язку з чим відповідач-1 не мав правових підстав для не прийняття протоколу про результати виборів Криворізького міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі.
Як пояснив свідок ОСОБА_19, допитаний при розгляді апеляційної скарги, під час встановлення результатів голосування у міській виборчій комісії 16.11.2015 року знаходилась скарга ОСОБА_6, що не була зареєстрована та розглянута, тому рішення № 161 та № 148 не можуть вважатись об'єктивними та правомірними. Зі змісту зазначеної скарги вбачається, що ОСОБА_6 не згодна з рішенням Криворізької міської виборчої комісії від 05 листопада 2015 року про призначення голови дільничної виборчої комісії № 121563 виборчого округу № 19 (том 5 а.с.144-146). При цьому, колегія суддів зазначає, що за приписами статті 95 Закону України «Про місцеві вибори» скарга, що стосується порушення, яке мало місце до дня голосування, може бути подана у п'ятиденний строк з дня прийняття рішення, але не пізніше 22 години дня, що передує дню голосування. Зважаючи на те, що ОСОБА_6 подана скарга поза межами визначеного законом строку і не стосувалась порушень під час голосування, наявність останньої не є підставою для неприйняття постанов № 148 та № 161.
Крім того, представники позивача стверджували, що відповідач -1 прийняв спірні постанови № 148 та № 161 без надання можливості у визначений законом дводенний строк для подачі суб'єктами виборчого процесу скарг.
Згідно частини 3 статті 95 Закону України «Про місцеві вибори» скарга, що стосується порушення, яке мало місце під час голосування, може бути подана до відповідної дільничної виборчої комісії не пізніше закінчення голосування. Як вбачається зі змісту скарг, наявних в матеріалах справи, вони стосуються порушень виборцями під час голосування, зокрема, голосування особами, які не включені до списку виборців.
Таким чином, на час прийняття постанов № 148 та № 161 термін подачі вказаних скарг сплинув, а отже наведені представниками позивача доводи не є підставами для їх скасування.
Також, судом першої інстанції встановлено, що відповідач-1, не дочекавшись результатів повторного підрахунку голосів Інгулецькою районною у м. Кривому Розі виборчою комісією згідно постанови № 155 від 17.11.2015 року Криворізької міської виборчої комісії, прийняв постанову від 18.11.2015 року № 161 "Про реєстрацію Криворізького міського голови".
Згідно ч. 1 та 3 ст. 89 Закону України "Про місцеві вибори" особа, обрана депутатом Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласної, районної, міської, районної у місті, сільської, селищної ради, сільським, селищним, міським головою, старостою, для її реєстрації, у разі наявності іншого представницького мандата, зобов'язана подати до територіальної виборчої комісії протягом 20 днів з дня офіційного оприлюднення результатів місцевих виборів копію зареєстрованої заяви про припинення дії іншого представницького мандата, поданої відповідно до Верховної Ради України, Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласної, районної, міської, районної у місті, сільської, селищної ради. Особа, обрана сільським, селищним, міським головою, старостою, одночасно з копією заяви про припинення дії іншого представницького мандата подає документ про звільнення з роботи (посади), несумісної з посадою сільського, селищного, міського голови, старости. У разі обрання одного з кандидатів, включеного до виборчих списків місцевої організації партії, депутатом у двох або більше багатомандатних виборчих округах такий кандидат має право звернутися для його реєстрації депутатом лише однієї місцевої ради. У п'ятиденний строк з дня отримання документів, зазначених у частині першій цієї статті, територіальна виборча комісія приймає рішення про реєстрацію депутата, сільського, селищного, міського голови, старости.
Оскільки третя особа ОСОБА_3 надав до територіальної виборчої комісії документи, передбачені ч.1 ст. 89 Закону України "Про місцеві вибори", відповідач 1 був зобов'язаний прийняти постанову Криворізької міської виборчої комісії Дніпропетровської області від 18.11.2015 року № 161. Слід звернути увагу, що після проведення Інгулецькою районною у місті Кривому Розі виборчою комісією повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 121615 порушень не встановлено, результати не змінились, що підтверджується копією протоколу про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 121615.
Суд першої інстанції також відмовив у задоволенні позову про визнання протиправними та скасування постанов Криворізької міської виборчої комісії про розгляд скарг кандидата на посаду міського голови ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_21, ОСОБА_6 та ОСОБА_7 Проте, апеляційна скарга не містить доводів щодо незаконності та необгрунтованості оскарженої постанови суду першої інстанції в цій частині.
Щодо дострокового припинення повноважень Криворізької міської виборчої комісії колегія суддів зазначає наступне.
У судовому засіданні свідки ОСОБА_20 (партія «Об'єднання Самопоміч»), ОСОБА_19 (партія «Об'єднання Самопоміч»), ОСОБА_18 (політична партія «Відродження») повідомили суду про систематичні порушення головою та секретарем Криворізької міської виборчої комісії Закону України «Про місцеві вибори», у тому числі перешкоджання у здійсненні їх повноважень як членів комісії. Однак про такі факти ними не повідомлялись ні Центральна виборча комісія, ні відповідні правоохоронні органи. При цьому, інші свідки, які були допитані при розгляді апеляційної скарги вказані зазначеними особами обставини не підтвердили. Відсутність на час розгляду справи інших належних та допустимих доказів на підтвердження доводів позивача про допущення головою та секретарем Криворізької міської виборчої комісії Закону України «Про місцеві вибори», фальшування доказів по справі, що може бути підтверджено висновком судової експертизи, унеможливлює встановлення цих обставин під час розгляду цієї справи, враховуючи особливість даної категорії справ.
Крім того за приписами ч. 8 ст. 29 Закону України «Про місцеві вибори» передбачена процедура припинення повноважень голови, секретаря комісії у разі систематичного не виконання покладених на них обов'язків яка включає в себе прийняття мотивованого рішення за результатами голосування складом комісії, яка дотримана не була. Частина 3 цієїж статті визначає підстави та процедуру дострокового припинення повноважень всього складу територіальної, дільничної виборчої комісії, зокрема у разі встановлення одноразового грубого порушення чи систематичного порушення комісією Конституції України, цього та інших законів України.
Під час розгляду справи, судом як першої так і апеляційної інстанції не встановлено обставин порушень саме усім складом комісії, а відповідно дані позовні ввимоги задоволенню не підлягають.
Процесуальних порушень при прийнятті судом першої інстанції ухвали про відмову у витребуванні доказів, що могли вплинути на правильність судового рішення, судом апеляційної інстанції також не встановлено.
Також, судом апеляційної інстанції, з урахуванням приписів ст. 166 КАС України не встановлено підстав для постановлення окремої ухвали.
Таким чином, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги не спростовують правильності висновків суду першої інстанції і не дають підстав для висновку про помилкове застосування судом першої інстанції норм матеріального або процесуального права, яке призвело б до неправильного вирішення справи.
Відповідно до ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Зважаючи на відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про залишення оскаржуваного рішення суду першої інстанції без змін.
Відповідно до ч. 9 ст. 172 КАС України суд приймає позовну заяву щодо рішення, дії чи бездіяльності виборчої комісії, комісії з референдуму або члена відповідної комісії до розгляду незалежно від сплати судового збору. У разі несплати судового збору на момент вирішення справи суд одночасно вирішує питання про стягнення судового збору відповідно до правил розподілу судових витрат, встановлених цим Кодексом.
Крім того, оскільки скаржником судовий збір сплачений не був, а в задоволенні його апеляційної скарги відмовлено, апеляційний суд одночасно з ухваленням судового рішення вирішує питання про стягнення судового збору відповідно до правил розподілу судових витрат, встановлених цим Кодексом.
Відповідно до ст. 4 Закону України «Про судовий збір» (в редакції чинний з 01.09.2015) за подання апеляційної скарги на рішення суду сплачується 110 відсотків ставки, що підлягала сплаті при поданні позовної заяви.
Згідно з ч. 3 ст. 6 Закону України від 08.07.2011 № 3674-VI "Про судовий збір" (далі - Закон № 3674-VI) у разі коли в позовній заяві об'єднано дві і більше вимог немайнового характеру судовий збір сплачується за кожну вимогу немайнового характеру.
Станом на 01 січня 2015 року розмірі мінімальної заробітної плати становив 1218,00 грн., тобто за кожну вимогу немайнового характеру необхідно сплачувати судовий збір у розмірі 535,92 грн.
Скаржник в апеляційній скарзі просив задовольнити двадцять позовних вимог, в задоволенні яких судом першої інстанції було відмовлено.
За результатами розгляду апеляційний суд дійшов висновку про необхідність відмови в задоволенні апеляційної скарги, у зв'язку з чим з позивача необхідно стягнути несплачену суму судового збору у розмірі 10 718, 40 грн. (9 744,00 грн. х 110%).
Таким чином, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги не спростовують правильності висновків суду першої інстанції і не дають підстав для висновку про помилкове застосування судом першої інстанції норм матеріального або процесуального права, яке призвело б до неправильного вирішення справи.
Відповідно до ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Зважаючи на відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про залишення оскаржуваного рішення суду першої інстанції без змін.
Керуючись ст.ст. 172, 177, 195, п. 1 ч. 1 ст. 198, ст. 200 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
Апеляційну скаргу Кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21 листопада 2015 року по справі № 804/15802/15 - залишити без змін.
Стягнути з Кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1 на користь Державного бюджету України судовий збір у сумі 10 718,40 грн.
Ухвала суду є остаточною і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Текст ухвали виготовлено 27 листопада 2015 року о 08.30 годин.
Головуючий: С.М. Іванов
Суддя: С.В. Чабаненко
Суддя: А.В. Шлай