10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02
"08" жовтня 2009 р. Справа № 20/242
Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді
суддів:
при секретарі ,
за участю представників сторін:
від позивача: не з'явився,
від відповідача: ОСОБА_1, довіреність №3 від 15.09.2009р.,
ОСОБА_2, голова фермерського господарства,
від третіх осіб:
- Управління з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області: не з'явився,
- Державної інспекції з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області: не з'явився,
- Управління державного комітету України по земельних ресурсах в Хмельницькій області: не з'явився,
від прокуратури: Сич Ю.М., прокурор відділу представництва інтересів держави та громадян прокуратури Житомирської області, посвідчення №52,
розглянувши апеляційну скаргу Фермерського господарства "Козаки", с.Лапківці Хмельницького району Хмельницької області
на рішення господарського суду Хмельницької області
від "17" червня 2009 р. у справі № 20/242 (суддя Гладій С.В.)
за позовом Прокурора Хмельницького району в інтересах держави в особі Хмельницької районної державної адміністрації, м.Хмельницький
до Фермерського господарства "Козаки", с.Лапківці Хмельницького району Хмельницької області
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:
- Управління з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області, м. Хмельницький Державної інспекції з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області, м. Хмельницький;
- Управління державного комітету України по земельних ресурсах в Хмельницькій області, м. Хмельницький
про стягнення 25120,42 грн. шкоди завданої самовільним зайняттям земельної ділянки та зобов'язання звільнити самовільно зайняту ділянку площею 27,8 га, яка знаходиться за межами населеного пункту на території Рідкодубської сільської ради Хмельницького району,
Рішенням господарського суду Хмельницької області від 17.06.2009р. (оформлене згідно із ст.84 ГПК України - 19.06.2009р.) у справі №20/242 позов Прокурора Хмельницького району в інтересах держави в особі Хмельницької районної державної адміністрації до Фермерського господарства "Козаки", за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Управління з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області Державної інспекції з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області та Управління державного комітету України по земельних ресурсах в Хмельницькій області про стягнення 25120,42грн. шкоди та зобов'язання звільнити самовільно зайняту земельну ділянку задоволено.
Стягнуто з відповідача на користь позивача - 25120,42грн. шкоди, завданої самовільним зайняттям земельної ділянки.
Зобов'язано відповідача звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 27,84га, яка знаходиться за межами населеного пункту на території Рідкодубської сільської ради Хмельницького району.
Стягнуто з відповідача в доход Державного бюджету України 336,20грн. державного мита та 118,00грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Фермерське господарство "Козаки" звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у позові, а також визнати незаконними дії Хмельницької райдержадміністрації та зобов'язати прийняти рішення щодо переоформлення ФГ "Козаки" земельних ділянок загальною площею 30,01 з постійного користування в оренду.
В апеляційній скарзі відповідач посилається на порушення місцевим господарським судом при прийнятті оскарженого рішення норм матеріального та процесуального права.
Вказує, що суд не взяв до уваги ту обставину, що для здійснення господарської діяльності засновнику ФГ ОСОБА_4 рішеннями Хмельницької районної ради від 24.09.1999р. №34 надано для постійного користування земельну ділянку площею 2,21га, від 30.09.1999р. №13 - земельну ділянку площею 9,54га, від 24.11.2000р. №33 господарству надано в постійне користування земельну ділянку площею 18,26га, загалом 30,01га сільськогосподарських угідь і видано державні акти на право постійного користування землею.
Зазначає, що після набрання чинності п.6 розд. Х Земельного кодексу України члени фермерського господарства неодноразово зверталися до районної державної адміністрації (протягом 2005-2009р.р.) із заявами щодо вирішення питання про переоформлення земельної ділянки з постійного користування в оренду. Однак, компетентні органи до цього часу не прийняли відповідного рішення.
Крім цього, відповідач вказує, що під час розгляду справи в господарському суді Хмельницької області в судовому засіданні 17.06.2009р. третю особу - Державну інспекцію з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області представляв ОСОБА_5, який з 15.06.2009р. звільнений з роботи за згодою сторін.
В засідання суду не з'явилися представники позивача та третіх осіб, про причини неявки суд не повідомили.
08.10.2009р. на адресу Житомирського апеляційного господарського суду від позивача надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу, з якого вбачається, що Хмельницька районна державна адміністрація Хмельницької області просить рішення господарського суду Хмельницької області від 17.06.2009р. залишити без змін, а апеляційну скаргу відповідача - без задоволення.
Державна інспекція з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області та Управління державного комітету України по земельних ресурсах в Хмельницькій області своїм правом подати письмовий відзив на апеляційну скаргу не скористалися.
За наведених обставин та враховуючи приписи ст.101 Господарського процесуального кодексу України, нез'явлення в судове засідання представників сторін, повідомлених належним чином про дату, час та місце апеляційного розгляду справи не є перешкодою для розгляду апеляційної скарги по суті за наявними матеріалами справи.
Представники відповідача підтримали доводи апеляційної скарги, вважають рішення місцевого господарського суду незаконним та необґрунтованим, просять його скасувати та прийняти новий судовий акт, яким в позові відмовити. Вказали, що згідно з рішенням зборів членів фермерського господарства і нової редакції Статуту фермерського господарства "Козаки", зареєстрованого 26.07.2005р. членами фермерського господарства являються дружина ОСОБА_4 - ОСОБА_6 і син ОСОБА_7, який являється головою фермерського господарства "Козаки". У зв'язку зі смертю ОСОБА_7 в листопаді 2006р. мати ОСОБА_7 - ОСОБА_6 13 червня 2007р. звернулася із заявою до голови Хмельницької районної державної адміністрації про надання у користуванні на умовах оренди земельних ділянок для ведення фермерського господарства загальною площею 34,01га. Пояснили, що на усну вимогу Хмельницької райдержадміністрації від фермерського господарства вимагалося перейти від постійного користування землею до отримання її користування в оренду. При письмових та усних зверненнях до Хмельницької райдержадміністрації управління земельних ресурсів в Хмельницькому районі дозволу для оформлення фермерським господарством документації для надання земельних ділянок в оренду не отримано. Тому, в результаті неправомірних дій і бездіяльності Хмельницької районної державної адміністрації фермерське господарство "Козаки", на протязі 2005-2009р.р. не змогло в законному порядку переоформити земельні ділянки з їх постійного користування в оренду для довгострокового володіння і ведення фермерського господарства.
Прокурор заперечив проти доводів апеляційної скарги, вважає рішення місцевого господарського суду законним та обґрунтованим, просить його залишити без змін, а апеляційну скаргу відповідача - без задоволення. Вказав, що перевіркою встановлено, що фермерським господарством використовується земельна ділянка, яка належно не оформлена.
Заслухавши представників відповідача та прокурора, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши в повному обсязі законність та обґрунтованість оскаржуваного судового акту, судова колегія дійшла висновку про задоволення апеляційної скарги з наступних підстав.
Як вбачається із матеріалів справи, рішеннями Хмельницької районної ради від 24.09.1999р. за №34 та від 30.09.1999р. за №13 виділено земельні ділянки площею 2,21га та 9,5га гр. ОСОБА_8 в постійне користування за рахунок земель запасу для створення селянського (фермерського) господарства (а.с.67).
Фермерське господарство "Козаки", с.Лапківці Хмельницького району створено 11.10.1999р., засновником і головою якого був ОСОБА_8.
Рішенням Хмельницької районної ради від 25.04.2000р. за №36 виділено земельну ділянку площею 18,25га ріллі гр. ОСОБА_4 за рахунок земель запасу для розширення селянського (фермерського) господарства (а.с.68).
Рішенням Хмельницької районної ради від 09.02.2001р. за №30 виділено земельну ділянку площею 4га несільськогосподарських угідь (боліт) гр. ОСОБА_4 в постійне користування за рахунок земель запасу Рідкодубівської сільської ради під розширення селянського (фермерського) господарства (а.с.69).
28.02.2001р. видано громадянину України ОСОБА_4 відповідні Державні акти на право постійного користування землею серії ХМ 00121(а.с.96-97).
У вересні 2002 року ОСОБА_4 помер.
У зв'язку із набранням з 01.01.2002р. чинності п.6 розділу Х Земельного кодексу України (який діяв до 22.09.2005р. - рішення Конституційного Суду України від 22.09.2005р. №5-рп/2005) члени фермерського господарства зверталися до районної державної адміністрації із заявою про переоформлення у встановленому порядку права оренди на земельні ділянки, які знаходяться у них у постійному користуванні.
Відповідно до рішення зборів членів фермерського господарства та нової редакції Статуту ФГ "Козаки", зареєстрованого 26.07.2005р., членами фермерського господарства являються дружина ОСОБА_4 - ОСОБА_6 і син ОСОБА_7, який являється головою ФГ "Козаки". Статутом господарства передбачено, що до земель господарства належать землі, передані господарству у постійне користування.
21.06.2006р. ОСОБА_7 звертався із заявою (вх.№36/1523-06/06) до голови Хмельницької районної державної адміністрації на виготовлення проекту відведення земельної ділянки для укладення фермерським господарством довгострокових договорів оренди земельних ділянок, якими господарство користується.
Хмельницькою райдержадміністрацією по даній заяві рішення не приймалося, відповідь не надійшла, що підтверджується матеріалами перевірки Хмельницької районної прокуратури, проведеною за зверненням членів господарства в січні 2008р.
11.09.2006р. ОСОБА_7 повторно звернувся із заявою до голови Хмельницької районної державної адміністрації про надання в користування земельними ділянками на умовах оренди для ведення фермерського господарства загальною площею 34,01га.
У зв'язку із смертю ОСОБА_7 у листопаді 2006р. мати ОСОБА_7 - ОСОБА_6 13.06.2007р. звернулася із заявою до голови Хмельницької районної державної адміністрації про надання в користування земельними ділянками на умовах оренди для ведення фермерського господарства загальною площею 34,01га. У відповіді управління земельних ресурсів у Хмельницькому районі по даній заяві було рекомендовано внести зміни до статуту ФГ "Козаки".
Установчим договором ФГ "Козаки" (нова редакція), зареєстрованого 06.11.2007р. і державною реєстрацією змін до установчих документів статуту від 06.11.2007р., головою ФГ зареєстровано ОСОБА_2 - дружину ОСОБА_7, а членами господарства: ОСОБА_6 і ОСОБА_9
07.11.2007р. ОСОБА_2 звернулася із заявою до Хмельницької районної державної адміністрації про надання фермерському господарству в користування земельними ділянками на правах оренди земельних ділянок для вирощування сільськогосподарських культур та риборозведення загальною площею 34,01га.
25.01.2008р. ОСОБА_2 звернулась до прокуратури Хмельницького району зі скаргою на незаконні дії управління земельних ресурсів у Хмельницькому районі щодо ігнорування та не розгляду вищезазначених заяв.
15.02.2008р. прокуратурою Хмельницького району винесено припис про усунення порушень Закону України "Про звернення громадян".
Голова ФГ "Козаки" ОСОБА_2 надалі неодноразово зверталася до Хмельницької РДА із заявами про переоформлення права постійного користування на право оренди господарством відповідних земельних ділянок, але рішення щодо вирішення даного питання не отримала.
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, актом перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 07.08.2008р., проведеною державним інспектором Управлінням з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області, встановлено, що Фермерське господарство "Козаки" (відповідач) користується земельною ділянкою площею 27,8га, яка розташована на території Рідкодубської сільської ради без документів, що посвідчують право власності або користування землею (а.с.5).
Державним інспектором з контролю за використанням та охороною земель був складений протокол відносно голови ФГ "Козаки" - ОСОБА_2 про адміністративне правопорушення від 07.08.2008р. №004106 (а.с.8) та виданий припис від 07.08.2008р. №005569 (а.с.7) про усунення порушень земельного законодавства, якими було зобов'язано відповідача в місячний термін усунути дані порушення.
Постановою Управління з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області №22 від 07.08.2008р. накладено адміністративний штраф на ОСОБА_2, як голову фермерського господарства, у розмірі 1700,00грн. (а.с.9).
Актом перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 09.09.2008р., проведеною державним інспектором Управлінням з контролю за використанням та охороною земель у Хмельницькій області, встановлено, що ФГ "Козаки" в особі голови господарства ОСОБА_2 не виконало припису №005569 від 07.08.2008р.(а.с.11).
Державним інспектором з контролю за використанням та охороною земель був складений протокол відносно ОСОБА_2 про адміністративне правопорушення від 09.09.2008р. №003909 (а.с.13) та виданий припис від 09.09.2008р. №005657 (а.с.12) про повторне усунення порушень земельного законодавства, якими було зобов'язано відповідача в тридцяти денний термін усунути вказані порушення.
У зв'язку із невиконанням відповідачем припису №005569 від 07.08.2008р. постановою Державної інспекції з контролю за використанням і охороною земель у Хмельницькій області від 10.09.2008р. №30 (а.с.14) на відповідача накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу у розмірі 255,00грн.
На підставі вказаних актів Державною інспекцією з контролю за використанням і охороною земель у Хмельницькій області проведено розрахунки розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, яка становить 25120,42грн.
Вважаючи, що права позивача як власника земельної ділянки порушені, прокурор Хмельницького району в інтересах держави в особі Хмельницької районної державної адміністрації звернувся до суду з позовом про стягнення з відповідача 25120,42грн. шкоди, завданої самовільним зайняттям земельної ділянки, та зобов'язанням Фермерського господарства "Козаки" звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 27,8га, яка знаходиться за межами населеного пункту на території Рідкодубської сільської ради Хмельницького району (а.с.2-3).
Задовольняючи позовні вимоги, господарський суд першої інстанції виходив із того, що в порушення норм ст. 125 Земельного кодексу України, згідно з якою приступати до використання земельної ділянки до встановлення її меж в натурі і одержання документа, що посвідчує право на неї, та державної реєстрації забороняється, відповідач без правовстановлюючих документів самовільно займає та використовує земельну ділянку площею 27,8га, яка знаходиться за межами населеного пункту на території Рідкодубської сільської ради Хмельницького району, у зв'язку з чим відповідно до ст. 212 Земельного кодексу України зобов'язаний звільнити самовільно зайняту земельну ділянку (а.с.77-80).
Колегія суддів апеляційного суду, надаючи юридичну оцінку обставинам справи, вважає помилковою кваліфікацію дій відповідача як самовільне використання земельної ділянки, а також не погоджується із застосуванням до зазначених правовідносин Методики визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, їх використання не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриву (родючого шару грунту) без спеціального дозволу, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України №963 від 25.07.2007р., виходячи з такого.
Згідно ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.
У випадках встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов'язки виникають безпосередньо з актів органів державної влади, органів влади Автономної республіки Крим або органів місцевого самоврядування.
Право власності на землю - це право володіти, користуватися і розпоряджатися земельними ділянками.
Відповідно до ст. 125 Земельного кодексу України, право власності та право постійного користування на земельну ділянку виникає після одержання її власником або користувачем документа, що посвідчує право власності чи право постійного користування земельною ділянкою, та його державної реєстрації, а право на оренду земельної ділянки виникає після укладення договору оренди і його державної реєстрації. Приступати до використання земельної ділянки до встановлення її меж в натурі (на місцевості), одержання документа, що посвідчує право на неї, та його державної реєстрації - забороняється.
Згідно із ст.1 Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" самовільне зайняття земельних ділянок - будь-які дії особи, які свідчать про фактичне використання не наданої їй земельної ділянки чи намір використовувати земельну ділянку до встановлення її меж у натурі (на місцевості), до одержання документа, що посвідчує право на неї, та до його державної реєстрації.
Статтею 212 Земельного кодексу України передбачено, що самовільно зайняті земельні ділянки підлягають поверненню власникам землі або землекористувачам без відшкодування затрат, понесених за час незаконного користування ними. Приведення земельних ділянок у придатний для використання стан, включаючи знесення будинків, будівель і споруд, здійснюється за рахунок громадян або юридичних осіб, які самовільно зайняли земельні ділянки. Повернення самовільно зайнятих земельних ділянок провадиться за рішенням суду.
Таким чином, позивач зобов'язаний довести факт самовільного зайняття відповідачем земельної ділянки.
Проаналізувавши вищевикладені норми діючого законодавства, колегія суддів дійшла висновку про безпідставність позовних вимог, враховуючи наступне.
Самовільне зайняття земельних ділянок, це будь-які дії особи, які свідчать про фактичне використання не наданої їй земельної ділянки чи намір використати земельну ділянку до встановлення її меж в натурі (на місцевості), до одержання документа, що посвідчує право на неї, та його державної реєстрації (ст. 1 ЗУ "Про державний контроль за використанням та охороною земель”).
Тобто, згідно із зазначеним терміном, не вважається самовільним зайняттям земельної ділянки, якщо орган виконавчої влади чи орган місцевого самоврядування прийняв рішення про її передачу у власність або надання у користування (оренду).
Так, рішеннями Хмельницької районної ради від 24.09.1999р. за №34 та від 30.09.1999р. за №13 виділено земельні ділянки площею 2,21га та 9,5га гр. ОСОБА_8 в постійне користування за рахунок земель запасу для створення селянського (фермерського) господарства (а.с.67)., від 25.04.2000р. за №36 виділено земельну ділянку площею 18,25га ріллі гр. ОСОБА_4 за рахунок земель запасу для розширення селянського (фермерського) господарства (а.с.68) та від 09.02.2001р. за №30 виділено земельну ділянку площею 4га несільськогосподарських угідь (боліт) гр. ОСОБА_4 в постійне користування за рахунок земель запасу Рідкодубівської сільської ради під розширення селянського (фермерського) господарства (а.с.69), а також 28.02.2001р. видано громадянину України ОСОБА_4 відповідні Державні акти на право постійного користування землею серії ХМ 00121(а.с.96-97).
Проте, у вересні 2002 року голова ФГ "Козаки" ОСОБА_4 помер.
Статтею 23 Закону України "Про фермерське господарство" встановлено, що успадкування фермерського господарства (цілісного майнового комплексу або його частини) здійснюється відповідно до закону.
Відповідно до ст. 1218 Цивільного кодексу України до складу спадщини входять усі права та обов'язки, що належали спадкодавцеві на момент відкриття спадщини і не припинилися внаслідок його смерті.
Разом із тим, право постійного користування земельною ділянкою, яке належало голові фермерського господарства, не могло бути успадковане у складі цілісного майнового комплексу фермерського господарства і потребувало переоформлення.
У зв'язку із смертю голови фермерського господарства, враховуючи положення ст.ст. 7,8 Закону України "Про фермерське господарство", ст.31 Земельного кодексу України, відповідач мав вчинити дії, спрямовані на оформлення права користування земельною ділянкою, Хмельницька районна державна адміністрація, у свою чергу, розглянути звернення відповідача , та , з урахуванням правил ст.7 Закону України "Про фермерське господарство", вирішити питання про оформлення права користування земельною ділянкою.
Відмова Хмельницької РДА у наданні земельної ділянки в оренду відповідачу, таким чином, призвела б до припинення діяльності фермерського господарства.
Отже, фактичне використання особою земельної ділянки без правовстановлюючого документа, зареєстрованого в установленому порядку, але за наявності рішення відповідного органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про передачу у власність або надання у користування (оренду) земельної ділянки чи набуття права на земельну ділянку, не можуть бути кваліфіковані як самовільне використання земельної ділянки, а лише як використання земельної ділянки без документа, що посвідчує право на земельну ділянку (ст.126 ЗК України).
Щодо правових підстав відшкодування шкоди та визначення її розміру судова колегія вважає за необхідне вказати наступне.
Відповідно до ст. 1166 Цивільного кодексу України майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної чи юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.
Згідно із вимогами чинного законодавства правовідносини стосовно відшкодування шкоди, спричиненої самовільним зайняттям земельних ділянок, регулюються нормами ст.211 ЗК України та Методикою визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання земельних ділянок не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) без спеціального дозволу, яка затверджена постановою Кабінету Міністрів України від 25.07.2007р. №963.
З метою формування єдиних підходів у застосування цієї Методики наказом Державною інспекцією з контролю за використання та охороною земель від 12.09.2007р.№110 (зі змінами від 27.06.2008р. №84) затверджено Методичні рекомендації , які використовуються органами Держземінспекції для визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок.
Відповідно до п.2.1. цих рекомендацій шкода, що заподіяна на земельних ділянках державної та комунальної власності, які не надані у користування та не передані у власність, внаслідок їх самовільного зайняття, використання не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриву (родючого шару грунту) без спеціального дозволу, повинна бути відшкодована державі та територіальній громаді.
З урахуванням рішень Хмельницької районної ради №34 від 24.09.1999р., №13 від 30.09.1999р., №33 від 24.11.2000р. та №30 від 09.02.2001р. за №30, якими ФГ "Козаки" виділено земельні ділянки загальною площею 34,01га в постійне користування за рахунок земель запасу Рідкодубівської сільської ради для ведення селянського (фермерського) господарства, не можна вважати указані земельні ділянки такими, що самовільно зайняті відповідачем.
За загальним принципом цивільного права особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування (частина перша статті 22 Цивільного кодексу України). Для застосування такої міри відповідальності, як відшкодування збитків, потрібна наявність повного складу цивільного правопорушення, як-то: протиправна поведінка, дія чи бездіяльність особи; шкідливий результат такої поведінки (збитки); причинний зв'язок між протиправною поведінкою та збитками; вина правопорушника. Відсутність хоча б одного елемента складу правопорушення виключає настання відповідальності у вигляді відшкодування збитків.
Отже, позивач повинен довести протиправність дій відповідача і його вину, наявність та розмір збитків, наявність причинно-наслідкового зв'язку між протиправною поведінкою та спричиненням збитків.
Тобто, юридичній або фізичній особі (власнику чи користувачу земельної ділянки) внаслідок її незаконного використання іншою юридичною чи фізичною особою можуть бути заподіяні реальні збитки, які пов'язані із знищенням або пошкодженням речі (знищенням чи пошкодженням поверхневого родючого шару ґрунту), а також збитки внаслідок упущення вигоди (доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене).
Позивачем та прокурором не обґрунтовано протиправності дій відповідача щодо використання спірної земельної ділянки на території Рідкодубівської сільської ради.
Крім того, колегія суддів звертає увагу, що не можна вважати доведеними й обставини щодо розміру самовільно використовуваної земельної ділянки та відповідно розрахунку розмірів причиненої шкоди, оскільки прокурор у позовній заяві просив суд стягнути з відповідача 25120,42грн. та зобов'язати ФГ "Козаки" звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 27,8га, яка знаходиться за межами населеного пункту на території Рідкодубської сільської ради Хмельницького району. Однак, в матеріалах справи наявні докази стосовно того, що у користуванні ФГ "Козаки" є земельні ділянки площами 9,54га, 2,21га, 18,26га та 4га, що загалом становить 34,01га.
Слід зазначити, що й суд першої інстанції в своєму рішенні також не звернув уваги на цю обставину, оскільки земельна ділянка площею 27,8га, яка знаходиться у користуванні ФГ "Козаки" взагалі не існує, у зв'язку з чим прийняв рішення, яке не відповідає матеріалам справи.
Згідно ст.33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.
Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що правові підстави для задоволення позову відсутні.
Таким чином, господарським судом першої інстанції допущено неправильне застосування норм матеріального права, що призвело до прийняття неправильного рішення та є підставою для його скасування.
Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що вимоги відповідача в апеляційній скарзі про визнання незаконними дій Хмельницької районної державної адміністрації та зобов'язання останньої прийняти рішення про переоформлення Фермерському господарству "Козаки" земельних ділянок загальною площею 34,01га з постійного користування в оренду не можуть бути розглянуті та задоволені апеляційним господарським судом, оскільки вони не були предметом розгляду у суді першої інстанції.
За таких обставин, апеляційна скарга Фермерського господарства "Козаки" підлягає частковому задоволенню, а рішення господарського суду Хмельницької області від 17 червня 2009 року у справі №20/242 необхідно скасувати та прийняти нове судове рішення про відмову у позові.
Керуючись ст.ст.101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд
1. Апеляційну скаргу Фермерського господарства "Козаки", с. Лапківці Хмельницького району Хмельницької області задовольнити частково.
2. Рішення господарського суду Хмельницької області від 17 червня 2009 року у справі №20/242 скасувати.
Прийняти нове рішення.
В позові відмовити.
3. Справу №20/242 повернути до господарського суду Хмельницької області.
Головуючий - суддя:
судді:
Віддруковано: 8 прим.:
1 - до справи,
2,3 - сторонам,
4,5 - третім особам,
6,7 - прокурорам
8 - в наряд