"03" листопада 2011 р.Справа № 4/69/5022-1196/2011
Господарський суд Тернопільської області
у складі < Список > судді Бурди Н.М. , судді < заповнити при колегіальному розгляді >
Розглянув матеріали справи
за позовом Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" вул. Жилянська, 43, м. Київ (юридична адреса), вул. Л. Українки, 53, м. Луцьк (поштова адреса)
до відповідача 1 ТОВ Фірма "Найс ЛТД" вул. Леніна, 147, с. Виноградар, Роздільнянського району, Одеської області
відповідача 2 Товариства з обмеженою відповідальністю "Зірка Галичини" вул. Леніна, 147, с. Виноградар, Роздільнянського району, Одеської області
про стягнення 9 813 358 грн. 84 коп.
За участю представників сторін:
позивача: представник - ОСОБА_1 (довіреність № б/н від 16.11.2010 р.)
відповідача 1: не з'явився
відповідача 2: не з'явився
Суть справи:
В розпочатому судовому засіданні представнику позивача процесуальні права та обов'язки, передбачені ст. ст. 20, 22, 81-1 ГПК України, роз'яснено.
Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" вул. Жилянська, 43, м. Київ (юридична адреса), вул. Л.Українки, 53, м. Луцьк (поштова адреса) звернулося до господарського суду Тернопільської області з позовною заявою до відповідача 1 - ТОВ Фірма "Найс ЛТД" бульвар Д. Галицького, 26, м. Тернопіль та відповідача 2 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Зірка Галичини" бульвар Д. Галицького, 26/72, м. Тернопіль про стягнення 9 813 358 грн. 84 коп.
Позивач 16.09.2011р. у канцелярію суду згідно супровідного листа № А00-12-45/811 від 13.09.2011р. подав копію статуту ПАТ "ОТП Банк", копію свідоцтва про державну реєстрацію ПАТ "ОТП Банк", копію довідки з ЄДРПОУ про знаходження позивача у ньому станом на 01.07.2009р., копії витягу та виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про знаходження позивача у ньому станом на 01.06.2011р., копії витягу та виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про знаходження позивача у ньому станом на 31.08.2011р., копії витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про знаходження відповідачів 1, 2 у ньому станом на 16.05.2011р. та 26.05.2011р. відповідно, копію банківської виписки, опис вкладення в лист.
В судовому засіданні, яке відбулося 20.10.2011р. представник позивача позовні вимоги підтримав та згідно супровідного листа № Б00-12-4-5/1036 від 20.10.2011р. подав копію додатку № 2 від 23.05.2008р. до кредитного договору № CM SME-A00/055/2008 від 22/05/2008р., копії фіскальних чеків та описів вкладення до цінних листів, копії витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про знаходження відповідачів 1, 2 у ньому станом на 17.10.2011р., згідно яких їх місцезнаходженням є вул. Леніна, 147, с. Виноградар, Роздільнянського району, Одеської області. Крім цього, подав клопотання про відкладення розгляду справи та продовження строку її розгляду на 15 днів у відповідності до ст. 69 ГПК України.
Представник позивача в судовому засіданні, яке відбулося 03.11.2011р. згідно супровідного листа № Е00-12-4-5/1022 від 03.11.2011р. подав: витяги з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про знаходження відповідачів 1, 2 у ньому станом на 17.10.2011р., з яких вбачається, що відповідачі 1, 2 знаходяться за адресою вул. Леніна, 147, с. Виноградар, Роздільнянського району, Одеської області; квитанції № 4518 від 17.10.2011р., № 4519 від 17.10.2011р. та описи вкладення до цінних листів; розрахунок заборгованості.
Відповідачі 1 та 2 відзиви на позов суду не подали, участь уповноважених представників в судових засіданнях не забезпечили.
В судовому засіданні, у відповідності до ст. 77 ГПК України, розгляд справи відкладався до 20.10.2011р. та до 03.11.2011р. з метою надіслання запиту до Головного управління статистики у Тернопільській області про надання інформації щодо дати проведення реєстрації зміни місцезнаходження ТОВ Фірми "Найс ЛТД" і ТОВ "Зірка Галичини" та для надання можливості: сторонам - подати витребувані судом і додаткові докази у справу; відповідачам 1, 2 - прийняти участь у її розгляді і подати відзив на позов.
Технічна фіксація (звукозапис) судового процесу у відповідності до ст.81-1 ГПК України не здійснювалась за відсутності відповідного клопотання представника позивача.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення та доводи представника позивача, господарським судом встановлено наступне:
- 22.05.2008р. між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк" (яке було замінено на Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" згідно нової редакції Статуту, зареєстрованого 30.06.2009р.) (надалі -Банк) в особі службовця Банку ОСОБА_2, що діє на підставі Статуту та довіреності, посвідченої 24.01.2008р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрованої в реєстрі за № 131 та службовця Банку ОСОБА_4, що діє на підставі Статуту та довіреності, посвідченої 20.12.2006р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрованої в реєстрі за № 6143, з однієї сторони, та ОСОБА_5 (надалі - Позичальник) з другої сторони, укладено кредитний договір № CM-SME A00/055/2008 (надалі - Договір 1), згідно якого Банк надав Позичальнику кредит, а Позичальник прийняв його на наступних умовах:
- розмір Кредиту, валюта Кредиту: 867 800,00 доларів США;
- розмір Траншів, кількість Траншів: 1-й Транш -195 816,00 доларів США; 2-й Транш 671 984,00 доларів США;
- цільове використання Кредиту: 1. Придбання нерухомого майна. 2.На споживчі цілі;
- річна база нарахування процентів: 360 днів у році;
- дата остаточного повернення Кредиту: 20.05.2021р.;
- поточний рахунок: 26202001811598;
- комісія за дострокове виконання боргових зобов'язань: а) 2% від суми часткового або повного дострокового повернення суми Кредиту протягом першого року строку дії цього Договору; б) 1% від суми часткового або повного дострокового повернення суми Кредиту, починаючи з другого і до спливу четвертого календарного року строку дії цього договору (п. 1.2 Договору 1);
- 01.06.2011р. між Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" (надалі -Кредитор) в особі службовця Кредитора ОСОБА_6 та службовця Кредитора ОСОБА_7, що діють спільно на підставі Статуту, а також довіреностей посвідчених приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_8 20.01.2010р., зареєстрованими в реєстрі за № 35 та 59 відповідно, з однієї сторони, Товариством з обмеженою відповідальністю Фірмою "Найс ЛТД" (надалі -Новий Боржник) в особі директора ОСОБА_9, що діє на підставі Статуту, з другої сторони, та громадянином України ОСОБА_5 (надалі -Первісний боржник), з третьої сторони, укладено договір про заміну боржника у зобов'язанні № CM-SME A00/055/2008 (надалі - Договір 2), згідно якого Сторони дійшли згоди про те, що Первісний боржник переводить свій борг, який виник та існує на підставі Кредитного договору на Нового боржника, внаслідок чого Новий боржник заміняє Первісного боржника як зобов'язану сторону -Позичальника у Кредитному договорі, а Кредитор шляхом підписання цього Договору дає свою згоду на вищезазначене переведення боргу (п. І Договору 2);
- 01.06.2011р. між Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" (надалі -Банк) в особі службовця Банку ОСОБА_6 та службовця Банку ОСОБА_7, що діють спільно на підставі Статуту, а також довіреностей посвідчених приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_8 20.01.2010р., зареєстрованими в реєстрі за № 35 та 59 відповідно, з однієї сторони, Товариством з обмеженою відповідальністю Фірмою "Найс ЛТД" (надалі -Позичальник) в особі директора ОСОБА_9, що діє на підставі Статуту, з іншої сторони, укладено додатковий договір № 2 до Кредитного договору № CM-SME A00/055/2008 від 22.05.2008р. (надалі -Договір 3), згідно якого Позичальник зобов'язався повернути Банку суму отриманого Кредиту, а також сплатити відповідну плату за користування Кредитом і виконати всі інші зобов'язання, які визначені у цьому Договорі (п. 1.1 Частини № 2 Договору 3);
- у п. 2 частини № 1 Договору 3 сторони встановили наступний порядок повернення Кредиту та сплати Банку процентів за користування Кредитом:
- сума Кредиту, валюта Кредиту: 857 476,51 доларів США;
- річна база нарахування процентів: 360 календарних днів у році;
- дата остаточного повернення Кредиту: 26.09.2016р.;
- цільове використання Кредиту: фінансування поточної діяльності;
- поточний рахунок: 26007001350055;
- транзитний рахунок: 29096002901400;
- Сторони домовились, що на період з 01.06.2011р. до повного виконання Сторонами Боргових зобов'язань за цим Договором для розрахунку процентів за користування Кредитом буде використовуватись фіксована процентна ставка в розмірі 13,2% річних, з розрахунку річної бази нарахування процентів (п. 3.1 частини № 1 Договору 3);
- у додатку № 1 до Договору 3 Сторони погодили графік погашення заборгованості;
- відповідно до цього графіка та п. 2.3.16 частини № 2 Договору 3 Сторони домовились, що Позичальник зобов'язується в термін до 03.06.2011р. погасити частину Боргових зобов'язань по Кредитному договору в сумі 431 500,00 доларів США;
- 01.06.2011р. між Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" (надалі - Кредитор) в особі службовця Кредитора ОСОБА_10 та службовця Кредитора ОСОБА_11, які діють спільно на підставі Статуту, а також довіреностей, посвідчених приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 29.07.2009р. та 24.02.2011р., зареєстрованих в реєстрі за №№ 3116 і 272, з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Зірка Галичини" (надалі - Поручитель) з другої сторони, укладено договір поруки № SR-SME A00/004/2011/1 (надалі - Договір 4), згідно якого Поручитель зобов'язався відповідати за повне та своєчасне виконання Боржником (Товариством з обмеженою відповідальністю Фірмою "Найс ЛТД") його Боргових зобов'язань перед Кредитором за Кредитним договором № CM-SME A00/055/2008 від 22.05.2008р., в повному обсязі таких зобов'язань (п. 1.1 Договору 4);
- згідно п.1.2 Договору 4 Поручитель та Боржник відповідають як солідарні боржники, що означає, що Кредитор може звернутись з вимогою про виконання Боргових зобов'язань як до Боржника, так і до Поручителя, чи до обох одночасно;
- позивач стверджує, що ним надано, а ТОВ Фірма "Найс ЛТД" отримано кредит в сумі 857 476,51 доларів США, що підтверджується копією банківської виписки з поточного рахунку ТОВ Фірма "Найс ЛТД", однак повернення частин кредиту в установлені Договором 3 та додатком № 1 до нього терміни не здійснено.
Таким чином, спір між сторонами виник внаслідок неналежного виконання відповідачами 1, 2 умов вищезазначених договорів щодо своєчасного повернення частин кредиту.
Відповідно до ч. 2 ст. 15 ГПК України справи у спорах, що виникають при виконанні господарських договорів та з інших підстав, а також справи про визнання недійсними актів розглядаються господарським судом за місцезнаходженням відповідача.
Як вбачається із позовної заяви та долучених до неї документів, позов пред'явлено до відповідача 1 - ТОВ Фірма "Найс ЛТД" бульвар Д. Галицького, 26, м. Тернопіль та відповідача 2 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Зірка Галичини" бульвар Д. Галицького, 26/72, м. Тернопіль, проте як випливає з довідки № 31-2321 від 25.10.2011р. Головного управління статистики у Тернопільській області та поданих позивачем витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, відповідачі 1, 2 14.06.2011р. і 10.06.2011р. (відповідно) змінили юридичну адресу та знаходяться по вул. Леніна, 147, с. Виноградар, Роздільнянського району, Одеської області, відповідно спір підсудний господарському суду Одеської області.
Згідно ч.1 ст. 17 ГПК України, якщо справа не підсудна даному господарському суду, матеріали справи надсилаються за встановленою підсудністю не пізніше п'яти днів з дня надходження позовної заяви або винесення ухвали про передачу справи.
За таких обставин, враховуючи, що юридичні особи, які не виконали зобов'язання щодо своєчасного повернення частин кредиту, знаходиться по вул. Леніна, 147, с. Виноградар, Роздільнянського району, Одеської області, тому суд прийшов до висновку, що даний спір є непідсудним господарському суду Тернопільської області та згідно ст.17 ГПК України, матеріали справи слід направити за встановленою підсудністю до господарського суду Одеської області.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 15, 17, 86 ГПК України господарський суд
1. Передати матеріали справи №4/69/5022-1196/2011 за позовом Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" вул. Жилянська, 43, м. Київ (юридична адреса), вул. Л. Українки, 53, м. Луцьк (поштова адреса) до відповідача 1 - ТОВ Фірма "Найс ЛТД" вул. Леніна, 147, с. Виноградар, Роздільнянського району, Одеської області та відповідача 2 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Зірка Галичини" вул. Леніна, 147, с. Виноградар, Роздільнянського району, Одеської області про стягнення 9 813 358 грн. 84 коп., за підсудністю до господарського суду Одеської області (пошт. інд. 65032, пр. Шевченко, 29, м.Одеса).
Це поле друкуватися не буде !!! Інформацію НЕ ЗМІНЮВАТИ !!!переведено в чистовик -8631
Суддя Н.М. Бурда