Справа №22-6592 Головуючий у 1 інстанції
2006р. Яма Д.М.
Суддя-доповідач Савченко О.В.
21 листопада 2006р. М.Запоріжжя
Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Запорізької області у складі:
головуючого: Савченко О.В.
суддів: Спас О.В., Бондаря М.С.
при секретарі: Череватій О.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за апеляційною скаргою Запорізького обласного військового комісаріату на постанову Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 30 серпня 2006 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Запорізького обласного військового комісаріату про визнання дій незаконними та стягнення сум,
У липні 2006 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Запорізького обласного військового комісаріату про визнання незаконним розпорядження про часткове утримання пенсії за період з 5.08.2005 року по 3.06.2006 року та про визнання незаконним нарахування пенсії за період з 1.05.2003 року з врахуванням не 90%, а 70% надбавки за безперервну службу, передбачену Указом Президента України від 5.05.2003 року № 389, стягнення відповідно 2010 гр. 42 коп. незаконно утриманої пенсії і 3627 гр. 86 коп. недорахованої пенсії.
Постановою Хортиць кого районного суду м. Запоріжжя від 30 серпня 2006 року позов задоволено частково.
Визнано незаконними дії військового комісара Запорізької області в частині проведення відрахувань з пенсії ОСОБА_1 в період з 5.08.2005 року по 3.06.2006 року та в частині нарахування надбавки до пенсії в заниженому розмірі.
Стягнуто з Запорізького обласного військового комісаріату на користь ОСОБА_1 2010 гр. 42 коп. незаконно утриманої надбавки до пенсії за період з серпня 2005 року по червень 2006 року та 1145 гр. 64 кой, незаконно не нарахованої надбавки до пенсії, всього 3156 гр. 06 коп.
В іншій частині позову - відмовлено.
В апеляційній скарзі Запорізький обласний військовий комісаріат фактично просить змінити постанову Хортицького районного суду м. Запоріжжя, Погоджуючись з висновком суду щодо незаконності розпорядження Запорізького ОВКНОМЕР_1,
посилається на те, що сума утримання за вказаним розпорядженням складала 1551 гр. 20 коп., однак на цю обставину суд уваги не звернув, тому стягнута з Запорізького ОВК сума незаконно утриманої пенсії у розмірі 2010 гр. 42 коп. підлягає зниженню. Стягуючи ж Запорізького ОВК на користь ОСОБА_1 1145 гр. 64 коп., як недорахованої йому пенсії, суд порушив норми матеріального та процесуального права.
Заслухавши у засіданні апеляційного суду доповідача, пояснення представника Запорізького ОВК, перевіривши матеріали справи та доводи скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ст. 201 КАС України підставами для зміни постанови або ухвали суду першої інстанції є правильне по суті вирішення справи чи питання, але із помилковим застосуванням норм матеріального чи процесуального права.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, рішенням Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 12.11.2004 року по справі за скаргою ОСОБА_1 на рішення Запорізького ОВК з питання перерахунку пенсії на обласний військовий комісаріат був покладений обов'язок провести перерахунок раніше призначеної ОСОБА_1пенсії з урахуванням встановлених Указами Президента України від 23.02.2002 року № 173, від 5.05.2003 року № 389, від 14.07.1999 року № 847 надбавок. При здійсненні за рішенням суду перерахунку пенсії з
1.01.2005 року, до грошового забезпечення, з якого робився перерахунок, помилково
було включено також 33,3% премії, хоча обов'язку щодо її включення рішення суду не
містило. Перерахована за вказаним рішенням суду пенсія виплачувалася позивачу,
оскільки за розміром перевищувала розмір його пенсії у разі перерахування її у
відповідності до ч.3 ст. 43 Закону України «Про пенсійне забезпечення
військовослужбовців" у редакції від 15.06.2004 року, що набула чинності з 1.01.2005
року, враховуючи, що відповідно до п.2 розділу 2 Прикінцевих положень Закону
України «Про внесення змін до ст. 43 Закону України «Про пенсійне забезпечення
військовослужбовців" від 15.06.2004 року, у разі, якщо внаслідок перерахунку за
нормами цього Закону розмір пенсії або виплачуваної в період з 1 січня 2005 року до 1
січня 2006 року її частина зменшується, пенсія виплачується в раніше встановленому
розмірі. Посилаючись на безпідставність включення при здійсненні розрахунку
отримуваної ОСОБА_1 пенсії 33,3% премії, військовим комісаром
Запорізького ОВК було прийнято розпорядженняНОМЕР_1 від ІНФОРМАЦІЯ_1 року про
здійснення утримання з пенсії ОСОБА_1 у сумі 1551 гр. 20 кой., надіслане для
виконання до Орджонікідзевського відділення НОМЕР_2 ВАТ «Державний ощадний банк
України".
Висновок суду щодо незаконності дій військового комісара Запорізького ОВК по проведенню відрахувань з пенсії ОСОБА_1 є правильним, оскільки відповідно до п.158 Положення про порядок призначення та виплати в Міністерстві оборони України державних пенсій і допоміг військовослужбовцям та членам їх сімей, затвердженого наказом МО України від 8.08.1994 року № 205, відрахування з пенсій можуть здійснюватися на підставі судових рішень, виконавчих написів нотаріусів, а на підставі рішень військового комісара - в частині надмірно сплачених пенсіонерам сум пенсій.
Між тим, стягуючи з Запорізького ОВК на користь ОСОБА_1 2010 гр. 42 коп., як незаконно здійснених відрахувань з пенсії, при визначення розміру суми суд послався лише на дані особового рахунку ОСОБА_1 в Орджонікідзевському відділенні НОМЕР_2 ВАТ «Державний ощадний банк України"(а.с.6-7), не врахувавши, що направлене до банку розпорядження Запорізького ОВК передбачало утримання сумм у розмірі 1551 гр. 20 коп. Крім того, з наданого Запорізьким ОВК розрахунку, зробленого на підставі нарахованих та фактично отриманих ОСОБА_1 сум у періоди з 1.01.2005 року по 31.12.2005 року та з
1.01.2006 року по 31.07.2006 року, вбачається, що сума фактично одержаної позивачем
пенсії у вказані періоди з урахуванням утримання, повністю відповідає сумі нарахованої йому пенсії, отже незаконно утримана сума складала саме 1551 гр. 20 коп.
З урахуванням вказаних обставин, колегія вважає за необхідне постанову Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 30 серпня 2006 року у частині стягнення з Запорізького ОВК на користь ОСОБА_1 2010 гр. 42 коп. незаконно утриманої пенсії - змінити, знизивши суму стягнення до 1551 гр. 20 коп.
Задовольняючи частково вимоги ОСОБА_1 щодо незаконності дій Запорізького ОВК по перерахунку йому пенсії з урахуванням встановленої Указом Президента України від 5.05.2003 року № 389 надбавки за безперервну службу, однак у розмірі 70%, а не 90%, та стягуючи у зв"язку з цим з Запорізького ОВК не отриману позивачем за період з липня 2005 року по липень 2006 року надбавку у розмірі 1145 гр. 64 коп., суд виходив з того, що ОСОБА_1 має право на перерахунок пенсії з урахуванням щомісячної грошової надбавки до грошового забезпечення саме у розмірі 90%, бо ця обставина підтверджується рішенням Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 12.11.2004 року, а тому не потребує доказування.
З вказаним висновком суду погодитися не можна, оскільки суд дійшов його з порушенням норм процесуального права.
Відповідно до ч.1 ст. 72 КАС України, обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.
Рішення Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 12.11.2004
року(а.с.4-6), на підставі якого суд прийшов до висновку про необхідність стягнення із
суб"єкта оскарження 1145 гр. 64 коп., було постановлено по скарзі ОСОБА_1 з
приводу рішення Запорізького ОВК про відсутність підстав для перерахунку раніше
призначеної йому пенсії з урахуванням надбавок, запроваджених після його
звільнення Указами Президента України № 173 від 23.02.2002 року, № 389 від
5.05.2003 року та № 847 від 14.07.1999 року. Зазначеним рішенням, що набрало
законної сили, суд визнав таку відмову неправомірною, прийшовши до висновку про наявність підстав для перерахунку раніше призначеної ОСОБА_1пенсії з урахуванням щомісячних додаткових видів грошового забезпечення, запровадженими вказаними нормативними актами. Виходячи з тексту цього рішення , вимоги з питання визначення конкретного розміру щомісячної надбавки за безперервну службу, встановлену Указом Президента України № 389 від 5.05.2003 року, в залежності від стажу безперервної служби, ОСОБА_1 по цій справі не заявлялись, отже предметом дослідження суду не були. Обставини, пов"язані з обчисленням наявного у позивача стажу, із змісту рішенням Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 12.11.2004 року не вбачаються, тому підстав вважати їх такими, що не підлягають доказуванню, як встановлені іншим судовим рішення, суд не мав.
З матеріалів справи видно, що ОСОБА_1 був звільнений у запас за наказом головнокомандуючого військами протиповітряної оборони НОМЕР_3 від ІНФОРМАЦІЯ_2 року. За даними наказу, вислуга років на момент звільнення за календарним обчисленні у нього складала 24 роки 3 місяці, за пільговим обчисленням - 25 років З місяці.
Відповідно до положень ч.1 ст.1 Указу Президента України від 5.05.2003 року № 389 «Про надбавки військовослужбовцям Збройних Сил України, Міністерства внутрішніх справ України. Адміністрації Державної прикордонної служби України та Управління державної охорони України за безперервну службу", місячні надбавки за безперервну військову службу в Збройних Силах України у відсотках до грошового забезпечення призначаються залежно від стажу служби у розмірах: понад 20 років - до 70; понад 25 років - до 90 відсотків.
Згідно розділу 3 Інструкції про порядок і умови виплати щомісячної надбавки за безперервну військову службу в Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України № 149 від 26.05.2003 року, що була розроблена відповідно до ст.1 Указу Президента України від 5.05.2003 року № 389, стаж безперервної військової служби для виплати надбавки військовослужбовцям рахується в календарному обчисленні.
Враховуючи, що вислуга років ОСОБА_1 для виплати надбавки за безперервну службу у календарному обчисленні складає менше 25 років, підстав вважати неправомірними дії Запорізького ОВК по розрахунку пенсії позивача з надбавки у розмірі 70%, а не 90%, суд першої інстанції не мав, як і підстав для задоволення за таких обставин вимог позивача про стягнення на його користь 1145 гр. 64 коп., як недоплаченої пенсії.
У зв"язку з цим постанову Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 30 серпня 2006 року у частині задоволення вимог ОСОБА_1 про визнання незаконними дій військового комісару Запорізького ОВК по нарахуванню надбавки до пенсії в зниженому розмірі та про стягнення з Запорізького обласного військового комісаріату 1145 гр.64 коп. незаконно утриманої надбавки до пенсії слід скасувати, а у задоволенні зазначених вимог ОСОБА_1 - відмовити.
Керуючись ст.ст. 167, 198, 201, 205, 207 КАС України, колегія суддів,
Апеляційну скаргу Запорізького обласного військового комісаріату -задовольнити.
Постанову Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 30 серпня 2006 року по даній справі - змінити.
Резолютивну частину постанови в частині: "Визнати незаконними дії військового комісара Запорізької області в частині проведення відрахувань з пенсії ОСОБА_1 в період з 05.08.2005 року по 3.06.2006 року" , «Стягнути з Запорізького обласного військового комісаріату на користь ОСОБА_1 2010 гр. 42 коп. незаконно утриманої пенсії за період з серпня 2005 року по червень 2006 року", та «Всього стягнути 3156 гр. 06 коп.", -змінити та викласти її у наступній редакції:
«Визнати незаконними дії військового комісара Запорізького обласного військового комісаріату в частині проведення відрахувань з пенсії ОСОБА_1 у сумі 1551 гр. 20 коп.
Стягнути з Запорізького обласного військового комісаріату на користь ОСОБА_1 1551 гр. 20 коп. незаконно утриманої пенсії".
Постанову у частині: "Визнати незаконними дії військового комісара Запорізької області в частині нарахування надбавки до пенсії в зниженому розмірі" та «Стягнути з Запорізького обласного військового комісаріату на користь ОСОБА_1 1145 гр. 64 коп. незаконно утриманої надбавки до пенсії" -скасувати.
У задоволенні вимог ОСОБА_1 про визнання дій військового комісара Запорізького обласного військового комісаріату в частині нарахування надбавки до пенсії в зниженому розмірі та про стягнення з Запорізького обласного військового комісаріату на його користь 1145 гр. 64 коп., - відмовити.
В решті постанову залишити без зміни.
Постанова може бути оскаржена до Вищого адміністративного Суду України протягом одного місяця з часу виготовлення постанови у повному обсязі, тобто з 24 листопада 2006 року.