"23" грудня 2011 р.Справа № 16/51-1001
у складі судді Хоми С.О.
розглянув матеріали скарги № без номера від 25.11.2011 року скаржника - стягувача: ОСОБА_1 особи - підприємця ОСОБА_2, вул. Ів. Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область на дії органу Державної виконавчої служби
до Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції, м. Тернопіль, вул. Лисенка, 1
по справі №16/51-1001
За позовом ОСОБА_1 особи - підприємця ОСОБА_2, вул. Ів.Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область
до відповідача 1) ОСОБА_1 особи-підприємця ОСОБА_3, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль
відповідача 2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради, вул. Коперника, 1, м. Тернопіль
про: - визнання недійсним договору на встановлення земельного сервітуту, укладеного 28.12.2009року між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_3 та зареєстрований в книзі реєстрації договорів сервітутного користування 28.12.2009року за №51;
- скасування земельного сервітуту, об'єктом якого є земельна ділянка, площею 0,2531 га, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль вул. С.Будного, встановленого договором на встановлення земельного сервітуту, який укладено 28.12.2009 між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_3 та зареєстрованого в книзі реєстрації договорів сервітутного користування 28.12.2009 року за №51 для заїзду-виїзду та паркування автотранспорту готельно-ресторанного комплексу "Братіслава";
- усунення фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2, перешкод в користуванні належними йому на праві власності будівлею готелю та земельною ділянкою, площею 0,1137 га, що знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с.Петриків Тернопільського району, шляхом зобов'язання фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 відновити за власний рахунок заїзд-виїзд до вказаної будівлі готелю до стану, який існував до початку використання ним земельної ділянки, яка є об'єктом земельного сервітуту, встановленого договором на встановлення земельного сервітуту від 28.12.2009року;
- встановлення сервітуту на земельній ділянці, що знаходиться в межах червоних ліній вулиці С.Будного в м. Тернопіль і на даний час перебуває у постійному користуванні Управління житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради, у вигляді права проходу та проїзду автотранспорту власника та відвідувачів готелю, будівля якого належить фізичній особі - підприємцю ОСОБА_2 на праві приватної власності, і розташована в с. Петриків Тернопільського району по вул. Вояків УПА 2Г;
- стягнення судових витрат з відповідачів.
За участю представників:
Скаржника- стягувача: ОСОБА_2-фізична особа-підприємець, довідка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців № 6241317 від 22.06.2010 року,
ОСОБА_4 - представник, довіреність зареєстрована в реєстрі за №2358 від 11.05.2010 року,
Боржника: не з"явився.
Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції: ОСОБА_5
В.Г. - державний виконавець, довіреність №19/45510-01 від 22.12.2011 року
Суть справи: ОСОБА_1 особа - підприємець ОСОБА_2, вул. Ів. Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область, звернувся до господарського суду Тернопільської області із скаргою № без номера від 25.11.2011 року на дії органу Державної виконавчої служби, в якій просить винести ухвалу, якою зобов"язати Перший відділ Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції прийняти до провадження та відкрити виконавче провадження з примусового виконання наказу про примусове виконання рішення по справі №16/51-1001, виданого 07.10.2011 року господарським судом Тернопільської області, згідно якого було наказано: "Зобов'язати ОСОБА_1 особу-підприємця ОСОБА_3, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили забрати транспортні засоби, які розміщені останнім; знести підпірну стіну, яка побудована останнім; знести інші облаштування, які проведені останнім:
- на земельній ділянці площею 0,0986 га, яка розташована по вул. С. Будного м. Тернопіль, і яка є частиною земельної ділянки площею 0,2531 га, що є об'єктом сервітуту згідно договору від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту, який укладено між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_3;
- перед земельною ділянкою, площею 0,1137 га, яка знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с. Петриків Тернопільського району, та яка належить на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2, з метою відновлення заїзду-виїзду на дану земельну ділянку."
Ухвалою суду від 12.12.2011 року розгляд скарги № без номера від 25.11.2011 року на дії органу Державної виконавчої служби відкладався на 23.12.2011 року на 15 год. 00 хв.
ОСОБА_1 особа - підприємець ОСОБА_2 в судове засідання з"явився.
Представник скаржника - стягувача в судове засідання з"явився.
Представником скаржника - стягувача до матеріалів справи подана уточнена та конкретизована скарга від 12.12.2011 року, в якій просить суд винести ухвалу, якою:
1. визнати неправомірними дії головного державного виконавця Першого відділу ДВЄ Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_5, пов'язані з відмовою у відкритті виконавчого провадження (відмовою у прийнятті до провадження виконавчого документа) з примусового виконання Наказу про примусове виконання рішення по справі №16/51-1001, виданого 07.10.2011 року господарським судом Тернопільської області;
2. визнати незаконною та скасувати постанову головного державного виконавця Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_5 від 21.11.2011 року про відмову у відкритті виконавчого провадження (відмову в прийнятті до провадження виконавчого документа) з примусового виконання Наказу про примусове виконання рішення по справі №16/51-1001, виданого 07.10.2011 року господарським судом Тернопільської області;
3. зобов'язати Перший відділ Державної виконавчої служби Тернопільського міською управління юстиції прийняти до провадження та відкрити виконавче провадження з примусового виконання Наказу про примусове виконання рішення по справі №16/51-1001. виданого 07.10.2011 року господарським судом Тернопільської області, згідно якого було наказано: «Зобов'язати ОСОБА_1 особу-підприємця ОСОБА_3, 46000, м. Тернопіль, вул. 15 Квітня, 2/41, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили забрати транспортні засоби, які розміщені останнім; знести підпірну стіну, яка побудована останнім: знести інші облаштування, які проведені останнім: на земельній ділянці площею 0,0986 га, яка розташована по вул. С.Будного м. Тернопіль, і яка є частиною земельної ділянки площею 0,2531 га, що є об'єктом сервітуту згідно договору від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту, який укладено між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_3; перед земельною ділянкою, площею 0,1137 га, яка знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г, в с. Петриків Тернопільського району, та яка належить на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2, з метою відновлення згіїзду-виїзду на дану земельну ділянку.»
Боржник - фізична особа - підприємець ОСОБА_3 в судове засідання не з"явився.
Також представник боржника в судове засідання не з"явився.
Представник Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції в судове засідання з"явився. Першим відділом Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління до матеріалів справи подано письмове пояснення №19/45508-09 від 22.12.2011 року.
В ході судового процесу в суду виникла необхідність витребувати нові матеріали від:
Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції: належним чином засвідчені копії:
- постанови про перевірку виконавчого провадження №29901005. якою постановлено: скасувати постанову державного виконавця Голуб"юк В.Г. про відмову у відкритті виконавчого провадження від 21.12.2011 року; зобов"язати державного виконавця Голуб"юк В.Г. відкрити виконавче провадження згідно виконавчого документа №16/51-1001, виданого господарським судом Тернопільської області 07.10.2011 року;
- постанови про скасування постанови державного виконавця від 21.12.2011 року;
- постанови про відкриття виконавчого провадження згідно виконавчого документа №16/51-1001, виданого господарським судом Тернопільської області 07.10.2011 року.
Керуючись п.п.2,3 ч.1 ст.77, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд
1. Розгляд скарги № без номера від 25.11.2011 року ОСОБА_1 особи - підприємця ОСОБА_2 на дії органу Державної виконавчої служби відкласти на 30 грудня 2011року на 11 год. 00 хв.
2. Надати в строк до 30.12.2011року:
Першому відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції: належним чином засвідчені копії:
- постанови про перевірку виконавчого провадження №29901005. якою постановлено: скасувати постанову державного виконавця Голуб"юк В.Г. про відмову у відкритті виконавчого провадження від 21.12.2011 року; зобов"язати державного виконавця Голуб"юк В.Г. відкрити виконавче провадження згідно виконавчого документа №16/51-1001, виданого господарським судом Тернопільської області 07.10.2011 року;
- постанови про скасування постанови державного виконавця від 21.12.2011 року;
- постанови про відкриття виконавчого провадження згідно виконавчого документа №16/51-1001, виданого господарським судом Тернопільської області 07.10.2011 року;
боржнику ОСОБА_1 особі - підприємцю ОСОБА_3: - нормативно та документально обґрунтовані письмові заперечення на скаргу № без номера від 25.11.2011 року на дії органу Державної виконавчої служби.
3. Ухвалу направити скаржнику - стягувачу, боржнику та Першому відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції, м. Тернопіль, вул. Лисенка, 1.
Суддя С.О. Хома