61022, м.Харків, пр. Леніна, 5
23.09.2015 Справа № 905/1110/15
Господарський суд Донецької області у складі судді Сажневої М.В., розглянувши матеріали справи
за позовомПублічного акціонерного товариства «Банк Форум»
доДочірнього підприємства «Ілліч-Агро Донбас» Публічного акціонерного товариства «Маріупольський металургійний комбінат імені Ілліча»
простягнення заборгованості з погашення номінальної вартості облігацій та з виплати відсоткового доходу за облігаціями
за участю представників:
від позивачаОСОБА_1 - представник
від відповідачаОСОБА_2 - представник
На розгляд господарського суду Донецької області передані позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» до Дочірнього підприємства «Ілліч-Агро Донбас» Публічного акціонерного товариства «Маріупольський металургійний комбінат імені Ілліча» про стягнення простроченої заборгованості по погашенню номінальної вартості облігацій у розмірі 73000000,00 грн та простроченої заборгованості за виплатою відсоткового доходу за облігаціями у розмірі 13140000,00 грн.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 10.09.2015 відкладено розгляд справи на 23.09.2015 та направлено запит до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо надання оригіналу та належним чином засвідченої копії Протокол №16 загальних зборів учасників ТОВ «ХАРВІСТ ХОЛДИНГ» від 18.09.2013, уповноважено повноважного представника Публічного акціонерного товариства «Банк Форум», згідно з ч. 5 ст. 38 ГПК України, на отримання відповіді на запит.
Станом на 23.09.2015 позивачем не надано документів витребуваних судом від Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.
В судовому засіданні 23.09.2015 представником відповідача подано клопотання про залучення до участі у справі ХАРВІСТ ХОЛДИНГ ЛІМІТЕД (HARVEAST HOLDING LIMITED) (місцезнаходження: ОСОБА_3, 3 ОСОБА_4 Р.С. 1066, Нікосія, Кіпр) в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.
Клопотання мотивовано наступним.
Саме ХАРВІСТ ХОЛДИНГ ЛІМІТЕД мав вирішальну кількість голосів (99,9999898%) при прийнятті рішення про розміщення облігацій та надання директору відповідача повноважень щодо здійснення всіх необхідних дій, пов'язаних з випуском та розміщенням облігацій, за результатом чого був складений відповідний протокол №16 від 18.09.2014.
Згідно з ч. 1 ст. 1 Закону України «Про інвестиційну діяльність» інвестиціями є всі види майнових та інтелектуальних цінностей, що вкладаються в об'єкти підприємницької та інших видів діяльності, в результаті якої створюється прибуток (доход) або досягається соціальний ефект.
Відповідно до ч. 3 ст. 2 Закону України «Про інвестиційну діяльність» інвестиційна діяльність забезпечується шляхом реалізації інвестиційних проектів і проведення операцій з корпоративними правами та іншими видами майнових та інтелектуальних цінностей.
Згідно зі ст. 5 Закону України «Про інвестиційну діяльність» суб'єктами (інвесторами і учасниками) інвестиційної діяльності можуть бути громадяни і юридичні особи України та іноземних держав.
Як визначено у ст. 2 Закону України «Про режим іноземного інвестування» іноземні інвестиції можуть здійснюватися зокрема у вигляді корпоративних прав (прав власності на частку (пай) у статутному капіталі юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України або законодавства інших країни
Відповідно до ч. 1 ст. 19 Закону України «Про інвестиційну діяльність» держава гарантує захист інвестицій незалежно від форм власності, а також іноземних інвестицій. Захист інвестицій забезпечується законодавством України, а також міжнародними договорами України. Інвесторам, у тому числі іноземним, забезпечується рівноправний режим, що виключає застосування заходів дискримінаційного характеру, які могли б перешкодити управлінню інвестиціями, їх використанню та ліквідації, а також передбачаються умови і порядок вивозу вкладених цінностей і результатів інвестицій.
Таким чином, відповідач вважає, що рішення у даній справі може вплинути на права та обв'язки ХАРВІСТ ХОЛДИНГ ЛІМІТЕД, як іноземного інвестора, що здійснив інвестиції у вигляді корпоративних прав щодо відповідача.
Представник позивача не заперечив проти вказаного клопотання.
Відповідно до ч. 1 ст. 27 Господарського процесуального кодексу України, якщо господарський суд під час розгляду справи встановить, що рішення господарського суду може вплинути на права і обов'язки осіб, що не є стороною у справі, господарський суд залучає таких осіб до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору.
Зважаючи на те, що рішення у справі № 905/1110/15 може вплинути на права і обов'язки ХАРВІСТ ХОЛДИНГ ЛІМІТЕД (HARVEAST HOLDING LIMITED) щодо однієї з сторін, заслухавши представників сторін та дослідивши матеріали справи, суд вважає за доцільне залучити ХАРВІСТ ХОЛДИНГ ЛІМІТЕД (HARVEAST HOLDING LIMITED) до участі у справі третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.
В свою чергу судом встановлено, що місцезнаходженням ХАРВІСТ ХОЛДИНГ ЛІМІТЕД (HARVEAST HOLDING LIMITED) є Themistokli Dervi, 3, JULIA HOUSE, 1066, Нікосія, Кіпр.
Згідно зі ст. 123 Господарського процесуального кодексу України іноземні суб'єкти господарювання мають такі самі процесуальні права і обов'язки, що і суб'єкти господарювання України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.
Відповідно до ст. 125 Господарського процесуального кодексу України, у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.
Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.
Порядок передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном регулюється Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних та комерційних справах (далі - Конвенція), до якої Україна приєдналася згідно із Законом України «Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних та комерційних справах» від 19.10.2000.
Відповідно до Конвенції дана Конвенція застосовується у цивільних та комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном.
Згідно зі ст. 3 Конвенції орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей. До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках.
Відповідно до ст. 2 Угоди про між Україною та Республікою Кіпр про правову допомогу в цивільних справах, ратифікованої Законом від 22.09.2005, яка набула чинності 18.03.2006, Центральним органом з боку Республіки Кіпр є Міністерство юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр.
За змістом ст. 15 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних та комерційних справах судове рішення не може бути винесено, поки не буде встановлено, що документ був дійсно доставлений особисто відповідачеві та було здійснено в належний строк, достатній для здійснення відповідачем захисту.
У випадку, передбаченому ч. 2 ст. 15 Конвенції, суд може постановити рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, якщо з дати направлення документа сплинув термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців.
Таким чином для належного повідомлення третьої особи про розгляд справи, необхідно вручити судові документи по справі в нотаріально засвідченому перекладі на англійську мову, в порядку передбаченому Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965, у зв'язку з чим суд зобов'язує Дочірнє підприємство «Ілліч-Агро Донбас» Публічного акціонерного товариства «Маріупольський металургійний комбінат імені Ілліча» в строк до 14.10.2015 надати до господарського суду Донецької області в трьох примірниках нотаріально засвідчений переклад на англійську мову позовної заяви та даної ухвали господарського суду Донецької області.
Відповідно до ст. 79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі звернення господарського суду із судовим дорученням про надання правової допомоги до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.
Оскільки, суд звертається із судовим дорученням про надання правової допомоги з метою вручення документів, то на час виконання судового доручення провадження у справі підлягає зупиненню.
У зв'язку з вищезазначеним, судове засідання слід відкласти на строк не менше шести місяців.
Керуючись ст.ст. 22, 27, 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Залучити до участі у справі ХАРВІСТ ХОЛДИНГ ЛІМІТЕД (HARVEAST HOLDING LIMITED) (місцезнаходження: Themistokli Dervi, 3, JULIA HOUSE, 1066, Нікосія, Кіпр) третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.
2. Відкласти розгляд справи на 23.03.2016 о 14:00. Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Донецької області за адресою: 61022, м. Харків, пр-т Леніна, 5, зал №403.
3. Викликати для участі у засіданні повноважних представників сторін та третьої особи. Явку повноважних представників визнати обов'язковою.
4. Зобов'язати надати суду:
позивача:
- оригінали свідоцтва про державну реєстрацію (перереєстрацію) суб'єкта підприємницької діяльності;
- письмові пояснення по справі з урахуванням відзиву відповідача на позов;
- оригінал та належним чином засвідчену копію Протоколу № 16 загальних зборів учасників ТОВ «ХАРВІСТ ХОЛДИНГ» від 18.09.2013, отримані від Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку у відповідь на запит суду;
відповідача :
- в строк до 14.10.2015 надати до господарського суду Донецької області в трьох примірниках нотаріально засвідчений переклад на англійську мову позовної заяви та даної ухвали господарського суду Донецької області.
третю особу - надати суду письмові пояснення по справі, належним чином засвідчену копію Протоколу № 16 загальних зборів учасників ТОВ «ХАРВІСТ ХОЛДИНГ» від 18.09.2013
5. Звернути увагу учасників судового процесу на необхідність дотримання ними вимог ст. 33, 34, 36 ГПК України.
6. У разі неможливості подання суду документів, що були витребувані ухвалою надати суду обґрунтовані письмові пояснення. Всі документи подавати з клопотанням про залучення їх до матеріалів справи
7. Попередити, що при ухиленні від виконання вимог суду до винної сторони можуть бути застосовані заходи, передбачені п. 5 ст. 83 Господарського процесуального кодексу України.
8. Звернутися до Центрального органу Республіки Кіпр, обов'язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших договірних держав, з судовим дорученням про вручення документів.
9. Зупинити провадження у справі № 905/1110/15, у зв'язку зі зверненням із судовим дорученням про надання правової допомоги (вручення документів) до Центрального органу Республіки Кіпр.
Суддя М.В. Сажнева