ІВАНО-ФРАНКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
"24" червня 2011 р. Справа № 2a-631/11/0970
м. Івано-Франківськ
Івано-Франківський окружний адміністративний суд у складі:
Суддя Остап'юк С.В.
за участю секретаря Надраги Л.Я.,
представника позивача ОСОБА_1
представника відповідача ОСОБА_2
прокурора Федунишин Х.М.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду адміністративну справу за позовом Державної податкової інспекції в місті Івано-Франківську до фізичної особи -підприємця ОСОБА_3 про застосування та стягнення штрафних (фінансових) санкцій в розмірі восьми тисяч мінімальних заробітних плат та стягненні доходу одержаного від проведення азартної гри, конфіскацію гральних автоматів, -
18.02.2011 року Державна податкова інспекція в місті Івано-Франківську (далі - позивач) звернулася в суд з позовом до фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 (далі - відповідач), в якому просить застосувати та стягнути фінансові санкції у вигляді штрафу в розмірі восьми тисяч мінімальних розмірів заробітних плат, конфіскувати гральні автомати, які використовував у своїй незаконній діяльності відповідач та дохід одержаний від проведення азартної гри.
Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідач, всупереч Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», впродовж 2009-2010 років спільно з фізичною особою - підприємцем ОСОБА_4 з метою отримання прибутку, займався незаконною організацією та проведенням азартних ігор на ігрових автоматах на території Рожнятівського, Надвірнянського районів Івано-Франківської області та міста Івано-Франківська, що було встановлено працівниками податкової міліції ДПА в Івано-Франківській області.
Представник позивача та прокурор позовні вимоги підтримали з підстав зазначених в позовній заяві.
Представник відповідача в судовому засіданні заявлений адміністративний позов визнав в частині здійснення відповідачем діяльності щодо організації та проведення азартних ігор. В частині заявлених вимог щодо конфіскації гральних автоматів та доходу одержаного від проведення азартної гри позовні вимоги заперечив, мотивуючи тим, що Надвірнянським районним судом Івано-Франківської області розглядається кримінальна справа за №311950 по обвинуваченню ОСОБА_3 у вчинені злочину, передбаченого частиною 2 статті 203 Кримінального кодексу України, в якій зазначені гральні автомати та кошти визнані речовими доказами. Наявність вказаних обставин вважає такими, що унеможливлюють задоволення позовних вимог про конфіскацію гральних автоматів та коштів.
Розглянувши матеріали адміністративної справи, заслухавши пояснення представників сторін та прокурора, дослідивши докази, суд прийшов до висновку, що адміністративний позов підлягає до задоволення частково, з таких мотивів.
Судом встановлено, що відповідач зареєстрований як фізична особа - підприємець виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради 22.06.2005 року за номером запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців - 2 119 000 0000 003652.
Частиною 1 статті 42, статтею 68 Конституції України встановлено, що кожен має право на підприємницьку діяльність, яка не заборонена законом. Кожен зобов'язаний неухильно додержуватися Конституції України та законів України.
Відповідно до статті 3 Закону України «Про підприємництво» підприємці мають право без обмежень приймати рішення і здійснювати самостійно будь-яку діяльність, що не суперечить чинному законодавству.
Аналіз вищевказаних норм дає підстави зробити висновок, що у разі якщо тим чи іншим законом встановлена заборона певних видів діяльності, особа, яка має право на підприємницьку діяльність, зобов'язана дотримуватись Конституції України та не займатись забороненим видом діяльності.
Обмеження щодо здійснення грального бізнесу в Україні, виходячи з конституційних принципів пріоритету прав і свобод людини і громадянина, захисту моральності та здоров'я населення, заборони використання власності на шкоду людині і суспільству запроваджено Законом України «Про заборону грального бізнесу в Україні».
Згідно пунктів 1, 2 частини 1 статті 1 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», гральний бізнес це діяльність з організації та проведення азартних ігор у казино, на гральних автоматах, у букмекерських конторах та в електронному (віртуальному) казино, що здійснюють організатори азартних ігор з метою отримання прибутку.
На виконання вимог вказаного Закону посадовими особами податкової міліції ДПА в Івано-Франківській області при проведенні заходів спрямованих на виявлення правопорушень в сфері грального бізнесу виявлено факти надання послуг у сфері грального бізнесу фізичною особою - підприємцем ОСОБА_3, а саме виявлено наступні факти організації та проведення азартних ігор на гральних автоматах:
22.07.2009 року виявлено факт встановлення відповідачем двох гральних автоматів на самовільно зведеному літньому майданчику «Оболонь» по вулиці Тролейбусній, 2 в місті Івано-Франківську, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період липня 2009 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 20 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
27.07.2009 року виявлено факт повторного встановлення відповідачем двох гральних автоматів на самовільно зведеному літньому майданчику «Оболонь» по вулиці Тролейбусній, 2 в місті Івано-Франківську, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період 22-27 липня 2009 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 20 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
16.10.2009 року виявлено факт встановлення відповідачем п'яти гральних автоматів в приміщенні другого поверху пивбару «Ганц» по вулиці Січових Стрільців в селищі міського типу Перегінське Рожнятівського району Івано-Франківської області, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період жовтня 2009 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 125 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
18.10.2009 року виявлено факт повторного встановлення відповідачем п'яти гральних автоматів в приміщенні другого поверху пивбару «Ганц» по вулиці Січових Стрільців в селищі міського типу Перегінське Рожнятівського району Івано-Франківської області, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період 16-18 жовтня 2009 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 65 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
21.10.2009 року втретє виявлено факт встановлення відповідачем трьох гральних автоматів на самовільно зведеному літньому майданчику «Оболонь» по вулиці Тролейбусній, 2 в місті Івано-Франківську, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період 27.07.2009 року до 21.10.2009 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 25 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
Аналогічно, 31.10.2009 року виявлено факт встановлення відповідачем шести гральних автоматів в приміщенні кафе «Зорепад» по вулиці 16 липня, будинок 30 в селищі міського типу Делятин Надвірнянського району Івано-Франківської області, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період 16-18 жовтня 2009 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 116 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
16.04.2010 року виявлено факт встановлення відповідачем двох гральних автоматів в приміщенні більярдного клубу по вулиці 22 січня, будинок 75 в селищі міського типу Брошнів-Осада Рожнятівського району Івано-Франківської області, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період квітня 2010 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 95 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
24.06.2010 року виявлено факт повторного встановлення відповідачем п'яти гральних автоматів в приміщенні кафе «Зорепад» по вулиці 16 липня, будинок 30 в селищі міського типу Делятин Надвірнянського району Івано-Франківської області, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період червня 2010 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 50 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
Також, 08.07.2010 року виявлено факт встановлення відповідачем трьох гральних автоматів в приміщенні кафе «Корона» по вулиці Вовчинецькій, будинок 192 в місті Івано-Франківську, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період червня-липня 2010 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 65 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
14.07.2010 року виявлено факт встановлення відповідачем двох гральних автоматів в приміщенні кафе «Стримба» по вулиці Січових Стрільців, будинок 33 в селі Переріслі Надвірнянського району Івано-Франківської області, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період 20.06.2010 року до 14.07.2010 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 72 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
Крім того, 22.07.2010 року виявлено факт встановлення відповідачем двох гральних автоматів на території самостійно зведеного літнього майданчика «Оболонь» по вулиці Будівельників, будинок 18 «А» в місті Івано-Франківську, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період липня 2010 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 60 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри;
11.09.2010 року виявлено факт встановлення відповідачем втретє п'яти гральних автоматів в приміщенні кафе «Зорепад» по вулиці 16 липня, будинок 30 в селищі міського типу Делятин Надвірнянського району Івано-Франківської області, де відповідачем здійснювалась організація та проведення азартних ігор в період з 24.06.2010 року до 11.09.2010 року, у виявлених гральних автоматах знаходилися 125 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри.
Факт організації та проведення азартних ігор представником відповідача визнається, в суду не виникло сумніву щодо достовірності цих обставин та добровільності їх визнання а тому у відповідності до частини 3 статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України вказані обставини не потребують доказуванню перед судом.
31.10.2009 року за даними фактами слідчим відділом Івано-Франківського МВ УМВС України в Івано-Франківській області порушено кримінальну справу за частиною 1 статті 203 Кримінального кодексу України.
29.10.2010 року першим заступником прокурора Івано-Франківської області затверджено обвинувальний висновок по кримінальній справі за №311950 по обвинуваченню ОСОБА_3 за те, що він, будучи судимим за частиною 1 статті 203 Кримінального кодексу України, діючи всупереч Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», з метою отримання прибутку від зайняття забороненим видом господарської діяльності, вступив у злочинну змову з ОСОБА_4, з якою впродовж 2009-2010 років займався незаконною організацією та проведенням азартних ігор на ігрових автоматах на території Рожнятівського, Надвірнянського районів Івано-Франківської області та міста Івано-Франківська, тобто своїми умисними діями, які виразились у зайняті видом господарської діяльності, щодо якого є спеціальна заборона, встановлена законом, будучи раніше судимим за зайняття забороненими видами господарської діяльності вчинив злочин, передбачений частиною 2 статті 203 Кримінального кодексу України.
Вказана кримінальна справа перебуває на розгляді Надвірнянського районного суду Івано-Франківської області.
Відповідно до пункту 11 частини 1 статті 10 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» державні податкові інспекції в районах, містах без районного поділу, районах у містах, міжрайонні та об'єднані державні податкові інспекції подають до судів позови про застосування санкцій, пов'язаних із забороною організації i проведення азартних ігор на території України.
Відповідно до статті 1 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» гральний бізнес це діяльність з організації та проведення азартних ігор у казино, на гральних автоматах, у букмекерських конторах та в електронному (віртуальному) казино, що здійснюють організатори азартних ігор з метою отримання прибутку; азартну гру визначено як будь-яка гру, умовою участі в якій є внесення гравцем ставки, що дає змогу отримати виграш (приз), і результат якої повністю або частково залежить від випадковості.
Крім того вказаною нормою Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» організатори азартних ігор - фізичні та юридичні особи - суб'єкти підприємницької діяльності, що здійснюють діяльність з організації і проведення азартних ігор з метою отримання прибутку; організація і проведення азартних ігор являє собою діяльність організаторів азартних ігор, що здійснюється з метою створення умов для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор.
Гральний бізнес та участь в азартних іграх в Україні забороняється згідно статті 2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні».
Згідно статті 241 Господарського кодексу України, адміністративно-господарський штраф - це грошова сума, що сплачується суб'єктом господарювання до відповідного бюджету у разі порушення ним встановлених правил здійснення господарської діяльності. Перелік порушень, за які з суб'єкта господарювання стягується штраф, розмір і порядок його стягнення визначаються законами, що регулюють податкові та інші відносини, в яких допущено правопорушення.
Згідно статті 3 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» до суб'єктів господарювання, які організовують і проводять на території України азартні ігри, застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат з конфіскацією грального обладнання, а прибуток (дохід) від проведення такої азартної гри підлягає перерахуванню до Державного бюджету України.
Застосування фінансових санкцій, зазначених у частині першій цієї статті, здійснюється за рішенням суду, ухваленим за позовом органів міліції та/або органів державної податкової служби.
Розмір мінімальної заробітної плати встановлений статтею 53 Закону України «Про державний бюджет України на 2010 рік», яка на дату виявлення останнього правопорушення становила 888 гривень.
В зв'язку з тим, що відповідач організовував і проводив на території України азартні ігри, з метою отримання прибутку, суд приходить до висновку, що до нього підлягають застосуванню та стягненню фінансові санкції у вигляді штрафу у розмірі восьми тисяч мінімальних заробітних плат, що становить штраф в сумі 7 104 000 гривень, (8000 мін. з/п х 888 грн.), а позов в цій частині підлягає до задоволення.
Посилання представника відповідача в своїх запереченнях проти заявленого позову на ту обставину, що відповідач притягається до кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого частиною 2 статті 203 Кримінального кодексу України, а саме за зайняття видом господарської діяльності, щодо якого є спеціальна заборона, встановлена законом, будучи раніше судимим за зайняття забороненими видами господарської діяльності, тобто за вчинення тих же дій, які є підставою для застосування та стягнення фінансових санкцій за статтею 3 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», не обґрунтовує таких заперечень.
Відповідальність за вчинення кримінально карного діяння є самостійним видом юридичної відповідальності і застосовується незалежно від відповідальності за порушення правил здійснення господарської діяльності, а застосування якої жодним чином не порушує гарантовані частиною першою статті 61 Конституції України права відповідача.
Що стосується позовних вимог про конфіскацію грального обладнання та коштів у розмірі 838 гривень доходу, одержаного від проведення азартної гри, то вказані позовні вимоги до задоволення не підлягають.
Судом встановлено, що 42 гральних автомати та виявлені у них 838 гривень доходу, одержаного від проведення азартної гри, виявлених органами державної податкової служби 22.07.2009 року, 27.07.2009 року, 16.10.2009 року, 18.10.2009 року, 21.10.2009 року, 31.10.2009 року, 16.04.2010 року, 24.06.2010 року, 08.07.2010 року, 14.07.2010 року, 22.07.2010 року та 11.09.2010 року вилучені, оглянуті та органами досудового слідства визнані речовими доказами і приєднані до кримінальної справи за №311950 по обвинуваченню ОСОБА_3 у вчинені злочину, передбаченого частиною 2 статті 203 Кримінального кодексу України та ОСОБА_4 у вчинені злочину, передбаченого частиною 1 статті 203 Кримінального кодексу України (а.с.118-142).
У відповідності до статті 81 Кримінально-процесуального кодексу України питання про речові докази вирішується вироком, ухвалою чи постановою суду або постановою органу дізнання, слідчого, прокурора про закриття справи, при цьому: знаряддя злочину, що належать обвинуваченому, конфіскуються; речі, вилучені з обігу, передаються відповідним установам або знищуються; речі, які не мають ніякої цінності і не можуть бути використані, знищуються, а у випадках, коли заінтересовані особи просять про це, можуть бути передані їм; гроші, цінності та інші речі, нажиті злочинним шляхом, передаються в доход держави; гроші, цінності та інші речі, які були об'єктом злочинних дій, повертаються їх законним володільцям, а якщо їх не встановлено, то ці гроші, цінності та речі переходять у власність держави.
Таким чином, позовні вимоги про конфіскацію гральних автоматів та доходу, одержаного від проведення азартної гри не підлягають до задоволення, оскільки вказані автомати та кошти є речовими доказами в кримінальній справі, питання щодо яких підлягає вирішенню вироком, ухвалою чи постановою суду, прийнятими за наслідками розгляду кримінальної справи.
Крім того, судом, на підставі пояснень представника позивача встановлено, що власником автоматів є ОСОБА_4, до якої Державною податковою інспекцією в місті Івано-Франківську заявлено позов, в тому числі про стягнення вищевказаних 838 гривень доходу одержаного від проведення азартної гри, та конфіскацію цих же 42 гральних автоматів (а.с.152-157), що в свою чергу також є обставиною яка виключає підстави для задоволення позову в цій частині.
На підставі сттатті 124 Конституції України, керуючись статтями 158-163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
Позов задовольнити частково.
Застосувати до фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 фінансову санкцію у вигляді штрафу в сумі 7 104 000 (сім мільйонів сто чотири тисячі) гривень 00 коп.
Стягнути з фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1, жителя ІНФОРМАЦІЯ_1) в дохід Державного бюджету України фінансову санкцію у вигляді штрафу в сумі 7 104 000 (сім мільйонів сто чотири тисячі) гривень 00 коп.
В задоволенні решти позовних вимог відмовити.
Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку. Відповідно до статті 186 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.
Апеляційна скарга подається до Львівського апеляційного адміністративного суду через Івано-Франківський окружний адміністративний суд.
Постанова набирає законної сили в порядку та строки встановлені статтею 254 Кодексу адміністративного судочинства України.
Суддя Остап'юк С.В.
Постанова складена в повному обсязі 29.06.2011 року.