27.10.2015 Справа № 907/618/15
За позовом публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Закарпатгаз", м.Ужгород
до відповідача фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, АДРЕСА_1
про стягнення суми 106213,89 грн.
та за зустрічним
позовом
фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, АДРЕСА_1
до відповідача публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Закарпатгаз", м.Ужгород
про визнання неправомірними дій та зобов'язання вчинити певні дії
Колегія суддів у складі: головуючого судді - Васьковського О.В., суддів - Пригара Л.І., Ремецькі О.Ф.
Представники:
від позивача (відповідача за зустрічним позовом) - ОСОБА_2 начальник відділу претензійно-позовної роботи (дов.№07/18д від 05.01.15), ОСОБА_3 - провідний інженер з обліку природного газу відділу обліку та розрахунків з юридичними особами (дов. №07/103д від 06.08.15)
від відповідача (позивача за зустрічним позовом) - Маргіта В.В.- адвокат (договір про надання правової допомоги від 15.06.15, свідоцтво про право зайняття адвокатською діяльністю №744 від 14.03.11)
СУТЬ СПОРУ: за первісним позовом : про стягнення заборгованості у сумі 106213,89 грн. за природний газ, згідно договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №ТП-ПРк-89-М-2013 від 02.01.13 та за зустрічним позовом: про визнання неправомірними дій та зобов'язання вчинити певні дії.
Позивач за первісним позовом просить задоволити позов, мотивуючи тим, що на об'єкті відповідача за первісним позовом виявлено порушення, а саме: на лічильному механізмі друга цифра циферблату має зовні механічні пошкодження, у зв'язку з чим, згідно результатів проведеної експертизи лічильник визнано непридатним до застосування та здійснено позивачем перерахунок обсягу спожитого природного газу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газоспоживчого обладнання на обсяг газу 14208,00 м. куб., що в грошовому еквіваленті складає 106213,89 грн., у підтвердження чого позивачем надано технічний розрахунок обсягу споживання природного газу з підстави визнання непридатним до застосування лічильника газу за результатами експертизи від 27.02.15. У результаті проведеного представниками позивача за первісним позовом за участі відповідача за первісним позовом обстеження газовикористовуючого обладнання та приладів обліку на об'єкті відповідача зафіксовано невідповідність фактично наявного газового обладнання, обладнанню передбаченому договором на постачання природного газу за регульованим тарифом №ТП-ПРк-89-М-2013 від 02.01.13, виявлено порушення, яке пов'язане з тим, що газоспоживче обладнання, яке наявне у споживача і під'єднане до газової мережі не відповідає типорозміру існуючого лічильника, тобто прилад не можна вважати таким, який вірно обліковує передані об'єми природного газу. Позивач за первісним позовом вказує, що у досудовому порядку спірні правовідносини врегулювати не вдалось; лист №500 від 10.03.15, яким відповідача повідомлено про проведений перерахунок та необхідність підпису актів приймання-передачі газу та технічного розрахунку, який отриманий відповідачем 10.03.15 залишений без відповіді; п.2.8 договору відповідачем за первісним позовом не виконаний, згідно умов якого акт приймання-передачі газу, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою споживача повертається постачальнику протягом двох днів з дати одержання або зобов'язаний надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта приймання-передачі газу.
Позивачем за первісним позовом згідно п.3.12.11 Правил користування природним газом для юридичних осіб складено двосторонній акт про порушення цих Правил та здійснено перерахунок об'ємів прийнятого-переданого газу у порядку, передбаченому у підпунктах 3.12.3 та 3.12.4.
У порушення вимог п.2.8 договору відповідачем за первісним позовом не оплачено заборгованість за природний газ, чим було грубо порушено права та майнові інтереси позивача за первісним позовом.
Відповідач за первісним позовом у поданому 22.07.15 відзиві від 16.07.15 вважає позов необґрунтованим та безпідставним, виходячи з таких підстав: дії відповідача щодо перерахунку обсягу спожитого газу та пред'явлення до оплати заявленої суми заборгованості є неправомірними та безпідставними, оскільки цілісність пломби позивача, яка встановлена 24.09.13, номерна стрічка №6199240 на корпус та кришка відлікового механізму не була пошкоджена, знята при оцінці зовнішнього вигляду лічильника, а часткове пошкодження пломби вказане в акті не вплинуло на захист відлікового механізму, в цілому стрічка виконала свою функцію; факт втручання споживача в роботу лічильника газу є недоведеним, оскільки висновками експертизи встановлено незначні сліди механічних пошкоджень на кришці відлікового механізму біля скла зліва, сліди механічних пошкоджень на сьомому диску (тисячі м); не виявлено при обстеженні відлікового механізму в середині механічних пошкоджень.
Відповідач за первісним позовом заперечує проти розміру проведеного нарахування заборгованості посилаючись на те, що згідно вимог Правил користування природним газом для юридичних осіб у разі непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами експертизи, повірки та/або технічної перевірки вузла обліку перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача, тобто повинна бути нарахована з 19.02.15 - дати зняття лічильника газу, а не з 01.02.15. Крім того, відповідач за первісним позовом вказує, що перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання у споживача та їх номінальна потужність визначений умовами договору, натомість всупереч цьому та п.3.12.4 Правил в технічному розрахунку позивача за первісним позовом визначена відмінна від умов договору номінальна потужність комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання.
Користуючись наданим ст.60 ГПК України правом на подання зустрічного позову, враховуючи фактичні обставини, що стали підставою для пред'явлення первісного позову та правову позицію щодо них, відповідачем за первісним позовом подано зустрічний позов. Позивач за зустрічним позов просить суд визнати неправомірними дії ПАТ «Закарпатгаз» щодо здійснення перерахунку обсягу природного газу в період з 01.02.15 по 27.02.15 за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання в розмірі 14208 м куб природного газу на суму 106213,89 грн.; зобов'язання ПАТ «Закарпатгаз» провести перерахунок природного газу позивачу за зустрічним позовом як споживачу, а саме: зняття нарахування обсягу спожитого природного газу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання за період з 01.02.15 по 19.02.15; проведення нарахування обсягу спожитого природного газу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання за період з 19.02.15 по 27.02.15 з урахуванням зазначеної в договорі проектної номінальної потужності неопломбованого газового обладнання та кількості годин роботи газового обладнання, вказаних в договорі.
В обґрунтування позовних вимог за зустрічним позовом позивач за зустрічним позовом наводить доводи, викладені у відзиві на позовну заяву та вважає, що зустрічний позов заявлений у спосіб захисту прав та законних інтересів згідно ст.20 ГК України, перелік яких не є вичерпний та передбачає інші засоби, передбачені законодавством.
Відповідач за зустрічним позовом у поданому 22.07.15 відзиві на зустрічний позов №07/2536 від 22.07.15 зустрічний позов не визнає, вважає його надуманим та безпідставним, таким, в задоволенні якого слід відмовити посилаючись на наступне: позивачем за зустрічним позовом здійснено перерахунок спожитого природного газу із врахуванням проектної номінальної потужності неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи такого, на загальний об'єм природного газу у розмірі -14208 куб. м., керуючисьп.3.12.2,п.3.12.3 Правил обліку, Правил користування, ЗУ «Про функціонування ринку природного газу», беручи до уваги Довідку №103272 про непридатність лічильника газу від 26.02.15. Відповідач за зустрічним позовом наводить доводи щодо того, що довідкою про непридатність побутового лічильника газу №103272, виданою ДП «Закарпаттястандартметрологія» встановлено, що лічильник не відповідає вимогам п. 6.4.1 Рекомендацій Р50-071-98 по зовнішньому виду, визнано непридатним до застосування, що означає, що засіб вимірювальної техніки не підтверджує відповідність технічних, у тому числі метрологічних характеристик ЗВТ нормованим, що є грубим порушенням Правил обліку, Правил користування, а перерахунок є законним та обґрунтованим, і підстави для його зняття відсутні.
Відповідач за зустрічним позовом заперечує щодо зобов'язання провести перерахунок обсягу газу, з огляду на те, що відповідачем за первісним позовом допущено ряд порушень Правил користування (п.8.5.1),п.5.3.1,п.5.3.2, п.5.3.4 договору; п.3.5.2 Правил користування природним газом-монтаж та налагодження вузлів обліку газу здійснюється відповідно до проектної документації, розробленої на підставі наданих замовнику (споживачу) газорозподільним/газотранспортним підприємством технічних умов на проектування об'єкта системи газопостачання.
Відповідач за зустрічним позовом доводить, що враховуючи зазначені порушення, враховуючи умови, що склалися, а саме самовільна заміна газових приладів, непридатність лічильника газу, не можна брати до уваги як дані непридатного для застосування лічильника газу для здійснення комерційного обліку газу, так само і газоспоживне обладнання, зазначене в додатку до договору, оскільки таке фактично було відсутнє під час здійснення обстеження за адресою споживача.
Крім того, відповідач за зустрічним позовом з посиланням на ухвалу Верховного суду України від 23.02.11 відзначає, що оскарження дій ПАТ «Закарпатгаз» щодо нарахування плати за використаний газ як різновид претензії не передбачено діючим законодавством в якості способу захисту прав, а викладені позивачем за зустрічним позовом позовні вимоги можуть бути запереченнями у разі пред'явлення до нього позову про стягнення збитків, однак таких позовних вимог до нього ніхто не заявляв.
Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, колегія суддів встановила:
08 січня 2013 року між Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Закарпатгаз" (позивачем за первісним позовом) та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (відповідачем за первісним позовом) укладено договір на постачання природного газу за регульованим тарифом № ТП-ПРк- 89-М-2013 (далі - договір), згідно п.1.1 якого позивач взяв на себе зобов'язання щодо постачання природного газу відповідачу в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб відповідача, відповідач взяв на себе зобов'язання оплачувати вартість газу і наданих послуг у розмірі, строки та на умовах, передбачених договором. Передача газу за цим договором здійснюється на межах балансової належності об'єктів споживача відповідно до актів розмежування ділянок обслуговування; перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживчого обладнання визначається сторонами в додатку 1 до договору (п.1.2 договору).
Договором визначено, що об'єктом споживача (відповідача за первісним позовом) є технологічний комплекс, що складається із внутрішньопромислових газопроводів та споруд на них, призначених для споживання природного газу, що на праві власності чи користування належать споживачу (відповідачу за первісним позовом).
Відповідно до п. 3.2 договору облік обсягів газу, що постачається на умовах Договору, здійснюється згідно з Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 року за № 67/11941.
Пунктом 3.4 договору передбачено, що постачальник (позивач за первісним позовом) має право перевіряти роботу вузлів обліку, установлених у споживача (відповідача за первісним позовом), а також вимагати позачергової перевірки вузлів обліку спеціально уповноваженим органом у сфері метрології. Споживач (відповідач за первісним позовом) зобов'язаний забезпечити доступ представників постачальника до вузлів обліку, відключаючих пристроїв, газопроводів та газоспоживного обладнання, що розташовані на території споживача (відповідача за первісним позовом ).
Згідно п.п.5.3.2, 5.3.4. договору визначено обов'язок споживача дотримуватись дисципліни споживання газу, забезпечення відповідності системи газопостачання проектній, виконавчій та технічній документації, належного технічного стану та безпечної експлуатації газового господарства, забезпечення допуску уповноважених представників постачальника на власну територію для огляду вузлів обліку, газопроводів, газоспоживчого устаткування, тощо.
Відповідно до умов п. 5.3.8 договору власник комерційного вузла обліку забезпечує належний технічний стан засобу вимірювальної техніки (далі ЗВТ) та проведення періодичної повірки у визначені державними стандартами та іншими нормативними документами строки.
Згідно додатку №1 до договору встановлено перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання на об'єкт споживача (відповідача за первісним позовом), який розташований за адресою споживання: АДРЕСА_2, а саме: котел Термомакс-42 в кількості 2 шт., режим роботи споживача-24 год/доб., котел Беретта-42 в кількості 1 шт, режим роботи споживача -12 год/доб., ПГ-4 в кількості 5 шт.
На об'єкті відповідача облік спожитого природного газу здійснювався за допомогою приладу обліку газу (далі - лічильник) типу G-10, завод виробник „Metrix-U", заводський номер 00055077, пов. 24.09.13.
19.02.15 представниками позивача проведено обстеження газовикористовуючого обладнання та приладів обліку на об'єкті відповідача, що розташований за адресою: АДРЕСА_2 було зафіксовано невідповідність фактично наявного газового обладнання обладнанню передбаченому договором.
За результатами проведеної працівниками ПАТ "Закарпатгаз" перевірки складено акт обстеження газовикористовуючого обладнання та приладів обліку підприємств-споживачів природного газу №305 від 19.02.15 (далі- акт), яким зокрема зафіксовано наявність котлів у кількості 3 шт., 2 з яких потужністю-6,5 м.куб., 1 - потужністю 8 м.куб., ПГ-4 в кількості 3 шт., з яких ПГ-4 в кількості 2 шт. потужністю 0,75 м.куб. та ПГ-4 в кількості 1 шт. потужністю 1,5 м.куб. Загальне газове навантаження самовільно встановленого обладнання становить 23,25 м.куб/год., що не вкладається в типорозмір лічильника G-10 та не відповідає режимам газоспоживання (згідно паспортних даних на лічильник верхня межа обліку становить 16 м.куб/год).
Згідно вказаного акту також виявлено те, що два котли знаходяться на тонкій гофрі, сигналізатор вимкнено, порушено правила безпеки, гофра знаходиться в стіні збоку; зафіксовано, що на лічильному механізмі друга цифра циферблату зовні має механічні пошкодження, стрічка частково пошкоджена, у зв'язку з чим лічильник було демонтовано на експертизу. Вказаний акт підписаний представниками позивача та відповідачем.
Також, 19.02.15 працівниками ПАТ "Закарпатгаз" складено акт №292 про виявлені порушення (суб'єкти господарювання) в якому зафіксовано зокрема: пошкодження другої цифри лічильного механізму; невідповідність типорозміру лічильника встановленому газоспоживаючому обладнанню. Вказаний акт підписаний представниками позивача та відповідачем та є підставою для проведення позачергової повірки або експертизи лічильника і відшкодування завданих газопостачальному та/або газорозподільному підприємству збитків відповідно до Правил обліку газу та Правил безпеки газопостачання України.
Згідно акту про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи від 19.02.15 за актом №292 від 19.02.15 знято лічильник споживача (відповідача за первісним позовом) за адресою АДРЕСА_2. При знятті лічильника зафіксовано задовільний стан пломби приєднання лічильника до газопроводу, задовільний стан пломб на лічильному механізмі, корпусі, часткове пошкодження номерної стрічки №6199240, пошкодження другої цифри лічильного механізму.
Відповідач належним чином був повідомлений про час, місце проведення повірки лічильника, про що зазначено в акті про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи від 19.02.15, який підписаний відповідачем.
Згідно довідки ДП "Закарпаттястндартметрологія" №103272 від 26.02.15 про непридатність побутового лічильника газу на підставі результатів повірки засіб вимірювальної техніки - лічильник типу G-10, завод виробник „Metrix", заводський номер 5507, рік виготовлення -2012, покази - 306033 м.куб. визнано непридатним до застосування з підстав невідповідності вимогам п.6.4.1 Рекомендацій Р 50-071-98 по зовнішньому виду: незначний слід механічних пошкоджень на кришці відлікового механізму біля скла зліва; сліди механічних пошкоджень сьомого диску (тисячі м.куб). до вказаної довідки додані фотознімки.
Відповідно до п. 3.2.2 "Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку газу" 26.02.15 комісією ПАТ "Закарпатгаз" проведено експертизу лічильника газу, яка підтвердила результати повірки, відображені в довідці від 26.02.15 та виявлені порушення, що відображені в акті №292 від 19.02.15 та зроблено висновок комісії про непридатність лічильника до експлуатації про що складений акт №2757 експертизи лічильника газу від 26.02.15. Вказаний акт складено у присутності відповідача.
27.02.15 відповідачу за адресою АДРЕСА_2 встановлено лічильник типу G-10, виробництва BK elster №31398999, дата виготовлення - 2014 рік, що підтверджується актом на встановлення лічильника газу після повірки від 27.02.15,16:00 год.
У зв'язку з виявленим фактом непридатності до застосування (несправності) лічильника відповідача, позивачем відповідно до п. 3.12.2 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою НКРЕ від 13.09.2012 №1181 (далі-Правил користування), за період з 01.02.15 (розрахункова доба поточного календарного місяця) по 16:00 год. 27.02.15 (дату встановлення лічильника газу після повірки) проведено перерахунок спожитого природного газу по номінальній потужності неопломбованого газоспоживаючого обладнання на обсяг газу 14208,00 куб. м., що в грошовому еквіваленті складає 106213,89 грн., згідно технічного розрахунку від 27.02.15 та технічного розрахунку обсягу споживання природного газу з підстави визнання непридатним до застосування лічильника газу за результатами експертизи від 27.02.15.
Позивач звертався до відповідача з листом-вимогою №500 від 10.03.15, яким відповідача повідомлено про проведений перерахунок обсягу спожитого газу та необхідність у найкоротші терміни відшкодувати завдані збитки на суму 106213,89 грн. Однак, дана вимога була залишена відповідачем без відповіді та належного реагування. Оскільки в добровільному порядку відповідачем нараховану до сплати суму боргу за використаний газ сплачено не було, а лист-вимога №500 від 10.03.15 також залишена відповідачем без задоволення, позивач звернувся з даним позовом до суду з вимогою про стягнення боргу в примусовому порядку.
Проаналізувавши матеріали справи, оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, колегія суддів дійшла висновку про те, що позовні вимоги за первісним позовом належить задовольнити повністю з наступних підстав.
Спірні правовідносини регулюються рядом спеціальних норм законів України та підзаконних нормативно-правових актів, зокрема Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу", Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою НКРЕ від 13.09.2012 №1181, Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання затверджених наказом Міністерством палива та енергетики України №618 від 27.12.2005 року.
Відповідно до ч. 4 ст. 12 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" несанкціонованим відбором природного газу вважається, крім іншого, відбір: з магістральних газопроводів, газорозподільних мереж або підземних сховищ газу за відсутності закуплених відповідно до договору обсягів природного газу; спричинений самовільним під'єднанням, споживанням природного газу поза охопленням приладами обліку.
Згідно з ч. 3 ст. 19 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" передбачено, що у разі порушення або невиконання своїх обов'язків споживач несе відповідальність згідно із законом.
Частиною 1 ст. 23 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" встановлено, що фізичні особи, фізичні особи-підприємці та юридичні особи, які порушили законодавство з питань функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом.
Згідно ч. 2 ст. 23 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" передбачено, що правопорушеннями на ринку природного газу крім інших є: несанкціонований відбір природного газу; самовільне під'єднання до Єдиної газотранспортної системи України, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок, тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання; відмова у доступі працівників уповноважених газопостачальних, газорозподільних та газотранспортних підприємств до приміщень, житлових та підсобних приміщень, де розташовані газові прилади (пристрої), лічильники газу.
Пунктом 3.8 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою НКРЕ від 13.09.2012 №1181 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 11 жовтня 2012 р. за N 1715/22027 (далі - Правил користування) передбачено, що власник комерційного обліку або суб'єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору, забезпечує належний технічний стан ЗВТ та проведення періодичної повірки у визначений строк.
Аналогічну вимогу містить пункт 5.9 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання затверджених наказом Міністерством палива та енергетики України №618 від 27.12.2005 року (далі - Правила обліку), згідно якого власник комерційного вузла обліку газу відповідає за технічний стан комерційного вузла обліку газу та порушення правил його експлуатації, а також за використання ЗВТ з вичерпаним терміном повірки.
У разі виявлення на комерційних вузлах обліку газу несправності ЗВТ, витоків газу з імпульсних ліній диференційних манометрів, манометрів, пошкодження пломб або захисних елементів та інше власник комерційного вузла обліку газу має терміново проінформувати про це іншу сторону договору і, за необхідності, вжити заходів для забезпечення функціонування комерційного вузла обліку газу в робочому стані.
Пункт 8.5.1 Правил користування встановлює крім інших наступні обов'язки споживача: не допускати несанкціонованого відбору газу; забезпечувати збереження і цілісність вузлів обліку та пломб на них і на газовому обладнанні, у тому числі відключеному від систем газопостачання, що розміщені на території власних об'єктів газоспоживання; своєчасно та в повному обсязі сплачувати за надання послуг з розподілу /транспортування/ газу та постачання природного газу на умовах, визначених договорами; забезпечувати допуск уповноважених представників газопостачального (газорозподільного/газотранспортного) підприємства за пред'явленням службового посвідчення на територією об'єктів газоспоживання для огляду вузлів обліку, газопроводів, газоспоживного устаткування.
Вказані положення п.п.3.8, 8.5.1 Правил користування та п.5.9 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання кореспондуються з пунктом 5.3 договору, умови якого погоджені обома сторонами та яким підтверджено взяття споживачем (відповідачем за первісним позовом) коло обов'язків за договором.
Сторони договору мають право контролювати правильність експлуатації ЗВТ у будь-який час доби. У разі виникнення спірних питань між сторонами договору щодо результатів вимірювань об'єму газу сторони договору мають право проводити спільні технічні перевірки вузлів обліку. У разі виникнення між сторонами спірних питань щодо технічних, у тому числі метрологічних, характеристик ЗВТ сторони договору мають право вимагати проведення експертиз або позачергової повірки ЗВТ (п.3.12.1 Правил користування ).
Перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться у випадках: тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну чи позачергову повірку, ремонт, експертизу); непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами експертизи, повірки та/або технічної перевірки вузла обліку; наявності аварійних ситуацій, що зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів, інші несправності ЗВТ, що впливають на облік газу; пропущення строків повірки ЗВТ. Після закінчення строку дії повірки ЗВТ вважаються непридатними до застосування і перерахунок обсягу спожитого газу проводиться відповідно до вимог нормативних документів, починаючи з дня, наступного після дати закінчення строку повірки (п.3.12.2 Правил користування, 5.13 Правил обліку).
Згідно з п.3.12.3 Правил користування, 5.13.1 Правил обліку перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. У разі якщо такі перевірки не проводились або немає актів про зняття ЗВТ перерахунки проводяться за період, починаючи з розрахункової доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювались спільно з газорозподільним/газотранспортним підприємством.
Відповідно до п. 3.12.11 Правил користування, п. 12.10 Правил обліку за будь-яких перевірок у разі виявлення недоліків, що впливають на результати вимірювань об'єму газу (помилки в розрахунках об'єму розподіленого/протранспортованого газу, відсутність чи вихід з ладу вимірювальних перетворювачів параметрів газу і перепаду тиску, витоки газу в імпульсних лініях до перетворювачів тиску газу та перепаду тиску, виявлення факту несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку, використання конфігурації обчислювача, яка не відповідає документації на комерційний вузол обліку газу тощо), представник сторони, яка здійснює перевірку комерційного вузла обліку газу, разом з відповідальною за його технічний стан особою складає двосторонній акт про порушення цих Правил.
Акт, підписаний представниками сторін, є підставою для проведення перерахунків об'ємів прийнятого-переданого газу. Перерахунки здійснюються в порядку, передбаченому у підпунктах 3.12.3, 3.12.4 пункту 3.12 Правил користування (п.5.13 Правил обліку) або в умовах договору. У разі виникнення спірних питань щодо змісту акта під час його підписання сторона, яка перевіряється, має право підписати акт із зауваженнями. У разі відмови представника сторони договору, яка перевіряється, від підписання акта акт підписується тільки представником сторони, яка здійснює перевірку комерційного вузла обліку газу, в односторонньому порядку. В акті робиться відмітка про відмову іншої сторони договору від підписання.
Складені 19.02.15 акти №292 та №305 підписані відповідачем за первісним позовом без зауважень, засідання комісії під час проведення експертизи лічильника газу, за результатами якого лічильник визнано непридатним до застосування, у підтвердження чого складено акт №2757 від 26.02.15, проводилось за участі відповідача, даний акт також скріплений підписом відповідача. В матеріалах справи станом на день розгляду справи відсутні докази оскарження вищенаведених актів у порядку встановленому договором та Правил користування. Факти правопорушень, зафіксовані у вищенаведених актах відповідачем за первісним позовом не спростовуються.
Доводи відповідача за первісним позовом щодо недоведеності факту втручання споживача в роботу лічильника, заперечення щодо розміру та періоду проведеного позивачем перерахунку обсягу спожитого газу слід відхилити виходячи з наступного.
Матеріалами справи встановлено, що факт непридатності побутового лічильника газу типу G-10, завод виробник „Metrix", заводський номер 55077, належного відповідачу, підтверджено актом №305 від 19.02.15, актом №292 від 19.02.15 про виявлені порушення, довідкою про непридатність побутового лічильника газу від 26.02.15 №103272, Актом №2757 експертизи лічильника газу від 26.02.15.
Станом на момент складення актів №292 та №305 від 19.02.15 перевірки комерційних вузлів не проводились та були відсутні акти про зняття ЗВТ, у зв'язку з чим перерахунки (нарахування) спожитого природного газу по номінальній потужності проведено у відповідності до п.3.12.3 Правил користування, п. 15.13.1 Правил обліку за період з 01.02.15 (розрахункова доба поточного календарного місяця) по 16:00 год. 27.02.15 (дату встановлення лічильника газу після повірки).
Доводи відповідача за первісним позовом щодо використання розрахункової початкової дати перерахунку - 19.02.15 спростовуються зокрема тим, що акт демонтажу лічильника газу для проведення експертизи від 19.02.15 не є актом про зняття ЗВТ у розумінні ч.1 п.3.12.3 Правил користування, оскільки такий складений з підстав виявлених порушень, а не у зв'язку з здійсненням перевірки комерційного вузла обліку газу, повірки.
Відтак, об'єм спожитого обсягу природного газу за результатами перерахунку, проведеного позивачем у зв'язку із виявленим порушенням, зафіксованих у акті №305 від 19.02.15, становить 14208,00 куб.м, що в грошовому еквіваленті складає 106213,89 грн.
Щодо доводів відповідача за первісним позовом про перерахунок обсягу спожитого газу лише щодо діючих газових приладів, то суд відхиляє їх як такі, що не заслуговують на увагу, оскільки положення п.3.12.4 Правил користування встановлює, що такий перерахунок в разу відсутності дублюючого вузла обліку здійснюється за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання (до якого здійснюється газопостачання) з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача, тобто такого, яке є приєднаним до мережі газопостачання, а не таке, що діяло на момент обстеження та зафіксоване в акті обстеження газовикористовуючого обладнання та приладів обліку підприємств-споживачів природного газу. Виявлене газоспоживне обладнання станом на момент здійснення обстеження газовикористовуючого обладнання та приладів обліку підприємств-споживачів природного газу, згідно складеного акту №305 від 19.02.15 було наявне у споживача та приєднане до газової мережі та визначено таким, що не відповідає типорозміру існуючого лічильника, тобто такий лічильник не може вважатися таким, який вірно обліковую передані об'єми природного газу.
Із встановлених обставин справи не вбачається, що відповідачем за первісним позовом подавалося позивачу за первісним позовом чи було надано суду документи, що підтверджували б інший перелік та кількість роботи газоспоживного обладнання, відтак, єдиним документом, що підтверджує кількість та режим роботи газового обладнання споживача є додаток №1 до договору з переліком вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання, установлених на пунктах призначення з відповідними вказівками його режиму роботи.
Інші заперечення та доводи відповідача за первісним позовом до уваги також судом не беруться, оскільки спростовуються вищенаведеними висновками суду, встановленими судом обставинами справи, нормативно-правовим регулюванням спірних правовідносин, а також поясненнями, наданими присутнім в судовому засіданні спеціалістом позивача за первісним позовом.
Таким чином, позовні вимоги позивача за первісним позов належним чином обґрунтовані та доведені відповідно з вимогами ст.ст. 32, 33, 34 ГПК України.
З огляду на вищенаведене, вимога позивача за первісним позов про стягнення з відповідача за первісним позовом заборгованості у сумі 106213,89 грн. за природний газ, згідно договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №ТП-ПРк-89-М-2013 від 02.01.13 підлягає задоволенню у повному розмірі.
Отже первісний позов належить задовольнити повністю.
Згідно з ст. 49 ГПК України судові витати за первісним позовом покладаються на відповідача за первісним позовом.
Проаналізувавши правовідносини, які виникли у сторін під час виконання умов договору та встановивши дійсні обставини справи, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору, у зв'язку з доведеністю та обґрунтованістю первісного позову та задоволення його судом, колегія суддів дійшла висновку про відмову у зустрічному позові повністю, зокрема враховуючи встановлені судом обставини справи щодо наявності порушень з боку відповідача та правомірність здійсненого перерахунку обсягу спожитого газу за договором.
Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Згідно ст.15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Стаття 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; тощо. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом. Суд може відмовити у захисті цивільного права та інтересу особи в разі порушення нею положень частин другої - п'ятої статті 13 цього Кодексу.
Відповідно до ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Судова колегія констатує, що враховуючи висновки Верховного Суду України, викладені в ухвалі суду від 23.02.11 по справі за позовом ОСОБА_5 до ПАТ «Закарпатгаз», що способу захисту порушених прав та інтересів, який обраний позивачем за зустрічним позовом не передбачено чинним законодавством, зокрема ст.20 ГПК України, а позовні вимоги за зустрічним позовом є різновидом претензії, тобто оскарженням дій ПАТ «Закарпатгаз» щодо нарахування плати за використаний газ, тобто не передбачено діючим законодавством в якості способу захисту прав. Викладені позивачем за зустрічним позовом позовні вимоги по суті є запереченнями стосовно первісного позову, відтак враховуючи висновки, яких дійшов суд при встановленні обставин справи за первісним позовом, зустрічний позов задоволенню не підлягає.
Крім того, в порушення вимог процесуального законодавства позивачем за зустрічним позовом не доведено суду належними та допустимими доказами обставин та фактів, на які він посилався, як на підставу своїх вимог за зустрічним позовом.
За таких обставин, суд відмовляє у задоволенні зустрічного позову повністю.
Згідно з ст. 49 ГПК України судові витати за зустрічним позовом покладаються на позивача за зустрічним позовом.
Керуючись ст. ст. 1, 4-6, 15, 32, 33, 34, 43, 49, 60, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів
первісний позов задоволити повністю.
Стягнути з фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, (АДРЕСА_1, ід. код НОМЕР_1) на користь публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Закарпатгаз", (88015, Закарпатська область, м. Ужгород, вул. Погорєлова, 2, код 05448610) суми 106213,89 грн. заборгованості за природний газ та суму 2124,28 грн. у відшкодування витрат по сплаті судового збору.
Видати наказ.
У задоволенні зустрічного позову відмовити повністю.
Судові витати за зустрічним позовом покласти на позивача за зустрічним позовом.
Рішення суду набирає законної сили і підлягає обов'язковому виконанню на території України в порядку ст.85 Господарського процесуального кодексу України.
Повне рішення складено 02.11.15.
Головуючий суддя Васьковський О.В.
Суддя Пригара Л.І.
Суддя Ремецькі О.Ф.