ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
08.06.2015Справа №910/7277/15-г
За позовом Приватного акціонерного товариства КП «Укренергомонтаж»
До Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго»
про внесення змін до договору
Суддя Спичак О.М.
Представники:
від позивача: Кондратенко Т.О. - представник за довіреністю;
від відповідача: Віткалов Д.М. - представник за довіреністю;
На підставі статті 85 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні 08.06.2015 судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Позивач звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до відповідача, в якому просив суд:
- зобов'язати відповідача на виконання пунктів 10.1, 12.1.3 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, укладеного між сторонами, передати позивачу будівельний майданчик (фронт робіт), дозвільну та іншу документацію, а також забезпечити позивача вільним, безперервним і безперешкодним доступом на майданчик для виконання робіт;
- внести зміни в Договір № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, виклавши пункти 1.1, 1.16 договору (щодо встановлення строку його дії до 31.12.2016) та додаток № 4 до договору «Календарний графік виконання робіт» (щодо строків виконання робіт) у редакції позивача.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 27.03.2015 за вказаним позовом порушено провадження у справі №910/7277/15-г, розгляд справи призначено на 17.04.2015.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.04.2015 розгляд справи відкладено до 12.05.2015.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.05.2015 продовжено строк вирішення спору на 15 днів.
В судовому засіданні 12.05.2015 оголошено перерву до 08.06.2015, про що присутніх представників сторін повідомлено під розписку, яка наявна в матеріалах справи.
08.06.2015 позивачем через канцелярію Господарського суду міста Києва подано заяву про уточнення позовних вимог, в якій позивач з посиланням на приписи статті 22 Господарського процесуального кодексу України, просив суд:
« 1. Зобов'язати Державне підприємство «Національна енергетична компанія «Укренерго»
на виконання пунктів 10.1, 12.1.3. Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, укладеного між Державним підприємством «Національна енергетична компанія «Укренерго» та Приватним акціонерним товариством КП «Укренергомонтаж», передати Приватному акціонерному товариству КП «Укренергомонтаж» будівельний майданчик (фронт робіт), дозвільну та іншу договірну документацію а також забезпечити Приватне акціонерне товариство КП «Укренергомонтаж» вільним, безперервним і безперешкодним доступом на майданчик для виконання робіт;
2. Внести зміни в Договір № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, укладений між позивачем та відповідачем, а саме:
Пункт 1.1 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 викласти в редакції: генпідрядник зобов'язується у 2012-2016 на свій ризик власними або залученими силами з власних матеріальних ресурсів на підставі наданої Уповноваженим представником замовника проектної документації, розробити робочу документацію та отримати позитивний експертний висновок з питань охорони праці, виконати та здати замовнику в установлений цим Договором строк закінчені роботи - об'єкт будівництва, а саме: сукупність приміщень і споруд або окремі приміщення (споруди), будівництво яких здійснюється відповідно до проекту «Підстанція 330/110/35 кВ «Західна» із заходами повітряних ліній 330 кВ», а також виконати інші будівельні роботи відповідно до розробленої ним проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати Генпідряднику будівельний майданчик (фронт робіт), передати проектно-кошторисну та іншу необхідну дозвільну документацію, затверджену в установленому порядку, прийняти- виконані роботи та оплатити їх в порядку та на умовах, визначених цим Договором.».
Пункт 16.1 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 викласти в редакції: цей Договір набуває законної сили з моменту підписання його обома сторонами, і діє до 31.12.2016, але в будь-якому випадку до повного виконання зобов'язань сторонами. Закінчення строку дії Договору не звільняє сторони від виконання зобов'язань за Договором».
3. Внести зміни в додаток № 4 до Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 «Календарний графік виконання робіт» шляхом викладення його в наступній редакції:
№ п/пНазва робітСтрок виконання робіт*
1Розробка робочої документації
2Підготовка території будівництва
2.1Вертикальне планування територіїЧервень-вересень 2015 рік
2.2Підготовка території ПЛЧервень-серпень 2015 рік
3Основні об'єкти будівництва
3.1Установка автотрансформаторів АТ-1, АТ-2 та повітряні заходи 330кВЛистопад 2015 рік - Лютий 2016 рік
3.2КРУЕ-110кВГрудень 2015 рік- Лютий 2016 рік
3.3КРУЕ-330кВСічень 2016 рік - квітень 2016 рік
3.4Портали 330, 110 кВЖовтень-листопад 2015 рік
3.5ЗПКЖовтень 2015 рік- Лютий 2016 рік
3.6ВРУ-35кВВересень-грудень 2015 рік
3.7Трансформатор власних потреб 35кВЛистопад 2015 рік - Січень 2016 рік
3.8Автоматизована система керування технологічними процесамиКвітень-Вересень 2016 рік
3.9Автоматизована система контролю показників якості електричної енергії в складі АСК ТПБерезень-Травень 2016 рік
3.10Автоматизована система обліку електроенергії в складі АСК ТПБерезень-Липень 2016 рік
3.11АМСО. Підсистема моніторінгу автотрансформаторівБерезень-Травень 2016 рік
3.12АМСО. Підсистема моніторінгу КРПЕТравень - Липень 2016 рік
3.13АМСО. Серверна складової АМСОКвітень - Липень 2016 рік
3.14Автоматизована система збору та обробки метрологічних даних в складі АСК ТП
3.15Кабельне господарствоВересень 20 ] 5 рік - Січень 2016 року
3.16Дизельна електростанціяЖовтень 2015 року - Листопад 2015 року
3.17Випробувальна апаратура для приладів РЗАСічень-Лютий 2016 рік
3.18Заходи ПЛ 330 кВ на ПС 330/110/35 кВ ЗахіднаЛистопад 2015 року - Лютий 2016 року
3.19Відновлювальні роботи існуючої ПЛ 330 кВ Новокиївської-СєвєрнаЧервень 2015 року - Лютий 2016 року
3.20КТП власних потребЛистопад 2015 року - Січень 2016 року
3.21Автоматична система протипожежної безпекиСічень-Березень 2015 року
4Об'єкти підсобного та обслуговувального призначення
4.1Прохідний пункт суміщений із захисним сховищемВересень-Листопад 2015 року
5Об'єкти енергетичного господарства
5.1Грозозахист та зовнішнє заземленняЖовтень - Серпень 2015 року
6Об'єкти транспортного господарства і зв'язку
6.1Під'їзд на авто дорогаЧервень-Вересень 2015 року
6.2Організація ВЧ трактів по ПЛ 330 кВГрудень 2015 року - Січень 2016 року
6.3Канали зв'язкуГрудень 2-015 року - Березень 2016 року
6.4Організація передачі сигналів ПА по ВОЛЗ з використанням мультиплексорного обладнанняСічень-Червень 2016 року
6.5Диспетчерський щит керування Київських МЕМ Центральної СЕСКвітень-Червень 2016 року
6.6ВЧ зв'язок будівельні рішенняЖовтень-Листопад 2015 року
7Зовнішні мережі і споруди водопостачання, каналізації, теплопостачання та газопостачання
7.1Внутрішньопідстанційні інженерні мережіВересень-Листопад 2015 року
7.2Заходи по водозниженнюСерпень 2015 року
7.3Насосна станція пожежогасінняВересень-Г рудень 2015 року
7.4Оливозборник об'ємом 200 m3Липень-Листопад 2015 року
7.5Зовнішні інженерні мережіВересень 2015 року
7.6Будівля очистки замаслених стоківВересень-Листопад 2015 року
7.7Очисні споруди стічних водЖовтень 2015 року
7.8Меліоративні заходиВересень-Вересень 2015 року
7.9Дренажна система водозниженняВересень-Жовтень 2015 року
7.10Водозабір підземних вод. Артезіанська свердловинаЖовтень-Г рудень 2015 року
7.11Дощова каналізаціяВересень-Листопад 2015 року
8Благоустрій та озеленення
8.1Зовнішнє та охоронне освітлення території підстанціїТравень-Червень 2016 року
8.2ОгорожаЧервень-Липень 2015 року
8.3Благоустрій і озеленення територіїЛипень-Вересень 2016 року
9Пусконалагоджувальні роботи
9.1ПС 330/110/35 кВ "західна"Грудень 2015 року- липень 2016 року
Генпідрядник розпочинає виконання робіт (етапи робіт) за цим Договором з дня одержання авансових платежів від Замовника на підставі письмового звернення Генпідрядника та після надання Генпідряднику будівельного майданчика (фронту робіт). Строк виконання робіт, обумовлений цим Графіком, переноситься на строк затримки сплати Замовником авансових платежів та/або затримки надання Генпідряднику будівельного майданчика (фронту робіт) та/або дозвільної, іншої договірної документації, та/або незабезпечення Замовником Генпідрядника вільним, безперервним і безперешкодним доступом на майданчик для виконання робіт.»
Відповідно до ч. 4 ст. 22 Господарського процесуального кодексу України позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу, в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог. До початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.
Пунктом 3.11. постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» № 18 від 26.12.2011 встановлено, що статтею 22 цього Кодексу, не передбачено права позивача на подання заяв (клопотань) про "доповнення" або "уточнення" позовних вимог, або заявлення "додаткових" позовних вимог і т.п., а тому в разі надходження до господарського суду однієї із зазначених заяв (клопотань) останній, виходячи з її змісту, а також змісту раніше поданої позовної заяви та конкретних обставин справи, повинен розцінювати її як: - подання іншого (ще одного) позову, чи - збільшення або зменшення розміру позовних вимог, чи- об'єднання позовних вимог, чи - зміну предмета або підстав позову.
В судовому засіданні 08.06.2015 судом прийнято до розгляду заяву позивача як заяву про збільшення позовних вимог в порядку статті 22 Господарського процесуального кодексу України, і розгляд справи здійснюється судом з урахуванням вимог позивача, викладених у поданій заяві.
В судовому засіданні 08.06.2015 представником позивача було заявлено клопотання про відкладення розгляду справи, яке мотивоване тим, що позивач в особі адвоката звернувся до ДП «Укрдержекспертиза» із проханням надати позитивний висновок з питань охорони праці щодо проекту «ПС 330/110/35 кВ "західна"» із заходами ПЛ 330кв, і з метою отримання вказаного висновку виникла необхідність відкладення розгляду справи.
Статтею 77 Господарського процесуального кодексу України визначено, що господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні. Такими обставинами, зокрема, є: 1) нез'явлення в засідання представників сторін, інших учасників судового процесу; 1-1) виникнення технічних проблем, що унеможливлюють участь особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, за наявності ухвали суду про таку участь, крім випадків, коли відповідно до цього Кодексу судове засідання може відбутися без участі такої особи; 2) неподання витребуваних доказів; 3) необхідність витребування нових доказів; 4) залучення до участі в справі іншого відповідача, заміна неналежного відповідача; 5) необхідність заміни відведеного судді, судового експерта.
За таких обставин, суд, з метою дотримання строку вирішення спору, визначеного статтею 69 Господарського процесуального кодексу України, дійшов висновку, що заявлене клопотання задоволенню не підлягає. Крім того, суд враховує і те, що предметом спору є внесення змін до укладеного між сторонами договору, і жодним чином не стосується надання державними органами певного висновку.
В судовому засіданні 08.06.2015 суд перейшов до розгляду справи по суті.
Представник позивача в судовому засіданні 08.06.2015 заявлені вимоги (з урахуванням здійснених уточнень) підтримав у повному обсязі, просив суд позов задовольнити. Вимоги позивача мотивовані тим, що відповідачем було порушено свої зобов'язання перед позивачем за Договором № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, а саме: не забезпечив передачу проектно - кошторисної документації у встановлений строк, не передав будівельний майданчик, не забезпечив можливість вільного доступу на майданчик для виконання робіт, у зв'язку з чим позивачем не було виконано своєчасно свої зобов'язання за наведеним договором. Таким чином, позивач, вказуючи на те, що відповідне прострочення відбулось саме з вини позивача, наголошуючи на можливості зміни умов договору щодо строків виконання робіт, а також посилаючись на приписи ст.ст. 538 , 611, 631, 651, 653, 850, 851 Цивільного кодексу України, ст. 188 Господарського кодексу України, вважає, що строки виконання робіт можуть бути продовжені шляхом внесення відповідних змін як у договір, так і в узгоджений сторонами календарний графік.
Представник відповідача в судовому засіданні 08.06.2015 проти заявлених вимог заперечував, просив суд у їх задоволенні відмовити. В обгрунтування заперечень на позов у письмовому відзиві посилався зокрема на те, що в порушення умов Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 позивачем не було розроблено робочу документацію в повному обсязі, у зв'язку з чим на підставі п. 11.6 наведеного договору, відсутні підстави для початку будівельно - монтажних робіт, у зв'язку з чим роботи за договором не були розпочаті у обумовлений строк саме з вини позивача, у зв'язку з чим підстави для внесення змін у договір згідно статті 651 Цивільного кодексу України - відсутні. Крім того, відповідач вказував на те, що пунктом 16.1 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 визначено, що він діє до 31.12.2014, тобто на момент звернення позивача з відповідним позовом до суду, строк дії договору сплив, що унеможливлює внесення будь-яких змін до нього.
Розглянувши наявні матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд м. Києва, -
21.09.2012 між Приватним акціонерним товариством КП «Укренергомонтаж», як генеральним підрядником, (далі - позивач) та Державним підприємством «Національна енергетична компанія «Укренерго», як замовником (далі - відповідач), за результатами проведених відкритих конкурсних торгів (протокол оцінки пропозицій конкурсних торгів (цінових пропозицій) № 87 від 22.08.2012) було укладено Договір № 04- 2/0055-12 (далі - Договір № 04-2/0055-12 від 21.09.2012).
Відповідно до п. 1.1. Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, генпідрядник (позивач) зобов'язувався у 2012-2014 роках на свій ризик власними або залученими силами з власних матеріальних ресурсів на підставі наданої Уповноваженим представником замовника проектної документації, розробити робочу документацію та отримати позитивний експертний висновок з питань охорони праці, виконати та здати замовнику (відповідачу) в установлений цим Договором строк закінчені роботи - об'єкт будівництва, а саме: сукупність приміщень і споруд або окремі приміщення (споруди), будівництво яких здійснюється відповідно до проекту «Підстанція 330/110/35 кВ «Західна» із заходами повітряних ліній 330 кВ», а також виконати інші будівельні роботи відповідно до розробленої ним проектно-кошторисної документації, а замовник (відповідач) зобов'язується надати генпідряднику (позивачу) будівельний майданчик (фронт робіт), передати проектно-кошторисну та іншу необхідну дозвільну документацію, затверджену в установленому порядку, прийняти виконані роботи та оплатити їх в порядку та на умовах, визначених цим Договором.
Пунктом 3.1 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 визначено, що ціна робіт з будівництва об'єкта за цим договором є договірною, відповідає пропозиції генпідрядника, визнаного переможцем закупівлі та визначається сторонами на підставі затвердженого проекту та акцептованої пропозиції генпідрядника до конкурсних торгів.
Загальна ціна робіт (об'єкта будівництва) складає 1 050 042 638,33 грн. , ПДВ20% - 210 008 527,67 грн., а всього з ПДВ - 1 260 051 166,00 грн. (п. 3.3 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012).
Пунктом 3.4 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 визначено, загальна ціна робіт з будівництва об'єкта складається з:
- п.п. 3.4.1.: вартості будівельно - монтажних, пусконалагоджувальних робіт та розробки робочої документації згідно з Протоколом погодження договірної ціни (додаток № 1) та Розрахунком договірної ціни (додаток № 2) - 247 685 695,32 грн., ПДВ 20%- 49 537 139,06 грн., всього з ПДВ - 297 222 834,38 грн.
- п.п. 3.4.2.: вартості обладнання згідно з розрахунком вартості обладнання (додаток № 3 ) - 802 356 943,02 грн., ПДВ20% - 160 471 388,60 грн., всього з ПДВ - 962 828 331,62 грн.
Відповідно до п. 4.1. Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 , розрахунки проводяться шляхом оплати авансу та оплати виконаних генпідрядником робіт, витрат та поставленого обладнання в межах фінансових можливостей замовника на поточний рік. Замовник здійснює авансові платежі протягом 5 (п'яти) календарних днів з моменту підписання цього Договору, шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок Генпідрядника на підставі його письмового звернення у розмірі до 30% від вартості будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт, розробки робочої документації та вартості обладнання, в розмірі до 378 015 349, 80 грн. наступним чином:
- до 30% від вартості будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт, розробки робочої документації, що складає до 89 166 850,31 грн.;
- до 30% вартості обладнання, що складає 288 848 499,49 грн. на підставі погоджених специфікацій Уповноваженим представником замовника та замовником відповідно до п. 10.15 договору.
Загальна сума авансу складає до до 378 015 349, 80 грн.
Пунктом 4.2 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 визначено, що генпідрядник зобов?язується використати одержаний аванс на розробку робочої документації, придбання і постачання необхідних для виконання будівельно-монтажних робіт матеріалів, обладнання, конструкцій, виробів протягом 3 місяців після одержання авансів. Генпідрядник протягом 90 днів з дня надходження авансового платежу підтверджує його використання актами здачі-прийняття проектно - вишукувальної продукції, актами виконаних будівельних робіт та актами приймання - передачі обладнання або проміжним актом - звітом про використання коштів за призначенням та повертає невикористану частину авансових платежів.
Пунктом 5.1 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 сторонами узгоджено, що початок виконання робіт - протягом 5 робочих днів з дати надання замовником генпідряднику будівельного майданчика (фронту робіт) та сплати йому авансу. Генпідрядник розпочинає виконання робіт (будівництво об??єкта) за цим договором не раніше дня одержання авансових платежів від замовника, за умови передачі на цей день проектно - кошторисної документації та надання генпідряднику будівельного майданчика (фронту робіт).
Відповідно до пункту 5.2 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, початок та закінчення всіх видів (етапів, комплексів) робіт за цим договором здійснюється у строки, згідно з Календарним графіком виконання робіт (Додаток № 4), який є невід?ємною частиною договору.
Пунктом 5.4 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 визначено, що строки виконання робіт (будівництва об?єкта) та строк дії договору можуть бути змінені сторонами, з обов?язковим внесенням відповідних змін у календарний графік виконання робіт до цього договору в разі: виникнення обставин непереборної сили, відсутності джерел фінансування, невиконанням або неналежним виконанням замовником своїх зобов?язань (порушення умов фінансування, несвоєчасне надання будівельного майданчика (фронту робіт) , проектно - кошторисної документації, ресурсів, тощо), внесення змін до проектно - кошторисної документації, дій третіх осіб, що унеможливлюють належне виконання робіт, за винятком випадків, коли ці дії зумовлені залежними від генпідрядника обставинами, виникнення інших обставин, що можуть вплинути на строки виконання робіт (будівництво об?єкта).
Пунктом 5.6 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 встановлено, що зміна строків виконання робіт відбувається за умови укладення додаткової угоди в порядку, визначеному цим договором та актами чинного законодавства.
Відповідно до пункту 6.12 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, розроблення робочої документації та отримання позитивного експертного висновку з питань охорони праці здійснює генпідрядник. Робоча документація повинна бути узгоджена, прийнята і видана у виробництво Уповноваженим представником замовника..
Згідно з пунктом 10.1 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, замовник зобов?язаний передати генпідряднику будівельний майданчик (фронт робіт) по акту у строк, не пізніше 5 календарних днів з дня підписання цього договору, а також забезпечити генпідряднику можливість вільного, безперервного і безперешкодного доступу на майданчик для виконання робіт в умовах діючого виробництва.
Статтею 12 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 сторони обумовили свої права та обов?язки за договором.
Пунктом 16.1 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 визначено, що договір набуває законної сили з моменту підписання його обома сторонами, і діє до 31.12.2014, але в будь-якому випадку до повного виконання зобов?язань сторонами. Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від виконання зобов?язань за договором.
Відповідно до пункту 17.3 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, умови договору не повинні змінюватись після його підписання до повного виконання зобов?язань сторонами, крім випадків зменшення обсягів закупівлі залежно від реального фінансування видатків та узгодженого зменшення сторонами ціни договору.
Згідно пункту 17.4 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, сторони обумовили умови внесення змін до Договору:
- п.п. 17.4.1: внесення змін до цього договору чи його розірвання допускається за згодою сторін з оформленням додаткової угоди;
- п.п. 17.4.2.: сторона, яка вважає за необхідне внести зміни у договір чи розірвати його, надсилає відповідну пропозицію іншій стороні в порядку та строки, передбачені актами чинного законодавства України;
- п.п.17.4.3.: сторона, яка одержала пропозицію про внесення змін до договору чи його розірвання, повинна протягом 20 днів повідомити іншу сторону про своє рішення; за інших обставин заінтересована сторона вправі звернутися до суду за підсудністю та у відповідному порядку;
- п.п. 17.4.4.: будь-які зміни та доповнення до цього договору складаються в письмовій формі та вважаються дійсними після їх підписання уповноваженими представниками обох сторін.
Крім того, сторонами Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 було узгоджено додатки до Договору, а саме:
- Додаток № 1 «Протокол погодження договірної ціни до Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012»;
- Додаток № 2 «Розрахунок договірної ціни»;
- Додаток № 4 «Календарний графік виконання будівельно - монтажних та пусконалагоджувальних робіт та розробки робочої документації для ПС 330/110/35 кВ» «Західна» із заходами ПЛ -300кВ;
- Додаток № 5 «Перелік проектно - кошторисної документації за проектом ПС 330/110/35 кВ» «Західна» із заходами ПЛ -300кВ»;
- Додаток № 6 «Графік поставки обладнання для будівництва об?єкту ПС 330/110/35 кВ» «Західна» із заходами ПЛ -300кВ».
31.05.2013 та 23.05.2014 між позивачем - Приватним акціонерним товариством КП «Укренергомонтаж», як генеральним підрядником, та відповідачем - Державним підприємством «Національна енергетична компанія «Укренерго», як замовником, укладено додаткову угоду № 1 та № 2 до Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, якими доповнено умови договору додатковими пунктами 4.9, 12.3.22, 13.30, а також змінено реквізити замовника.
12.12.2012 позивач звернувся до відповідача з листом № 868/12-12, в якому просив на підставі п. 4.1 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 перерахувати аванс загалом в сумі 8 848 800,00 грн., а саме: для розробки робочої документації у сумі 7 047 468, 00 грн., для початку виконання будівельно-монтажних робіт у сумі 1 801 332,00 грн.
Відповідно до банківських виписок по особовому рахунку позивача, ним було перераховано на користь відповідача: 27.12.2012 - 4 848 800,00грн. з призначенням платежу «аванс (частк.) на розробку РД та виконання БМР зг. Договір № 04-2/0055-12 від 21.09.2012», а 17.01.2013 - 4 000 000,00 грн. з призначенням платежу «аванс (доплата) на розробку РД та виконання БМР зг. Договір № 04-2/0055-12 від 21.09.2012».
Між позивачем - Приватним акціонерним товариством КП «Укренергомонтаж», як генеральним підрядником, та відповідачем - Державним підприємством «Національна енергетична компанія «Укренерго», як замовником, було підписано представниками сторін та посвідчено печатками обох сторін:
- акт здачі - приймання виконаних робіт до Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 «Розроблення проектно - кошторисної документації стадії «Робоча документація» за проектом Підстанція 330/110/35 кВ» «Західна» із заходами повітряних ліній 300кВ» № 1 від 26.11.2013, згідно якого сторони погодили, що проектні роботи виконані, відповідають умовам договору і належним чином оформлені, зараховано з авансу 3 293 296,62 грн., документацію передано за накладними № 1 від 27.08.2013 та № 2 від 28.10.2013;
- акт здачі - приймання виконаних робіт до Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 «Розроблення проектно - кошторисної документації стадії «Робоча документація» за проектом Підстанція 330/110/35 кВ» «Західна» із заходами повітряних ліній 300кВ» № 2 від 26.11.2013, згідно якого сторони погодили, що проектні роботи виконані, відповідають умовам договору і належним чином оформлені, зараховано з авансу 3 754 123,67 грн., документацію передано за накладною № 3 від 20.11.2013.
Крім того, позивачем для долучення до матеріалів справи надано наступні засвідчені копії документів:
- лист № 58/02-13 від 15.02.2013, яким позивач повідомив відповідача про те, що згідно умов укладеного між ними Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 отримано авансовий платіж на суму 1 801 371,71 грн. для виконання будівельно - монтажних робіт; невирішеними залишились питання отримання декларації на початок підготовчих робіт, передача будівельного майданчика і документації на геодезичну основу для будівництва і на закріплені на території будівництва пункти і значи цієї основи з оглядом їх в натурі, у зв'язку з чим позивач просив відповідача вирішити дані питання;
- лист № 1320/10-14 від 09.10.2014, яким позивач з посиланням на те, що умови Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 не виконані відповідачем в повному обсязі (а саме: ненадання авансу станом на 10.10.2014), висловив пропозицію про укладення додаткової угоди про зміну строків виконання робіт та продовження строку дії договору згідно доданого проекту додаткової угоди, в якому позивачем викладено умови стосовно строку дії договору до 31.12.2017, а також виконання робіт за договором протягом 2014 - 2017 років, про що викласти Календарний графік виконання робіт (додаток № 4) та графік поставки обладнання (Додаток № 6) у редакції відповідної додаткової угоди, проект якої прикладено до наведеного листа;
- лист № 1566/12-14 від 29.12.2014, яким позивач повідомив відповідача про наявність обставин відсутності фінансування Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, у зв'язку з чим позивач пропонував відповідачу продовжити строк дії вказаного договору, підписавши відповідну додаткову угоду, але відповіді на лист - пропозицію - не отримав;
- лист № 01/02-1-1-1/1521 від 10.02.2015, отриманий позивачем від відповідача, в якому відповідач вказував на те, що згідно пункту 4.2 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 позивач зобов'язаний повернути відповідачу залишок авансу на виготовлення робочої документації в сумі 47,71 грн., на будівельно - монтажні роботи в сумі 1 801 332,00 грн., а разом - 1 801 379,71 грн. А оскільки строк дії договору закінчився 31.12.2014, а роботи з його реалізації з різних причин не були розпочаті, продовження терміну дії договору відповідач вважає недоцільним;
- проект додаткової угоди до Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, в якому позивачем викладено умови стосовно строку дії договору до 31.12.2017, а також виконання робіт за договором протягом 2014 - 2017 років, про що викласти Календарний графік виконання робіт (додаток № 4) та графік поставки обладнання (Додаток № 6) у редакції відповідної додаткової угоди.
Також, відповідачем для долучення до матеріалів справи надано наступні засвідчені копії документів:
- лист від 19.06.2013 № 023/2961, яким відповідач просив повідомити позивача про те, що станом на 19.06.2013 позивачем не було передано відповідачу не в повному обсязі робочу документацію по об'єкту Підстанція 330/110/35 кВ» «Західна» із заходами повітряних ліній 300кВ, що може призвести до зриву кінцевих строків виконання робіт за договором № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, та просив надати пояснення;
- лист від 22.07.2013 № 04/04-1-1-2/8691, яким відповідач, розглянувши лист позивача від 27.06.2013 № 416/06-13, просив забезпечити розробку робочої документації та передачі її в повному обсязі уповноваженому представнику замовника відповідно до умов договору.
Стаття 202 Цивільного кодексу України встановлює, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України договір - є підставою виникнення цивільних прав та обов'язків. Цивільні права і обов'язки виникають як з передбачених законом договорів, так і з договорів, не передбачених законом, але таких, що йому не суперечать.
Відповідно до статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору.
Положеннями статті 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Відповідно до статті 837 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу.
Згідно статті 843 Цивільного кодексу України, у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Якщо у договорі підряду не встановлено ціну роботи або способи її визначення, ціна встановлюється за рішенням суду на основі цін, що звичайно застосовуються за аналогічні роботи з урахуванням необхідних витрат, визначених сторонами.
Вимогами статті 844 Цивільного кодексу України визначено, що ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі. Якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником.
Згідно з положенням ст. 538 Цивільного кодексу України, виконання свого обов'язку однією із сторін, яке відповідно до договору обумовлене виконанням другою стороною свого обов'язку, є зустрічним виконанням зобов'язання. При зустрічному виконанні зобов'язання сторони повинні виконувати свої обов'язки одночасно, якщо інше не встановлено договором, актами цивільного законодавства, не випливає із суті зобов'язання або звичаїв ділового обороту. Сторона, яка наперед знає, що вона не зможе виконати свого обов'язку, повинна своєчасно повідомити про це другу сторону. У разі невиконання однією із сторін у зобов'язанні свого обов'язку або за наявності очевидних підстав вважати, що вона не виконає свого обов'язку у встановлений строк (термін) або виконає його не в повному обсязі, друга сторона має право зупинити виконання свого обов'язку.
Відповідно до ст. 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови, визначені на розсуд сторін і погодженні ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір - це категорія цивільного права, яка визначається як домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. До зобов'язань, що виникають з договорів, застосовуються загальні положення про зобов'язання, якщо інше не випливає із закону або самого договору.
Статтею 629 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Відповідно до ст. 631 Цивільного кодексу України, строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору. Договір набирає чинності з моменту його укладення. Сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення. Закінчення строку договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору.
Відповідно до ч. 1 ст. 638 Цивільного кодексу України, договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Згідно з ч. 1 ст. 640 Цивільного кодексу України, договір є укладеним з моменту одержання особою, яка направила пропозицію укласти договір, відповіді про прийняття цієї пропозиції.
Ч. 1 ст. 641 Цивільного кодексу України передбачено, що пропозицію укласти договір (оферту) може зробити кожна із сторін майбутнього договору. Пропозиція укласти договір має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов'язаною у разі її прийняття.
Ч. 1 ст. 642 Цивільного кодексу України встановлено, що відповідь особи, якій адресована пропозиція укласти договір, про її прийняття (акцепт) повинна бути повною і безумовною.
Ст. 646 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідь про згоду укласти договір на інших, ніж було запропоновано, умовах є відмовою від одержаної пропозиції і водночас новою пропозицією особі, яка зробила попередню пропозицію.
Згідно статті 181 Господарського кодексу України, господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів. Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору. За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором. Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони. У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо).У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.
Згідно з частиною 2 статті 207 Цивільного кодексу України, правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами). Правочин, який вчиняє юридична особа, підписується особами, уповноваженими на це її установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства, та скріплюється печаткою.
Відповідно до статті 651 Цивільного кодексу України, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Статтею 188 Господарського кодексу України визначено, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.
Частина 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Згідно частини 2 статті 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Враховуючи наведене, судом встановлено, що позивачем заявлено позовні вимоги стосовно зміни строку дії Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 та визначення строків виконання робіт за ним, які визначені позивачем самостійно, виходячи з тих обставин, що саме внаслідок вини відповідача відбулась затримка у виконання робіт з боку позивача.
В свою чергу, виходячи зі змісту 187 Господарського кодексу України та статті 649 Цивільного кодексу України і принципу свободи укладення договору, переддоговірні спори поділяються на спори про спонукання до укладення договору, якщо одна з сторін ухиляється від його укладення, та на спори з умов договору, коли сторони не врегулювали розбіжності щодо умов договору. При цьому можливість розгляду цих спорів в судовому порядку обумовлюються обов'язковістю договору.
Так, судом встановлено, що сторонами у п. 5.4 Договорі № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 чітко зазначено, що строки виконання робіт (будівництва об?єкта) та строк дії договору можуть бути змінені сторонами, з обов??язковим внесенням відповідних змін у календарний графік виконання робіт до цього договору у визначених випадках, тобто наведеним пунктом не встановлено обов?язку сторін вносити відповідні зміни щодо строку дії договору та строків виконання робіт, адже це є правом сторін та обумовлюється принципом свободи договору.
Крім того, статтею 538 Цивільного кодексу України встановлено, що в разі невиконання однією із сторін у зобов'язанні свого обов'язку або за наявності очевидних підстав вважати, що вона не виконає свого обов'язку у встановлений строк (термін) або виконає його не в повному обсязі, друга сторона має право зупинити виконання свого обов'язку. Тобто, у сторони, яка порушила виконання свого обов?язку за договором з вини контрагента, наявне право зупинити виконання свого ообов?язку, проте, наведеною нормою не встановлено право сторони на свій розсуд змінити суттєву умову договору, зокрема строк його дії та строки виконання робіт.
Також, виходячи з приписів ч. 1 статті 631 Цивільного кодексу України, яка встановлює, що строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору, а також пункту 16.1 Договорі № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, який встановлює строк договору до 31.12.2014, суд дійшов висновку, що строк дії Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 закінчився 31.12.2014, а отже він не міг бути продовженим після спливу строку його дії. Також, у проекті додаткової угоди позивачем самостійно змінено суттєві умови Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012, а саме: строк його дії, а також строки виконання робіт, і з відповідними змінами відповідач не погодився, про що висловив свою відмову від підписання додаткової угоди листом № 01/02-1-1-1/1521 від 10.02.2015, що також узгоджується і з пунктом 5.6 наведеного Договору щодо обов?язковості укладення додаткової угоди (тобто досягнення сторонами згоди щодо суттєвих умов договору), що є підставою для зміни строків виконання робіт, а не навпаки.
Посилання позивача у позові як на підставу продовження строку дії договору і строку виконання робіт на те, що пунктом 16.1 Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 визначено строк його дії до 31.12.2014, але в будь-якому випадку до повного виконання зобов?язань сторонами і закінчення строку дії договору не звільняє сторони від виконання зобов?язань за договором - судом відхиляється як безпідставне та необґрунтоване, оскільки після закінчення строку дії договору, права та обов?язки сторін за ним не перестають існувати, оскільки кожна з сторін правочину наділена певними права ми та обов?язками, які підлягають реалізації та виконанню у встановленому порядку, проте, строк дії договору - не є ні правом, ні обов?язком сторін, оскільки є самостійною категорією цивільного права, яка існує окремо від прав та обов?язків, і закінчення строку дії договору визначає у зв?язку з цим певні права та обов?язки сторін за відповідним правочином, пов?язані з його виконанням сторонами до закінчення строку його дії. Проте, після закінчення строку дії договору у сторін є наявними права та обов?язки, пов?язані з виконаним за ним та/або несвоєчасно виконаним за ним.
Таким чином, суд дійшов висновку, що законні підстави для зміни строку дії Договору № 04-2/0055-12 від 21.09.2012 та визначення строків виконання робіт за ним, які визначені позивачем самостійно - у суду відсутні, і відповідно, відсутні підстави для передачі позивачу будівельного майданчику (фронту робіт), дозвільної та іншої договірної документації, забезпечення вільним, безперервним і безперешкодним доступом на майданчик для виконання робіт, оскільки відповідні строки таких робіт закінчились у зв?язку з закінченням строку дії наведеного Договору, а тому позовні вимоги Приватного акціонерного товариства КП «Укренергомонтаж» до Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго» (з урахуванням здійснених уточнень) - задоволенню не підлягають.
Судовий збір відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, покладається на позивача.
Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 49, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд міста Києва, -
У задоволенні позову відмовити повністю.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.
Повне рішення підписано - 15.06.2015.
Суддя О.М.Спичак