"09" листопада 2015 р. Справа № 922/3446/15
Колегія суддів у складі: головуючий суддя Пушай В.І., суддя Плужник О.В., суддя Істоміна О.А.
при секретарі Крупа О.О.
за участю представників сторін:
позивача - ОСОБА_1
відповідача - ОСОБА_2
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу позивача (вх. № 4363 Х/3) на рішення господарського суду Харківської області від 12.08.15 р. у справі № 922/3446/15
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Торговий Дім", м. Харків
до Приватного акціонерного товариства "Пласт Маркет", м. Харків
про визнання недійсним рішення
Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Торговий дім” звернувся до господарського суду Харківської області з позовною заявою, в якій просить визнати недійсним рішення загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства “Пласт Маркет”, оформленого протоколом загальних зборів акціонерів від 30 березня 2015 року, а також стягнути з відповідача витрати зі сплати судового збору в сумі 1218,00 грн.
Рішенням господарського суду Харківської області від 12.08.2015 р. у справі № 922/3446/15 в задоволенні позову відмовлено.
Рішення мотивоване тим, що позовні вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів ПАТ "Пласт Маркет" від 30.03.2015 р. є безпідставними та необґрунтованими, оскільки виходять за межі предмету та підстав позову, а тому не підлягають задоволенню, та ін.
Позивач з рішенням господарського суду першої інстанції не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Харківської області від 12.08.2015 р. у справі № 922/3446/15 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги та визнати недійсним рішення загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства “Пласт Маркет”, оформленого протоколом загальних зборів акціонерів від 30.03.2015 р., з мотивів та підстав, зазначених в апеляційній скарзі.
Розпорядженням голови суду від 10.09.2015 р. у зв'язку з відпусткою суддів Могилєвкіна Ю.О. та Потапенко В.І. для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у складі: головуючого судді Пушай В.І., судді Плужника О.В., Істоміної О.А.
Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу просить рішення господарського суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення, посилаючись на законність та обґрунтованість рішення суду, з мотивів викладених у відзиві та ін.
Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Судова колегія, повторно розглянувши справу, перевіривши законність та обґрунтованість рішення встановила наступне:
Як свідчать матеріали справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Торговий Дім" є акціонером Приватного акціонерного товариству "Пласт Маркет", що підтверджується випискою про стан рахунку в цінних паперах, виданою депозитарною установою Фондовим центру "Співдружність".
Відповідно до п. 9.1 Статуту ПАТ «Пласт Маркет» (далі - статут), загальні збори є вищим органом товариства.
Згідно з п. 9.3. статуту, у загальних зборах відповідача можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах, за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представники аудитора відповідача та посадові особи відповідача незалежно від володіння ними акціями відповідача, представник органу, який представляє права та інтереси трудового колективу.
Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих днів до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.
Пунктом 9.4 статуту визначено, що письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному на дату, визначену директором, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонера - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.
Відповідач не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів, публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів.
Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у строк не пізніше 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції відповідача у разі скликання загальних зборів акціонерами.
Письмове повідомлення про скликання загальних зборів надсилається поштовим відправленням простим листом на адресу акціонера, що має право на участь у загальних зборах відповідно до цього Статуту та чинного законодавства.
Відповідно до п. 9.5. статуту повідомлення про проведення загальних зборів має містити такі дані: повне найменування та місцезнаходження відповідача; дату, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або зали, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; перелік питань, що виносяться на голосування; місце, дату, час, відповідальну особу та порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів.
Відповідно до п. 9.8. статуту, кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до порядку денного загальних зборів відповідача, а також щодо нових кандидатів до складу органів відповідача, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів. Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів відповідача - не пізніше, ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів.
Позивач у позовній заяві зазначає, що на його адресу надійшло повідомлення про проведення загальних зборів, які призначені на 30 березня 2015 року. Однак повідомлення виконане з порушенням норм Закону України «Про акціонерні товариства» № 541-VI від 17.09.2008 р., а саме: в повідомленні зазначалось, що збори скликаються відповідно до п. 6 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" № 541-VI від 17.09.2008 р., але вищезазначений закон України не містить такої норми, як п. 6 ст. 47; в повідомленні не зазначено, кому адресовано, не зазначена дата складання; перелік питань, які винесені на голосування, складений некоректно; допущена нечіткість викладення питань, та ін.
Також позивач звернув увагу, що повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів не підписано будь-якою уповноваженою особою, в порушення п. 9.4. Статуту, в якому зазначено, що письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення.
До переліку акціонерів (а. с. 91), які зареєструвалися для участі у загальних зборах ПАТ «Пласт Маркет» 30.03.2015 р. включено 5 осіб, а саме: ОСОБА_4 (особисто) та ОСОБА_5 за дорученням від 03.11.2014 р.; від ТОВ «ОСОБА_3 Торговий дім» з'явилися 3 особи, а саме: ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8.
Результати загальних зборів акціонерів, які відбулися 30.03.2015 р. оформлені протоколом загальних зборів.
Відповідно до порядку денного зборів на вирішення зборів винесено наступні питання:
1. Прийняття рішень з питань порядку проведення загальних зборів.
2. Обрання голови, секретаря зборів та лічильної комісії.
3. Звіт директора про результати фінансово-господарської діяльності товариства.
4. Звіт бухгалтера про результати фінансово-господарської діяльності товариства.
5. Відкликання/обрання директора товариства
Позивач зазначає, що головою лічильної комісії обрано неуповноважену особу; на зборах не затверджено звіт директора та затверджено звіт бухгалтера про діяльність товариства за 2014 рік, які фактично надано не було; до того ж протокол, в порушення п. 9 ч. 2 ст. 46 Закону України “Про акціонерні товариства” не містить тезисного викладу зборів; при вирішенні питання відкликання директора товариства та обрання нового не було застосовано кумулятивного голосування.
Позивач вважає, що загальні збори акціонерів проведені з порушенням норм Статуту ПАТ "Пласт Маркет" та Закону України "Про акціонерні товариства".
З матеріалів справи вбачається, що господарський суд приймаючи оскаржуване рішення крім іншого виходив з того, що позовні вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів ПАТ "Пласт Маркет" від 30.03.2015 р. є безпідставними та необґрунтованими, оскільки виходять за межі предмету та підстав позову, а тому не підлягають задоволенню, та ін.
Викладені вище висновки господарського суду, на думку колегії суддів, не повністю відповідають фактичним обставинам спору та матеріалам справи, в зв'язку з чим, є підстави для задоволення апеляційної скарги і скасування прийнятого у справі рішення.
Відповідно до вимог ст. ст. 32, 34 ГПК України, доказами у справі є будь - які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Відповідно до статті 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.
Згідно зі статтею 43 цього ж кодексу, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
Предметом даного спору є вимога позивача про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства “Пласт Маркет”, оформленого протоколом загальних зборів акціонерів від 30 березня 2015 року.
Відповідно до ст. 97 Цивільного кодексу України, управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.
Відповідно до розділу 8 статуту органами товариства є: загальні збори акціонерів товариства (або надалі - «загальні збори» або «збори»), директор, ревізор.
Згідно з ч. 1, 2 ст. 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом.
Статтею 159 ЦК України унормовано, що порядок скликання і проведення загальних зборів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.
Відповідно до п. п. 2, 3 ч. 1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів.
Згідно з п. 9.4 статуту, письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному на дату, визначену директором, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонера - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.
Товариство, не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів, публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів.
Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у строк не пізніше 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції відповідача у разі скликання загальних зборів акціонерами.
Письмове повідомлення про скликання загальних зборів надсилається поштовим відправленням простим листом на адресу акціонера, що має право на участь у загальних зборах відповідно до цього Статуту та чинного законодавства.
Відповідно до п. 9.5. статуту, повідомлення про проведення загальних зборів має містити такі дані: повне найменування та місцезнаходження відповідача; дату, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або зали, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; перелік питань, що виносяться на голосування; місце, дату, час, відповідальну особу та порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів
Як свідчать матеріали справи, у якості доказів належного повідомлення акціонера ПАТ «Пласт Маркет» надано копію повідомленням про проведення загальних зборів (а. с. 14) без зазначення особи, яка скликає загальні збори, збори призначені на 30 березня 2015 року о 09:00 год. за адресою: 61001, АДРЕСА_1. При цьому, в повідомленні не зазначено, кому саме воно адресовано, не зазначена дата складання, повідомлення не підписано будь-якою уповноваженою особою.
Доказів публікування вищезазначеного повідомлення у офіційних виданнях матеріали справи не містять.
Крім того, у заявах акціонерів ОСОБА_9 та ОСОБА_10 (а. с. 234, 236), які звернулись до суду апеляційної інстанції зазначено, що повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів, яке призначено на 30 березня 2015 року вони не отримували, про результати прийнятих рішень також не повідомлені.
В судовому засіданні 09.11.2015 р. представник відповідача пояснив, що у нього немає відомостей або доказів повідомлення про загальні збори, які відбулися 30.03.2015 р. акціонерів ОСОБА_10 та ОСОБА_9
А отже, неповідомлення акціонерів ОСОБА_9 та ОСОБА_10 також є грубим порушенням відповідача вимог статуту та норм діючого законодавства України, яке, відповідно до практики Верховного Суду України є підставою для визнання рішення загальних зборів недійсним.
Отже, доводи відповідача про належне повідомлення акціонера ПАТ «Пласт Маркет» спростовуються змістом вищезазначеного повідомлення.
Відповідно до приписів ч. 3 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства" перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, додається до протоколу загальних зборів.
З доданого до матеріалів справи переліку акціонерів ПАТ «Пласт Маркет» вбачається, що 30.03.2015 р. до зазначеної адреси АДРЕСА_1 для участі у загальних зборах ПАТ «Пласт Маркет» прибули та зареєструвалися наступні акціонери: ОСОБА_4, ОСОБА_5 за дорученням від 03.11.2014 р.; від ТОВ «ОСОБА_3 Торговий дім» з'явилися 3 особи, а саме: ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8.
Відповідно до п. п. 17, 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Відповідно до п. 19 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства.
Більше того, колегія суддів зазначає наступне протокол загальних зборів акціонерів від 30.03.2015 р. наявний у матеріалах підписаний новим обраним директором - ОСОБА_5 з відміткою «ознайомлений».
Відповідно до ст. 46 Закону України "'Про акціонерні товариства" передбачено, що протокол загальних зборів, підписаний головою та секретарем загальних зборів, підшивається, скріплюється підписом голови виконавчого органу товариства (у разі колегіального виконавчого органу) або одноособового виконавчого органу.
Згідно з п. 9.48 статуту, протокол загальних зборів, підписується головою та секретарем загальних зборів, підшивається та скріплюється печаткою товариства та підписом директора.
Згідно з п. 10.1 статуту, одноосібним виконавчим органом товариства є директор.
Проте, в даному випадку протокол загальних зборів від 30.03.2015 р, підписаний новим обраним на загальних зборах директором ОСОБА_5, замість діючого на час складання протоколу загальних зборів - директором ОСОБА_8, що є порушення вищезазначеної статті 46 Закону України "Про акціонерні товариства".
Відповідно до ст. 241' Кодексу законів про працю України, строки виникнення і припинення трудових прав та обов'язків обчислюються роками, місяцями, тижнями і днями. Коли строки визначаються днями, то їх обчислюють з дня, наступного після того дня, з якого починається строк.
Із аналізу зазначених норм, день звільнення - це останній день, коли працівник перебуває у трудових відносинах з роботодавцем, а днем виконання нових обов'язків є наступний день, тобто в даному випадку 31.03.2015 р.
Проте, матеріали справи містять копію наказу № 2-к від 30.03.2015 р. про звільнення з посади директора ОСОБА_8 з 30.03.2015 р. за рішенням загальних зборів акціонерів за підписом директора ОСОБА_5, що є порушенням вимог чинного законодавства оскільки новий директор діяв без наданих йому на той час повноважень, під час чинності повноважень директора ОСОБА_11
До того ж, доказів ознайомлення з наказом про звільнення ОСОБА_8 в наказі № 2-к від 30.03.2015 р. відсутні.
А отже, прийняття рішення загальними зборами акціонерів, яке полягало в затвердженні нової кандидатури директора значним чином вплинуло на господарську діяльність позивача - ПАТ «Пласт Маркет».
Неможливість вести господарську діяльність позивачем має прямий причинно-наслідковий в'язок з прийнятим рішенням, оформленим протоколом загальних зборів.
В зв'язку з тим, що позивач жодним чином не може впливати на рішення загальних зборів, прийнятим рішенням загальних зборів були порушені прав та законні інтереси акціонера (учасника) товариства.
Як зазначає позивач та свідчать матеріали справи, відповідачем блокується орендоване позивачем приміщення, в зв'язку з чим позивач не може здійснювати господарську діяльність, працівники позивача не можуть приступити до виконання своїх функціональних обов'язків.
В зв'язку з чим, суд першої інстанції необґрунтовано відмовив у задоволенні позову, рішення суду підлягає скасуванню, а позовні вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі.
Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень, що відповідачем не виконано.
Таким чином, висновки викладені в рішенні господарського суду, не відповідають вимогам чинного законодавства та фактичним обставинам справи, а мотиви заявника скарги, з яких вони оспорюють ся можуть бути підставою для його скасування та задоволення позову.
Керуючись ст. 101, 102, п. 2 ст. 103, ст. ст. 104-105 ГПК України колегія суддів,
Апеляційну скаргу задовольнити.
Рішення господарського суду Харківської області від 12.08.15 р. у справі № 922/3446/15 скасувати та прийняти нове, яким позов задовольнити.
Визнати недійсним рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "Пласт Маркет", оформленого протоколом загальних зборів акціонерів від 30.03.2015 р.
Стягнути з відповідача - Приватного акціонерного товариства "Пласт Маркет" (вул. Якіра, б. 3-А, кв. 18, м. Харків, 61001, ЄДРПОУ 25456847) на користь позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_3 Торговий Дім" (вул.. Диканівська, б. 50, м. Харків, 61030, ЄДРПОУ 34389747) 1218,00 грн. судового збору та 1218,00 грн. судового збору по скарзі.
Наказ доручити видати господарському суду Харківської області.
Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції Вищого господарського суду України.
Повний текст постанови підписано 16.11.2015 р.
Головуючий суддя Пушай В.І.
Суддя Плужник О.В.
Суддя Істоміна О.А.