Справа № 2а-4250/08/1570
22 червня 2010 року м.Одеса
Одеський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Іванова Е.А.
при секретарі Чиженко А.О.
за участю законного представника позивача ОСОБА_1 (за довіреністю)
представників відповідача Варемчука Д.Я. (за довіреністю)
Степановича Д.Г.(за довіреністю)
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду в м. Одесі справу за адміністративним позовом Військового прокурора Одеського гарнізону в інтересах громадянина ОСОБА_2 до Одеської авіаційної ескадрильї про визнання протиправною бездіяльності, зобов'язання вчинити певні дії,-
Військовий прокурор Одеського гарнізону в інтересах громадянина ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до Командира Одеської авіаційної ескадрильї підполковника ОСОБА_3 в якому просить визнати протиправною бездіяльність відповідача щодо ненадання старшому лейтенанту ОСОБА_2 відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, зобов'язати відповідача надати відпустку для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку.
В судовому засіданні 21.05.2010 року ухвалою суду на місці неналежний відповідач командир Одеської авіаційної ескадрильї підполковник ОСОБА_3 був замінений на належного Одеську авіаційну ескадрилью.
У судовому засіданні законний представник позивача позовні вимоги підтримав та просив суд задовольнити позов, мотивуючи це тим, що умови Закону України «Про відпустки'та «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей'надають право військовослужбовцям незалежно від статі на отримання відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку. Так як жінка ОСОБА_2 , як підприємець отримує значно більше грошей, ніж чоловік-військовослужбовець, то для матеріального становища сім'ї краще щоб працювала жінка, а її чоловік-військовослужбовець займався вихованням сина до досягнення 3-х років.
Представники відповідача у судовому засіданні проти позову заперечували, с підстав викладених у запереченнях, вважаючи, що дії командування Одеської авіаційної ескадрильї є цілком законними, тому що порядок проходження громадянами України військової служби регулюється Законом України «Про військовий обов'язок і військову службу».
Заслухавши пояснення законного представника позивача та представників відповідача, дослідивши матеріали адміністративної справи, суд встановив наступні обставини та відповідні правовідносини.
ОСОБА_2 20.11.2003р. уклав контракт про проходження військової служби в Державній прикордонній службі України терміном на 5 років (а.с.32), який був продовжений ще на три роки. В військової частині НОМЕР_1 проходить службу на посаді начальника продовольчої служби в військовому званні капітан, на час виникнення спірних відносин -старший лейтенант. .
Таким чином, на позивача як на військовослужбовця поширювалось законодавство, що регулює питання, пов'язані з проходженням військової служби військовослужбовцями.
ІНФОРМАЦІЯ_1 у позивача від спільного шлюбу з ОСОБА_4 народився син ОСОБА_5 , про що свідчить копія свідоцтва про народження від 04.09.2007 року (а.с.5).
Його жінка ОСОБА_4 є фізичною особою -підприємцем, яка після народження дитини продовжує працювати та отримувати дохід, який значно перевищує грошове забезпечення військовослужбовця (а.с.35).
Так як грошове забезпечення офіцера значно менш ніж дохід жінки, то 05.10.2007р. ОСОБА_2 звернувся до командування військової частини з письмовою заявою про надання відпустки по догляду за дитиною до трьохрічного віку, однак йому було відмовлено відповідачем в наданні вищезазначеної відпустки на підставі ст. ст. 10-1, 11 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімені'від 20 грудня 1991 року № 2011-XII, п. 57 Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від 7 листопада 2001 року №1053/2001.
У зв'язку з відмовою командування надати відпустку за заявою ОСОБА_2 , військовий прокурор Одеського гарнізону в інтересах ОСОБА_2 , звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з позовом.
Згідно з ст. 1-2 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей'військовослужбовці користуються усіма правами і свободами людини та громадянина, гарантіями цих прав і свобод, закріпленими в Конституції України та законах України, з врахуванням особливостей, встановлених цим та іншими законами. У зв'язку з особливим характером військової служби, яка пов'язана із захистом вітчизни, військовослужбовцям надаються визначені законом пільги, гарантії та компенсації, які не можуть бути скасовані чи призупинені без їх рівноцінної заміни.
Відповідно до ч.5 ст. 11 Закону України № 2011-XII, військовослужбовці-жінки користуються всіма пільгами, передбаченими законодавством з питань соціального захисту жінок, охорони материнства і дитинства. Ці пільги поширюються на батьків з числа військовослужбовців, які виховують дітей без матері (у разі її смерті, позбавлення батьківських прав, на час перебування у лікувальному закладі охорони здоров'я та в інших випадках відсутності материнського піклування про дітей).
Аналогічно передбачено пунктом 57 Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками(мічманами)3бройних Сил України, затвердженим Указом Президента України від 7 листопада 2001 року № 1053/2001, що після закінчення відпустки у зв'язку з вагітністю та пологами за бажанням військовослужбовця-жінки їй надається відпустка по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку.
Передбачене частиною 8 ст.10-1 Закону № 2011-XII право військовослужбовців, крім військовослужбовців строкової військової служби, на соціальні відпустки відповідно до Закону України «Про відпустки'є загальним правилом, яке військовослужбовцями-жінками може бути реалізоване повністю, а чоловіками -з врахуванням наведених вище обмежень.
Таким чином, суд дійшов висновку, що дитина ОСОБА_2 не позбавлена материнського піклування, а тому позивач як військовослужбовець не має права на відпустку по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку.
Крім того, 16.04.2008 року Одеський окружний адміністративний суд розглянув адміністративну справу за позовом Військової частини НОМЕР_1 (Одеська авіаційна ескадрилья) до Військової прокуратури Одеського гарнізону про скасування припису військової прокуратури Одеського гарнізону №6673 від 02.11.2007р., в якому містилась вимога надати відпустку для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку начальнику продовольчої служби в/ч 9997 старшому лейтенанту ОСОБА_2 та задовольнив позов, скасувавши вказаний припис.
Відповідно до ч.1 ст.72 КАС України обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини. Вказане рішення суду було оскаржено в апеляційному порядку та залишено без змін (а.с.53-54).
За наведених обставин суд вважає, що позовні вимоги не обґрунтовані, а тому не підлягають задоволенню.
Керуючись ст.ст. 7- 9, 158, 160, 163 КАС України,
У задоволені позову Військового прокурора Одеського гарнізону в інтересах громадянина ОСОБА_2 до Одеської авіаційної ескадрильї про визнання протиправною бездіяльності, зобов'язання надати відпустку для догляду за дитиною відмовити.
Заяву про апеляційне оскарження постанови може бути подано протягом десяти днів з дня її проголошення. Апеляційна скарга на постанову суду подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження. Заява про апеляційне оскарження та апеляційна скарга до Одеського апеляційного адміністративного суду через Одеський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Одеського адміністративного апеляційного суду.
Постанова виготовлена у повному обсязі 29 червня 2010 року.
Суддя Е.А.Іванов
У задоволені позову Військового прокурора Одеського гарнізону в інтересах громадянина ОСОБА_2 до Одеської авіаційної ескадрильї про визнання протиправною бездіяльності, зобов'язання надати відпустку для догляду за дитиною відмовити.
29 червня 2010 року