Справа № 9061/10/1570
19 липня 2011 року м.Одеса
Одеський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді -Соколенко О.М.
при секретарі -Кулішенко Є.С.
за участю: представника позивача - ОСОБА_1 (за довіреністю);
представника відповідача - ОСОБА_2 (за довіреністю)
розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой»до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним та скасування розпорядження, та зобов'язання вчинити певні дії,-
До Одеського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой»до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним та скасування розпорядження № 38-В від 09.07.2010 року та зобов'язання зареєструвати випуск акцій в розмірі 787500 шт. простих іменних акцій на загальну суму емісії 787500 грн. 00 коп.
В обґрунтування своїх позовних вимог, позивач зазначає, що 24.04.2009 року загальними зборами акціонерів АТЗТ «Одесагрострой»прийнято рішення про виділ з акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой»новостворюваної юридичної особи -ТОВ «Навчально-курсовий комбінат». 20.07.2009 року загальними зборами акціонерів АТЗТ «Одесагрострой»прийнято рішення відносно: затвердження умов виконання рішення загальних зборів акціонерів товариства від 20.04.2009 року, затвердження складу засновників (учасників) ТОВ «Навчально-курсовий комбінат», затвердження розподільчого балансу АТЗТ "Одесагрострой", проведення установчих зборів ТОВ «Навчально-курсовий комбінат», тощо. За результатами проведеного виділення із складу АТЗТ нової юридичної особи (TOB «Навчально-курсовий комбінат»), останньому передано частину статутного фонду (капіталу) та активів АТЗТ. Також, як вказує позивач, у своїй позовній заяві, Статутний фонд АТЗТ "Одесагрострой", який становив 1372420,00 (один мільйон триста сімдесят дві тисячі чотириста двадцять грн. 00 коп.), відповідно зменшився, а з огляду на зменшення розміру статутного фонду (капіталу) відповідно зменшується кількість акцій, на які поділяється саме такий зменшений статутний фонд (капітал), і відповідно саме такий випуск акцій має бути зареєстрований відповідачем (ч.1 ст.24 Закону України "Про господарські товариства").
Як зазначає позивач, зважаючи на вищевикладені обставини, в липні 2009 року АТЗТ «Одесагрострой»подало відповідний пакет документів щодо реєстрації випуску акцій до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, та 20.08.2009 року отримало розпорядження № 23-В від 14.08.2009 року про відмову у реєстрації випуску акцій. Після чого, як вказує позивач, АТЗТ «Одесагрострой»призначило на 18.05.2010 року проведення нових загальних зборів акціонерів АТЗТ із порядком денним, аналогічним питанням порядків денних, загальних зборів акціонерів АТЗТ, проведених 24.04.2009 року та 20.07.2009 року. За результатами проведених загальних зборів акціонерів від 18.05.2010 р., АТЗТ «Одесагрострой»подало відповідний пакет документів до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, та 09.07.2010 р. уповноваженою особою Одеського територіального управління ДКЦПФР - начальником Одеського територіального управління ДКЦПФР ОСОБА_3, винесено розпорядження № 38-В про відмову АТЗТ «Одесагрострой»у реєстрації випуску акцій». Позивач вважає, що винесене розпорядження підлягає визнанню протиправним та скасуванню, оскільки при винесенні оскаржуваного розпорядження, відповідач порушив права АТЗТ «Одесагрострой», а саме: розпорядження винесено: необґрунтовано, тобто без урахуванням усіх обставин, що мають значення для його прийняття; в наслідок недобросовісності (проігноровано факт подання пакету документів для реєстрації випуску акцій в 2009 р. та реєстрації виділеного із складу АТЗТ - TOB тощо); нерозсудливо; без дотримання принципу рівності перед законом та запобігання несправедливій дискримінації; не пропорційно, зокрема, без дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване оскаржуване розпорядження. Також, як зазначив позивач, відповідачем в оскаржуваному рішенні , в пунктах 1, 3, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 14, окрім запису, що зазначені пункти Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого Рішенням ДКЦПФР № 221 від 30.12.1998 року є порушеними позивачем, жодне визначення суті допущених порушень, відсутнє. Крім того, всі вимоги законодавства, при подані пакету документів до відповідача щодо реєстрації акцій, - позивачем дотримано. За таких умов, позивач вважає, що АТЗТ «Одесагрострой»не допущено порушення вимог Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого Рішенням ДКЦПФР № 221 від 30.12.1998 року, а тому просив суд визнати протиправним та скасувати розпорядження Одеського територіального управління ДКЦПФР № 38-В від 09.07.2010 року та зобов'язати відповідача зареєструвати випуск акцій в розмірі 787500 шт. простих іменних акцій на загальну суму емісії 787500 грн. 00 коп.
Відповідач надав до суду письмові заперечення на адміністративний позов (а.с.70-72), в яких зазначив про відсутність підстав для задоволення позову, та наполягав на тому, що оскаржуване розпорядження від 09.07.2010 № 38-В про відмову АТЗТ «Одесагрострой»у реєстрації випуску акцій року винесено начальником Одеського територіального управління ДКЦПФР ОСОБА_3 правомірно, у зв'язку із невідповідністю наданих позивачем документів вимогам Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого Рішенням ДКЦПФР № 221 від 30.12.1998 року, а саме: 1) АТЗТ «Одесагрострой»була порушена послідовність дій, яка встановлена п. 5.2 Положення № 221, а саме: всі рішення, передбачені п/п а), б), в), г) приймаються на загальних зборах акціонерів 18.05.2010 р., тобто, після державної реєстрації виділення та створення TOB, яке відбулось 24.07.2009 р.; 2) на момент прийняття рішення про реорганізацію (18.05.2010 р.) сума розмірів статутних фондів не відповідала вимогам п. 1.10 Положення № 221; 3) на загальних зборах акціонерів 18.05.2010 р. підтверджуються рішення загальних зборів акціонерів від 24.04.2009 р. та 20.07.2009 р., які приймались з порушенням порядку скликання та/або проведення загальних зборів. При цьому, рішення загальних зборів від 24.04.2009 р. та 20.07.2009 р., які приймаються та підтверджуються на загальних зборах 18.05.2010 р. протирічать одне одному; 4) оцінка та викуп акцій у акціонерів та обмін акцій на частки було здійснено до прийняття відповідних рішень на загальних зборах від 18.05.2010 р. що є порушенням вимог п.5.2 Положення № 221; 5) обмін на частки в TOB було здійснено до реєстрації випуску акцій АТЗТ, що є порушенням вимог п. 5.2 Положення № 221; 6) документи для реєстрації випуску акцій надані з порушенням терміну, встановленого п.8.1 Положення № 221; 7) рішення про випуск акцій не відповідає вимогам п/п в) п. 8.2 Положення № 221; 8) протокол загальних зборів акціонерів з питань затвердження змін до статуту не відповідає вимогам п/п г) п. 8.2 Положення № 221; 9) проміжна фінансова звітність не відповідає вимогам п/п е) п. 8.2 Положення № 221; 10) довідка про персональне повідомлення акціонерів не відповідає вимогам п/п з) п. 8.2 Положення; 11) звіт про наслідки обміну акцій не відповідає вимогам п/п і) п. 8.2 Положення; 12) рішення про емісію акцій не відповідає вимогам п. 7.1 Положення № 221; 13) висновок аудитора підтверджує відсутність змін статутного фонду акціонерного товариства; 14) повідомлення про реорганізацію не відповідає вимогам п. 7.2 Положення.
Представник позивача в судовому засіданні підтримав заявлені позовні вимоги в повному обсязі, посилаючись на обґрунтування, викладені у позовній заяві та письмових поясненнях, а також на пояснення, надані іншими представниками позивача у судових засіданнях, та просив суд позов задовольнити.
Представник відповідача в судовому засіданні заявлений адміністративний позов не визнав та просив суд відмовити у його задоволенні, посилаючись на обставини, викладені в запереченнях на адміністративний позов.
Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, ознайомившись з запереченнями відповідача, дослідивши обставини, якими обґрунтовуються вимоги та заперечення, та перевіривши їх доказами, суд встановив наступні факти та обставини.
Акціонерне товариство закритого типу «Одесагрострой»(надалі -Товариство) зареєстроване Виконавчим 04.03.1993 року, та на підставі ч.2 Прикінцевих положень Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», 17.10.2007 року було змінено свідоцтво про державну реєстрацію, що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи серії А01 № 502406, копія якого наявна в матеріалах справи (а.с. 43).
Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис, що стан юридичної особи -в стані припинення підприємницької діяльності (а.с.41), та як зазначив представник позивача у судовому засіданні, станом на момент розгляду справи, стан юридичної особи не змінювався.
Згідно довідки № 7938 з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, видами діяльності позивача за КВЕД є: 45.21.1-будівництво будівель; 51.53.2 -оптова торгівля будівельними матеріалами; 70.20.0 -здавання в оренду власного нерухомого майна; 74.20.1 -діяльність у сфері інжинірингу; 51.21.0 -оптова торгівля зерном, насінням та кормами для тварин; 70.32.0 -управління нерухомим майном.
Судом встановлено, що 24.04.2009 р. черговими загальними зборами акціонерів АТЗТ «Одесагрострой» прийнято рішення про виділ з акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой» новостворюваної юридичної особи -ТОВ Навчально-курсовий комбінат, Україна, Одеська область, Овідіопольський район, смт. Великодолинське, вул. Ентузіастів, 10, яке з моменту його державної реєстрації виступає правонаступником частини майна, прав та зобов'язань акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой», що підтверджується протоколом № 1 від 24.04.2009 року, копія якого наявна в матеріалах справи (а.с.14-18).
Крім того, в протоколі рішення про випуск акцій акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой», який є додатком до протоколу № 1 від 24.04.2009 року (а.с.19-20), зазначено, що, зокрема, мета випуску акцій: зменшення Статутного капіталу Товариства у зв'язку з реорганізацією шляхом виділу Товариства з обмеженою відповідальністю Навчально-курсовий комбінат.
Судом встановлено, що 20.07.2009 р. загальними зборами акціонерів АТЗТ «Одесагрострой» прийнято рішення відносно: затвердження умов виконання рішення загальних зборів акціонерів товариства від 20.04.2009 р., затвердження складу засновників (учасників) ТОВ «Навчально-курсовий комбінат», затвердження розподільчого балансу АТЗТ «Одесагрострой», проведення установчих зборів ТОВ «Навчально-курсовий комбінат», ліквідації товариства, що підтверджується протоколом № 2 від 20.07.2009 року, копія якого наявна в матеріалах справи (а.с.22-24).
Також, 20.07.2009 року складено протокол рішення про випуск акцій акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой», який є додатком №1 до протоколу загальних зборів від 20.07.2009 року (а.с.25-26), в якому зазначено, що, зокрема, мета випуску акцій: зменшення Статутного капіталу Товариства у зв'язку з реорганізацією шляхом виділу Товариства з обмеженою відповідальністю Навчально-курсовий комбінат.
24.07.2009 року Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області зареєстроване товариство з обмеженою відповідальністю «Навчально-курсовий комбінат Одесагрострой», номер запису 15431360000002609, що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи серії А01 № 592505, копія якого наявна в матеріалах справи (а.с. 45).
Судом встановлено, що в липні 2009 року АТЗТ «Одесагрострой»звернулось до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо реєстрації випуску акцій, подавши відповідний пакет документів.
14.08.2009 року розпорядженням Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 23-В відмовлено АТЗТ «Одесагрострой»у реєстрації випуску акцій (а.с.12).
Як встановлено судом, у зв'язку із отриманням вищезазначеного розпорядження відповідача, АТЗТ «Одесагрострой»призначило на 18.05.2010 року проведення нових загальних зборів акціонерів АТЗТ із порядком денним, аналогічним питанням порядків денних, перелічених вище загальних зборів акціонерів АТЗТ, що підтверджується протоколом № 1 від 18.05.2010 року та протоколом рішення про випуск акцій акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой», який є додатком №1 до протоколу загальних зборів № 1 від 18.05.2010 року, копії яких наявні в матеріалах справи (а.с.28-39).
За результатами проведених загальних зборів акціонерів від 18.05.2010 р., АТЗТ «Одесагрострой»подало відповідний пакет документів до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо реєстрації випуску акцій.
09.07.2010 р. Одеським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку винесено розпорядження № 38-В про відмову АТЗТ «Одесагрострой»у реєстрації випуску акцій (а.с.13).
Суд вважає, що оскаржуване розпорядження № 38-В від 09.07.2010 року не відповідає діючому законодавству, та винесене відповідачем необґрунтовано та безпідставно, а отже підлягає скасуванню, виходячи з наступного.
Згідно до вимог ч. 1 ст. 27 Закону України «Про господарські товариства»акціонерне товариство має право випускати цінні папери відповідно до вимог, встановлених Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку.
Відповідно до ч. 2 ст. 6 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»державна комісія з цінних паперів та фондового ринку здійснює повноваження через центральний апарат і свої територіальні органи. Комісія може делегувати надані їй повноваження центральному апарату і територіальним органам шляхом прийняття відповідного рішення, затвердженого в установленому порядку.
Згідно п.п. 1.1 п. 1 рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1611 від 19.07.2007 року «Про делегування повноважень з реєстрації випусків акцій, проспектів емісії акцій, змін до проспектів емісії акцій, звітів про результати розміщення акцій, реєстрації випусків облігацій підприємств, звітів про результати розміщення облігацій, скасування реєстрації випусків акцій та облігацій підприємств територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку»територіальні управління здійснюють реєстрацію випусків акцій та звітів про результати розміщення акцій акціонерних товариств під час їх створення відповідно до вимог Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час створення акціонерних товариств, затвердженого рішенням Комісії від 15.03.2007 N 487, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 10.04.2007 за N 325/13592.
Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 7 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку відповідно до покладених на неї завдань встановлює вимоги щодо випуску (емісії) і обігу цінних паперів та їх похідних, інформації про випуск та розміщення цінних паперів, у тому числі іноземних емітентів (з урахуванням вимог валютного законодавства України), які здійснюють випуск і розміщення цінних паперів на території України, а також встановлює порядок реєстрації випуску цінних паперів та інформації про випуск цінних паперів.
Відповідно до п.1.4 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 N 221, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 04.03.1999 за N 137/3430 (в редакції, яка діяла на час виникнення спірних правовідносин), реєстрація випуску акцій акціонерних товариств, що створюються під час реорганізації, а також скасування реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, що ліквідуються під час реорганізації, здійснюється Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку або її територіальними органами згідно з повноваженнями, встановленими відповідними нормативними актами Комісії.
Відповідно до п. 1.5 Положення (в редакції, яка діяла на час виникнення спірних правовідносин), відмова в реєстрації випуску акцій складається у разі: а) невідповідності поданих документів вимогам законодавства; б) порушення встановленого законодавством порядку проведення випуску цінних паперів; в) виявлення на момент реєстрації порушень порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про реорганізацію та випуск акцій акціонерного товариства; г) неподання або неопублікування у встановленому порядку регулярної інформації (звітності) емітента цінних паперів (для відкритих акціонерних товариств); д) прийняття уповноваженою особою реєструвального органу або органами судової влади рішення про зупинення обігу (розміщення) цінних паперів, яке є чинним на момент реєстрації, у порядку, передбаченому законодавством; е) порушення вимог цього Положення.
09.07.2010 року уповноважена особа - начальник Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, на підставі рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.07.2007 року № 1611, та п.1.4, п.1.5 Положення, а саме: п/п а) -невідповідності поданих документів вимогам законодавства, п/п б) -порушення встановленого законодавством порядку проведення цінних паперів; п/п е) -порушення вимог цього Положення, відповідно до документів, наданих АТЗТ «Одесагрострой»для реєстрації випуску акцій під час реорганізації шляхом виділення видала розпорядження № 38-В, яким відмовила АТЗТ «Одесагрострой»у реєстрації випуску акцій.
Як вбачається з оскаржуємого розпорядження № 38-В від 09.07.2010 року (надалі-Розпорядження), на підставі п.1.5 Положення, а саме: п/п а) -невідповідності поданих документів вимогам законодавства, п/п б) -порушення встановленого законодавством порядку проведення випуску цінних паперів; п/п е) -порушення вимог цього Положення -відмовлено АТЗТ Одесагрострой»у реєстрації випуску акцій.
Так у вказаному розпорядженні № 38-В від 09.07.2010 року встановлено наступне:
1) АТЗТ «Одесагрострой»була порушена послідовність дій, яка встановлена п. 5.2 Положення № 221, а саме: всі рішення, передбачені п/п а), б), в), г) приймаються на загальних зборах акціонерів 18.05.2010 р., тобто, після державної реєстрації виділення та створення TOB, яке відбулось 24.07.2009 р.; 2) на момент прийняття рішення про реорганізацію (18.05.2010 р.) сума розмірів статутних фондів не відповідала вимогам п. 1.10 Положення № 221; 3) На загальних зборах акціонерів 18.05.2010 р. підтверджуються рішення загальних зборів акціонерів від 24.04.2009 р. та 20.07.2009 р., які приймались з порушенням порядку скликання та/або проведення загальних зборів. При цьому, рішення загальних зборів від 24.04.2009 р. та 20.07.2009 р., які приймаються та підтверджуються на загальних зборах 18.05.2010 р. протирічать одне одному; 4) Оцінка та викуп акцій у акціонерів та обмін акцій на частки було здійснено до прийняття відповідних рішень на загальних зборах від 18.05.2010 р. що є порушенням вимог п.5.2 Положення № 221; 5) Обмін на частки в TOB було здійснено до реєстрації випуску акцій АТЗТ, що є порушенням вимог п. 5.2 Положення № 221; 6) Документи для реєстрації випуску акцій надані з порушенням терміну, встановленого п.8.1 Положення № 221; 7) Рішення про випуск акцій не відповідає вимогам п/п в) п. 8.2 Положення № 221; 8) Протокол загальних зборів акціонерів з питань затвердження змін до статуту не відповідає вимогам п/п г) п. 8.2 Положення № 221; 9) Проміжна фінансова звітність не відповідає вимогам п/п е) п. 8.2 Положення № 221; 10) Довідка про персональне повідомлення акціонерів не відповідає вимогам п/п з) п. 8.2 Положення; 11) Звіт про наслідки обміну акцій не відповідає вимогам п/п і) п. 8.2 Положення; 12) Рішення про емісію акцій не відповідає вимогам п. 7.1 Положення № 221; 13) Висновок аудитора підтверджує відсутність змін статутного фонду акціонерного товариства; 14) Повідомлення про реорганізацію не відповідає вимогам п. 7.2 Положення.
Системно проаналізувавши оскаржуване розпорядження Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 38-В від 09.07.2010 року, суд зазначає наступне.
В судовому засіданні, судом оглянуті оригінали та завірені копії документів АТЗТ «Одесагрострой», поданих до відповідача у пакеті документів від 08.06.2010 року за № 82 щодо реєстрації акцій, надані в судовому засіданні представником відповідача на вимогу суду, які відповідають пакету документів, наданих позивачем до суду та приєднаних судом до матеріалів справи.
Так, у пакеті документів від 08.06.2010 року за № 82 щодо реєстрації акцій, позивачем до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку було надано: 1) заяву про реєстрацію випуску акцій; 2) засвідчену копію протоколу №1 від 18.05.2010 року; 3) засвідчену копію рішення про випуск акцій; 4) нотаріально засвідчену копію статуту ТОВ «Навчально-курсовий комбінат Одесагрострой»; 5) нотаріально засвідчену копію змін до статуту АТЗТ «Одесагрострой»; 6) проміжну фінансову звітність за 1-й квартал 2010 року; 7) висновок аудиторської фірми; 8) Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо АТЗТ «Одесагрострой»; 9) Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо ТОВ «Навчально-курсовий комбінат Одесагрострой»; 10) копію свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів; 11) довідку про персональне повідомлення всіх акціонерів про проведення чергових загальних зборів акціонерів АТЗТ «Одесагрострой»з копіями повідомлень про скликання загальних зборів згідно з порядком, установленим в статуті товариства; 12) звіт про наслідки обміну акцій статутного фонду товариства, що реорганізується на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється внаслідок реорганізації; 13) довідка про викуп акцій (а.с.80).
Як зазначалось вище, порядок реєстрації випуску акцій та вимоги для реєстрації випуску акцій визначені Положенням про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженим Рішенням Держкомісії від 30.12.98. №221, зареєстрованого в Мін'юсті України 04.03.99р. за №137/3430 (в редакції, яка діяла на час виникнення спірних правовідносин).
Відповідно до пункту 1 Розпорядження № 38-В, позивачем порушена послідовність дій, яка встановлена п.5.2 Положення № 221, а саме: всі рішення передбачені п/п а), б) в), г) приймаються на загальних зборах акціонерів 18.05.2010 року, тобто після державної реєстрації виділення та створення ТОВ (24.07.2009 року).
Суд, не погоджується з вказаним висновком відповідача, виходячи з наступного.
Вимогами п/п а), б), в), г) п.5.2 даного Положення, передбачено необхідність виконання певних дій, вчинення яких є необхідним для проведення процедури реорганізації (виділення) та відповідно реєстрації випуску акцій: а) прийняття вищим органом товариства, що реорганізовується, рішення про реорганізацію шляхом виділення, рішення про емісію акцій, рішення про емісію акцій товариств, що створюються шляхом виділення, про умови обміну акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або частки у статутному фонді товариств, що створюються шляхом виділення, про затвердження роздільного акта (балансу); вирішення інших питань, пов'язаних з реорганізацією; б) оцінка та викуп акціонерним товариством, що реорганізовується, акцій у акціонерів з дотриманням вимог п.1.7 цього Положення в) обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій (сертифікатів акцій) чи часток товариств, що створюються шляхом виділення; г) прийняття установчими зборами кожного товариства, що створюється шляхом виділення, рішення про створення товариства, про затвердження статуту, про обрання органів управління; прийняття загальними зборами товариства, що реорганізовується, змін статуту товариства, а також вирішення інших питань, пов'язаних з реорганізацією, якщо це було передбачено рішенням про реорганізацію.
Як вже встановлено судом, 24.04.2009 р. черговими загальними зборами акціонерів АТЗТ «Одесагрострой» прийнято рішення про виділ з акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой» новостворюваної юридичної особи -ТОВ Навчально-курсовий комбінат, Україна, Одеська область, Овідіопольський район, смт. Великодолинське, вул. Ентузіастів, 10, яке з моменту його державної реєстрації виступає правонаступником частини майна, прав та зобов'язань акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой», що підтверджується протоколом № 1 від 24.04.2009 року, копія якого наявна в матеріалах справи (а.с.14-18). Крім того, в протоколі рішення про випуск акцій акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой», який є додатком до протоколу № 1 від 24.04.2009 року (а.с.19-20), зазначено, що, зокрема, мета випуску акцій: зменшення Статутного капіталу Товариства у зв'язку з реорганізацією шляхом виділу Товариства з обмеженою відповідальністю Навчально-курсовий комбінат.
Також, судом встановлено, що 20.07.2009 р. загальними зборами акціонерів АТЗТ «Одесагрострой» прийнято рішення відносно: затвердження умов виконання рішення загальних зборів акціонерів товариства від 20.04.2009 р., затвердження складу засновників (учасників) ТОВ «Навчально-курсовий комбінат», затвердження розподільчого балансу АТЗТ «Одесагрострой», проведення установчих зборів ТОВ «Навчально-курсовий комбінат», ліквідації товариства, що підтверджується протоколом № 2 від 20.07.2009 року, копія якого наявна в матеріалах справи (а.с.22-24).
Також, 20.07.2009 року складено протокол рішення про випуск акцій акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой», який є додатком №1 до протоколу загальних зборів від 20.07.2009 року (а.с.25-26), в якому зазначено, що, зокрема, мета випуску акцій: зменшення Статутного капіталу Товариства у зв'язку з реорганізацією шляхом виділу Товариства з обмеженою відповідальністю Навчально-курсовий комбінат.
24.07.2009 року Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області зареєстроване товариство з обмеженою відповідальністю «Навчально-курсовий комбінат Одесагрострой», номер запису 15431360000002609, що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи серії А01 № 592505, копія якого наявна в матеріалах справи (а.с. 45).
Судом встановлено, що в липні 2009 року АТЗТ «Одесагрострой»звернулось до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо реєстрації випуску акцій, подавши відповідний пакет документів, та 14.08.2009 року розпорядженням Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 23-В відмовлено АТЗТ «Одесагрострой»у реєстрації випуску акцій (а.с.12).
Як вже встановлено судом, у зв'язку із отриманням вищезазначеного розпорядження відповідача, позивачем проведено загальні збори акціонерів АТЗТ «Одесагрострой» від 18.05.2010 року, під час яких акціонерами прийняті, в т.ч. рішення про реорганізацію шляхом виділення, про емісію акцій, про умови обміну акцій у статутному фонді товариства, що реорганізується на частки у статутному фонді товариства, що створюється шляхом виділення, про затвердження роздільного акту (балансу) тощо, що підтверджується протоколом № 1 від 18.05.2010 року та протоколом рішення про емісію акцій акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой», який є додатком №1 до протоколу загальних зборів № 1 від 18.05.2010 року, копії яких наявні в матеріалах справи (а.с.28-39, 82-93).
Таким чином, враховуючи викладене, суд вважає, що Товариством дотримано вимоги даного Положення та не порушено права акціонерів, а тому, висновок відповідача щодо порушення позивачем вимог п/п а), б), в), г) п.5.2 цього Положення, є безпідставним та необґрунтованим.
Пункт 2 Розпорядження № 38-В містить в якості підстави для відмови в реєстрації випуску акцій посилання на те, що на момент прийняття рішення про реорганізацію (18.05.2010 р.) сума розмірів статутних фондів не відповідала вимогам п. 1.10 Положення № 221.
Суд вважає вказане твердження відповідача безпідставним, виходячи з наступного.
Згідно п.1.10 Положення № 221, сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій).
Слід зазначити, що рішення, які приймались акціонерами товариства на загальних зборах акціонерів АТЗТ від 18.05.2010 р., стосувались в т.ч. підтвердження рішень, прийнятих загальними зборами акціонерів товариства від 20.04.2009 р. та 20.07.2009 року, про що вже зазначалось судом. Відповідно, саме виходячи із цих дат та вимог діючого законодавства України станом на час завершення процедури реорганізації (виділення), позивачем було сформовано статутний фонд (капітал) «новостворюваної юридичної особи - TOB та статутний фонд (капітал) АТЗТ «Одесагрострой».
Згідно ч.1 ст. 104 Цивільного Кодексу України, юридична особа припиняється в результаті передання всього майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам -правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації.
Відповідно до вимог ст.109 Цивільного Кодексу України, визначено один із шляхів припинення юридичної особи - виділ. Виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб. До виділу застосовуються за аналогією положення частин першої, другої та четвертої статті 105 та положення статей 106 і 107 цього Кодексу.
Таким чином, на законодавчому рівні визначено поняття «припинення юридичної особи», наслідком вчинення якої є: або поява правонаступника, або ліквідація юридичної особи.
Згідно з вимогами ч. 1 ст.4 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців -це засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.
Згідно з вимогами ст.55 Закону України «Про Державний бюджет України на 2009 рік», з 1 січня 2009 року розмір мінімальної заробітної плати визначено на рівні 605 гривень, з 1 квітня 2009 року - 625 гривень, з 1 липня 2009 року - 630 гривень, з 1 жовтня 2009 року -650 гривень, з 1 грудня 2009 року - 669 гривень на місяць.
Згідно з вимогами ч.4 ст.24 Закону України «Про господарські товариства», загальна номінальна вартість випущених акцій становить статутний (складений) капітал акціонерного товариства, який не може бути менше суми, еквівалентної 1250 мінімальним заробітним платам, виходячи із ставки мінімальної заробітної плати, діючої на момент створення акціонерного товариства.
Станом на дату проведення загальних зборів акціонерів АТЗТ від 20.07.2009 р. (дата завершення реорганізації) розмір мінімальної заробітної плати складав 630 грн., відповідно розмір статутного капіталу АТЗТ для проведення державної реєстрації змін до статуту АТЗТ мав складати 787 500 грн. (630 грн. х 1250 мін.з/п).
Особливості проведення державної реєстрації юридичної особи, що створюється шляхом виділу визначено ст. 32 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".
Згідно з вимогами ст.32 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" по завершенні процедури реорганізації (виділення) державним реєстратором зареєстровано новостворювану юридичну особу - TOB "НАВЧАЛЬНО-КУРСОВИЙ КОМБІНАТ ОДЕСАГРОСТРОЙ" та зареєстровано зміни до Статуту АТЗТ. Тобто державним реєстратором як посадовою особою, яка відповідно до вимог цього Закону від імені держави здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, підтверджено факт дотримання законодавства України, в тому числі відносно дотримання вимог законодавства відносно визначення розміру статутного капіталу створеного TOB та статутного фонду (капіталу) АТЗТ "Одесагрострой" станом на дату їх державної реєстрації (2009 р.).
За таких умов, суд вважає, що висновки відповідача про порушення позивачем вимог законодавства відносно статутних фондів (капіталів), не ґрунтуються на обставинах справи, а, Товариством на 18.05.2010 р. не допущено порушення вимог п.1.10 даного Положення, оскільки зміни розмірів статутних фондів (капіталів) АТЗТ та TOB після 2009 року, на думку суду, є неправомірним.
Згідно з п.3 оскаржуваного Розпорядження, на загальних зборах акціонерів 18.05.2010 р. підтверджуються рішення загальних зборів акціонерів від 24.04.2009 р. та 20.07.2009 р., які приймались з порушенням порядку скликання та/або проведення загальних зборів. При цьому, рішення загальних зборів від 24.04.2009 р. та 20.07.2009 р., які приймаються та підтверджуються на загальних зборах 18.05.2010 р. протирічать одне одному.
Яз зазначає позивач, з огляду на попереднє Розпорядження відповідача про відмову у випуску акцій (недотримання однієї публікації (порушення на один день)), АТЗТ було організоване скликання та проведення загальних зборів акціонерів від 18.05.2010 року.
Як вже зазначалось судом, зазначеними зборами акціонерів підтверджені попередньо прийняті рішення та додатково прийняті ті ж самі рішення, а тому жодних протиріч між рішеннями, прийнятими на всіх перелічених вище зборах, на думку суду, не може існувати. Крім того, сутність порушення (протиріччя), що стало підставою для відмови у реєстрації випуску акцій АТЗТ, відповідачем взагалі не визначена.
За таких умов, суд вважає, що з боку АТЗТ порушення, зазначене в п.3 оскаржуваного Розпорядження, допущене не було.
Згідно з п. 4 оскаржуваного Розпорядження, оцінка та викуп акцій у акціонерів та обмін на частки було здійснено до прийняття відповідних рішень на загальних зборах від 18.05.2010 pоку, що є порушенням вимог п.5.2 Положення № 221.
Із оскаржуваного Розпорядження вбачається, що при розгляді пакету документів, поданих позивачем для реєстрації випуску акцій після завершення процедури виділення із складу позивача нової юридичної особи - TOB, відповідач врахував пакет документів, поданих АТЗТ після 20.07.2009 р. та пакет документів, поданих АТЗТ після 18.05.2010 р.
За таких умов, є цілком очевидним, що процедура оцінки та викупу акцій позивача, а також процедура обміну акцій позивача на частки в новій створюваній особі TOB, фактично проводилась до дати державної реєстрації саме TOB, тобто в 2009 році. За таких умов, суд вважає, що Товариством станом на 18.05.2010 р. не допущено порушення вимог п.5.2 даного Положення.
5) Згідно з п. 5 оскаржуваного Розпорядження обмін на частки в TOB було здійснено до реєстрації випуску акцій АТЗТ, що є порушенням вимог п.5.2 Положення № 221.
Згідно з вимогами п.8.5 даного Положення, реєстрація випуску акцій товариства, зі складу якого відбувається виділення, здійснюється за умови, що реєстрація змін до статуту зазначеного товариства відбулась після обміну його акцій на письмові зобов'язання про видачу акцій (часток) товариств відповідної кількості акцій (сертифікатів акцій) чи часток товариств, що створюються шляхом виділення.
Тобто право зареєструвати випуск акцій виникає у акціонерного товариства, із складу якого виділяється інше товариство (не акціонерне), залежить від: наявності проведеного обміну акцій акціонерного товариства із якого проводиться виділення нової створюваної особи (TOB) на письмові зобов'язання по видачі відповідної кількості часток в статутному капіталі нової створюваної особи (TOB); та наявності державної реєстрації змін до статуту акціонерного товариства, проведеної після завершення виділення.
Таким чином, Положення визначає, що акціонерне товариство має виконати дії щодо обміну акцій товариства на письмові зобов'язання щодо видачі в майбутньому часток в новій створюваній юридичній особі.
Тобто, на думку суду, при винесенні оскаржуваного Розпорядження, відповідач не врахував вимоги п.п.5.2, 8.5 даного Положення, згідно з якими ні АТЗТ, ні TOB не мали подавати до відповідача відомості щодо обміну письмових зобов'язань на частки в TOB, а тому висновок про наявне порушення не ґрунтується на вимогах даного Положення. Більш того, суд зазначає, що жодного належного та допустимого доказу порушення зазначеного пункту Положення відповідач у своєму Розпорядженні також не визначив.
За таких умов, суд вважає, що Товариством станом на 18.05.2010 року не допущено порушення вимог п.5.2 Положення.
Згідно з п. 6 оскаржуваного Розпорядження, документи для реєстрації випуску акцій надані з порушенням терміну, встановленого п.8.1 Положення № 221.
Як вже зазначено судом вище, нова юридична особа (TOB), яка виділена із складу АТЗТ «Одесагрострой»була зареєстрована в липні 2009 р., саме тоді, як встановлено судом, позивачем подано пакет документів для реєстрації випуску акцій АТЗТ у зв'язку із виділенням TOB.
Документи до відповідача були подані з дотриманням визначеного Положенням строку, проте наслідком подання документів в 2009 р. стало прийняття Розпорядження № 23-в 14.08.2009 р. про відмову у реєстрації акцій.
За таких умов, суд вважає, що позивачем не було порушено строку подання документів, та в свою чергу, АТЗТ «Одесагрострой»не допущено порушення вимог п.8.1 даного Положення.
Згідно з п. 7 оскаржуваного Розпорядження рішення про випуск акцій, не відповідає вимогам п/п в) п.8.2 Положення № 221.
Відповідно до п/п в) п. 8.2 Положення, для реєстрації випуску акцій акціонерні товариства подають одночасно до Комісії такі документи: засвідчені належним чином копії рішень про випуск акцій, що оформлені протоколом відповідно до вимог п. 7 цього Положення із зазначенням відомостей про кількість та відсоток голосів акціонерів чи учасників товариства, що брали участь у зборах, а також відомостей про кількість та відсоток голосів акціонерів чи учасників товариства, що приймають рішення про випуск акцій, який повинен бути пронумерований, прошнурований та засвідчений підписами голови та секретаря зборів, керівника та печаткою емітента.
Згідно з вимогами п.7.1 даного Положення, рішення про емісію акцій під час реорганізації оформляється протоколом відповідно до вимог законодавства.
Як вбачається з матеріалів справи, Позивачем подано рішення про випуск акцій, яке оформлено відповідним протоколом, та яке відповідає вимогам зазначеного Положення, проте відповідач, посилаючись на наявність порушення, не визначив в чому саме полягає невідповідність такого рішення вимогам законодавства. У судовому засіданні представник відповідача, також не зміг пояснити суду, в чому саме полягає сутність зазначеного в п.7 оскаржуваного Розпорядження порушення.
За таких умов, суд вважає, що АТЗТ "Одесагрострой" не було допущено порушення вимог п.8.2 даного Положення.
Згідно з п. 8 оскаржуваного Розпорядження, протокол загальних зборів акціонерів з питання затвердження змін до статуту не відповідає вимогам п/п г) п.8.2 Положення № 221.
Вимогами даного підпункту Положення передбачено, що для реєстрації випуску акцій акціонерні товариства подають одночасно до Комісії протокол або належним чином засвідчену виписку з протоколу загальних зборів (установчих зборів при першому випуску акцій) у частині затвердження статуту товариства (змін до статуту) із зазначенням кількості та відсотка голосів акціонерів, що брали участь у зборах, та кількості голосів, які голосували за прийняття такого рішення.
Як вже було встановлено судом, поданий протокол загальних зборів акціонерів АТЗТ "Одесагрострой" від 18.05.2010 року в повній мірі відповідає зазначеним вимогам Положення. У свою чергу, відповідач, посилаючись на наявність порушення, не визначає в чому саме полягає таке порушення. У судовому засіданні представник відповідача, також не зміг пояснити суду, в чому саме полягає сутність зазначеного в п.8 оскаржуваного Розпорядження порушення.
За таких умов, на думку суду, АТЗТ «Одесагрострой»не було допущено порушення вимог п/п г) п.8.2 Положення.
Згідно з п. 9 оскаржуваного Розпорядження, проміжна фінансова звітність не відповідає вимогам п/п е) п.8.2 Положення № 221.
Згідно п.п. е) п.8.2 Положення № 221, Для реєстрації випуску акцій акціонерні товариства подають одночасно до Комісіїьпроміжну фінансову звітність за звітний період, що передував кварталу, в якому подаються документи для реєстрації випуску акцій, у складі балансу та звіту про фінансові результати (для банків - звіту про прибутки та збитки), засвідчену підписами та печатками емітента та аудитора (аудиторської фірми), а також висновок аудитора (аудиторської фірми) (якщо відкритим акціонерним товариством виступає банк, висновок аудитора не подається), що подається за формою, визначеною у п. 7.1 розділу 7 Положення про порядок реєстрації випуску акцій і облігацій підприємств та інформації про їх емісію в редакції рішення Комісії від 09.02.2001 N 18
В матеріалах справи наявні баланс АТЗТ «Одесагрострой»станом на 31.03.2010 року, а також звіт про фінансові результати за перший квартал 2010 року (а.с.119-120).
В свою чергу, відповідач, посилаючись на наявність порушення, не визначає в чому саме полягає таке порушення. У судовому засіданні представник відповідача, також не зміг пояснити суду, в чому саме полягає сутність зазначеного в п.9 оскаржуваного Розпорядження порушення.
Таким чином, суд вважає, що зазначена фінансова звітність була оформлена згідно з вимогами діючого законодавства, та АТЗТ «Одесагрострой»не допущено порушення вимог п/п е) п.8.2 Положення.
Згідно з п. 10 оскаржуваного Розпорядження, довідка про персональне повідомлення не відповідає вимогам п/п з) п.8.2 Положення № 221.
Згідно з вимогами даного підпункту Положення, для реєстрації випуску акцій акціонерні товариства подають одночасно до Комісії копію, засвідчену підписом уповноваженої особи та печаткою товариства, опублікованого згідно з вимогами статей 41, 43 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про скликання загальних зборів акціонерів закритого акціонерного товариства, на яких прийнято рішення про реорганізацію товариства та випуск акцій, та довідку, засвідчену підписом уповноваженої особи та печаткою товариства, яка свідчить про персональне повідомлення власників іменних акцій про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства).
Копії опублікованих повідомлень, засвідчені належним чином, а також довідка про повідомлення акціонерів, були подані в пакеті документів для реєстрації акцій, що підтверджується матеріалами справи (а.с.133-141).
Відповідач, посилаючись на порушення вимог Положення, не визначає в чому саме полягає порушення з боку позивача, за таких умов, суд вважає, що АТЗТ «Одесагрострой»не допущено порушення вимог п/п з) п.8.2 даного Положення.
Згідно з п. 11 оскаржуваного Розпорядження, звіт про наслідки обміну акцій не відповідає вимогам п/п і) п.8.2 Положення № 221.
Згідно з вимогами даного підпункту Положення, для реєстрації випуску акцій акціонерні товариства подають одночасно до Комісії звіт про наслідки обміну акцій або часток у статутному фонді товариств, що реорганізовуються, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій, часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації відповідно до п. 8.3 розділу 8 Положення.
Відповідно до п. 8.3 розділу 8 Положення, звіт про наслідки обміну акцій, часток у статутному фонді товариств, що реорганізовуються, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій, часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, повинен містити таку інформацію: а) фактична дата початку і фактична дата закінчення обміну; б) кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання; в) кількість акцій, на які не були видані письмові зобов'язання, із зазначенням причин; г) зазначення відсутності претензій з боку кредиторів.
Пунктом 8.4 даного Положення, в свою чергу, передбачено, що звіт про наслідки обміну акцій, часток у статутному фонді товариств, що реорганізовуються, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій, часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, засвідчується підписами та печатками товариств, які прийняли рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора (аудиторської фірми), а також підписами та печатками торговця цінними паперами (якщо емітент користується послугами останнього).
Як вбачається з матеріалів справи, поданий в пакеті документів звіт про наслідки обміну акцій (а.с.143), містить всі реквізити, визначені в п. 8.3 розділу 8 Положення, а саме, зазначено: фактична дата початку - 15.05.2009 року і фактична дата закінчення обміну -20.07.2009 року; кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання -584920 акцій; кількість акцій, на які не були видані письмові зобов'язання, із зазначенням причин -0 акцій; зазначення відсутності претензій з боку кредиторів -відсутні, а також оформлений у відповідності з п.8.4 даного Положення.
В свою чергу, судом не приймається до уваги твердження представника відповідача, що у позивача на момент подання пакету документів були наявні претензії з боку кредиторів, а саме з боку ВАТ фірми «Укрбудресурси»(т.1,а.с.194-198), оскільки як пояснив у судовому засіданні представник позивача, ВАТ фірма «Укрбудресурси»по відношенню до АТЗТ «Одесагрострой» є дебітором, а не кредитором, що безпосередньо підтверджується наданими позивачем до суду рішеннями господарського суду Одеської області, Одеського апеляційного господарського суду, Вищого господарського суду України (т.1, а.с. 200-251, т.2, а.с.1-4).
За таких умов, суд вважає, що АТЗТ «Одесагрострой»не допущено порушення вимог п/п і) даного Положення, а висновки відповідача про наявність такого порушення є необґрунтованими.
Згідно з п. 12 оскаржуваного Розпорядження, рішення про емісію акцій, не відповідає вимогам п.7.1 Положення № 221.
Судом вже зазначалось, що згідно з вимогами п.7.1 даного Положення, рішення про емісію акцій під час реорганізації оформляється протоколом відповідно до вимог законодавства.
Аналогічні порушення, визначені в п.7 оскаржуваного Розпорядження, судом вже досліджено, з урахуванням чого, суд вважає, що відповідач, посилаючись на порушення вимог зазначеного підпункту, не визначив в чому саме полягає таке порушення, та за таких умов, АТЗТ «Одесагрострой»не допущено порушення вимог п.7.1 даного Положення.
Згідно з п. 13 оскаржуваного Розпорядження, висновок аудитора підтверджує
відсутність змін статутного фонду акціонерного товариства.
Як вбачається з наявного в матеріалах справи аудиторського висновку про фінансову звітність АТЗТ "Одесагрострой" за 1-й квартал 2010 року (а.с.121-129), аудиторська компанія -Аудиторсько-консалтінгова фірма «Грантье»у вигляді ТОВ підтвердила звіт про наслідки обміну акцій.
При цьому, зазначену обставину відповідачем в оскаржуваному рішенні проігноровано, а тому суд вважає, що підстава для відмови в реєстрації випуску акцій не ґрунтується на документах, поданих відповідачу. За таких умов, суд вважає, що висновок відповідача про відсутність змін статутного фонду АТЗТ, не відповідає обставинам справи.
Згідно з п. 14 оскаржуваного Розпорядження, повідомлення про реорганізацію не
відповідає вимогам п.7.2 Положення № 221.
Згідно з вимогами п.7.2 даного Положення, не пізніше трьох робочих днів з дати прийняття рішення про реорганізацію товариств, товариства направляють до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку і держателям іменних акцій персонально (способом, передбаченим статутом) повідомлення, яке містить відомості щодо реорганізації. Товариство, яке випускало акції на пред'явника, публікує повідомлення, яке містить відомості про реорганізацію. Повідомлення про реорганізацію друкується в органах преси Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку чи офіційному виданні фондової біржі. У повідомленні мають бути розкриті відомості, що містяться в рішенні про емісію акцій, визначені в розділі 7 Положення.
Судом встановлено, що направлене до відповідача повідомлення було оформлено згідно з вимогами п.7.1 даного Положення, тобто з дотриманням вимог законодавства.
У свою чергу, відповідач, посилаючись на наявність порушення, не визначає в чому саме полягає таке порушення. У судовому засіданні представник відповідача, також не зміг пояснити суду, в чому саме полягає сутність порушення, зазначеного в п.14 оскаржуваного Розпорядження.
За таких умов, суд вважає, що АТЗТ «Одесагрострой»не допущено порушення вимог п.7.2 даного Положення.
Згідно з вимогами ст. 2 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", державне регулювання ринку цінних паперів здійснюється з метою: реалізації єдиної державної політики у сфері випуску та обігу цінних паперів та їх похідних; створення умов для ефективної мобілізації та розміщення учасниками ринку цінних паперів фінансових ресурсів з урахуванням інтересів суспільства; одержання учасниками ринку цінних паперів інформації про умови випуску та обігу цінних паперів, результати фінансово-господарської діяльності емітентів, обсяги і характер угод з цінними паперами та іншої інформації, що впливає на формування цін на ринку цінних паперів; забезпечення рівних можливостей для доступу емітентів, інвесторів і посередників на ринок цінних паперів; гарантування прав власності на цінні папери; захисту прав учасників фондового ринку.
В свою чергу, як зазначає позивач, необґрунтована відмова в реєстрації випуску акцій у зв'язку із реорганізацією(виділенням) має своїм наслідком порушення прав саме акціонерів АТЗТ «Одесагрострой», як тих, що залишилися акціонерами товариства, так і тих, що виступили в якості засновників TOB.
Враховуючи встановлені судом обставини та наявні в матеріалах справи докази, суд прийшов до висновку, що позивачем подано пакет документів, який в свою чергу відповідав вимогам Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 221, а тому, у відповідача були відсутні підстави для відмови у реєстрації випуску акцій АТЗТ «Одесагрострой», що відповідно призвело до порушення прав АТЗТ «Одесагрострой»як емітента та прав акціонерів товариства.
Згідно ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Частиною 3 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноважень з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення; безсторонньо; добросовісно; розсудливо; з дотримання принципу рівності перед законом, запобіганню несправедливій дискримінації; пропорційно; з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Суд звертає увагу на те, що при прийнятті оскаржуваного розпорядження про відмову у реєстрації випуску акцій, відповідач посилається на окремі статті, пункти підпункти нормативно-правових актів, не зазначаючи при цьому конкретних, передбачених приписами пункту 1.5 Положення підстав для відмови в реєстрації випуску акцій, а також, відповідач, в більшості випадків, посилаючись на порушення вимог Положення, не визначає в чому саме полягає порушення з боку позивача.
Суд вважає, що при винесенні оскаржуваного Розпорядження, відповідач порушив права АТЗТ «Одесагрострой», оскільки Розпорядження винесено: необґрунтовано, тобто без урахуванням усіх обставин, що мають значення для його прийняття; без дотримання принципу рівності перед законом та запобігання несправедливій дискримінації; не пропорційно, зокрема, без дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване оскаржуване Розпорядження.
Відповідно до ч.1 ст. 86 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безсторонньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.
Відповідно до ч.1 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст. 72 цього Кодексу.
Частиною 2 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.
Суд вважає, що відповідачем не доведено факт правомірності прийняття ним оскаржуваного позивачем рішення.
В той же час, судом встановлено, що позивачем при поданні заяви про реєстрацію випуску акцій виконано вимоги чинного законодавства України про цінні папери, а тому існують всі передбачені законом підстави для реєстрації випуску акцій позивача.
За наведених обставин, враховуючи, що подані позивачем документи відповідають вимогам законодавства, наявність підстав для відмови в реєстрації випуску акцій згідно Положення, передбачених в оскаржуваному Розпорядженні, судом не встановлено, а тому суд вважає, що розпорядження № 38-В, видане Одеським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 09.07.2010 року про відмову у реєстрації випуску акцій позивача є протиправним, та таким, що підлягає скасуванню.
У зв'язку із встановленням судом протиправності оскаржуваного розпорядження про відмову у реєстрації випуску акцій, суд вважає обґрунтованою вимогу позивача щодо зобов'язання відповідача зареєструвати випуск акцій акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой»в розмірі 787500 шт. простих іменних акцій номіналом 1,00 грн. на загальну суму емісії 787500 грн. 00 коп. у відповідності до вимог Положення.
Враховуючи вищевикладене та оцінюючи наявні у матеріалах справи докази в сукупності, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі.
Судові витрати розподілити відповідно до положень ст.94 КАС України.
Керуючись ст.ст. 2, 7, 8, 9, 14, 70, 71, 72, 79, 86, 94, 158 -163 КАС України, суд, -
Адміністративний позов акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой» до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним та скасування розпорядження № 38-В від 09.07.2010 року та зобов'язання зареєструвати випуск акцій в розмірі 787500 шт. простих іменних акцій на загальну суму емісії 787500 грн. 00 коп. - задовольнити.
Визнати протиправним та скасувати розпорядження Одеського територіального управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 38-В від 09.07.2010 року.
Зобов'язати Одеське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку зареєструвати випуск акцій акціонерного товариства закритого типу «Одесагрострой»в розмірі 787500 шт. простих іменних акцій на загальну суму емісії 787500 грн. 00 коп.
Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подачі до Одеського апеляційного адміністративного суду через Одеський окружний адміністративний суд апеляційної скарги протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Копія апеляційної скарги на постанову суду одночасно надсилається особою, яка її подає, до Одеського апеляційного адміністративного суду.
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого ст. 186 КАС України, якщо таку скаргу не було подано.
Повний текст постанови складений та підписаний суддею 22 липня 2011 року.
Суддя О.М. Соколенко