"29" липня 2015 р.Справа № 921/1271/13-г/5
про відкладення розгляду справи
Господарський суд Тернопільської області
у складі судді Андрушків Г.З. , судді Руденка О.В. , судді Стадник М.С.
Розглянув матеріали справи
за позовом: Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк", вул. Єреванська, 1, м. Київ, 03087, поштова адреса: вул. Червоноармійська, 39, м. Київ, 01004 (код ЄДРПОУ 23697280)
до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Дошкільний навчальний заклад (дитячий ясла-садок) "Затишок", вул. Качали, 1, м. Тернопіль, 46001 (код ЄДРПОУ 25935890)
відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопіль Онлайн", вул. Валова, 5, м. Тернопіль, 46001 (код ЄДРПОУ 24628068)
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів 1, 2: Товариство з обмеженою відповідальністю "Стар Софт", вул. Шашкевича, 3, оф.71, м. Тернопіль,46008 (код ЄДРПОУ 21133679)
про стягнення 167640,16 доларів США та 233797,54 грн. шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.
та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопіль Онлайн", вул. Валова, 5, м. Тернопіль, 46001 (код ЄДРПОУ 24628068)
до відповідача 1: Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк", вул. Єреванська, 1, м. Київ, 03087, поштова адреса: вул. Червоноармійська, 39, м. Київ, 01004 (код ЄДРПОУ 23697280)
відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт", вул. Шашкевича, 3, оф.71, м. Тернопіль,46008 (код ЄДРПОУ 21133679)
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Дошкільний навчальний заклад (дитячий ясла-садок) "Затишок", вул. Качали, 1, м. Тернопіль, 46001 (код ЄДРПОУ 25935890)
про визнання недійсним кредитного договору №9 від 22.03.2005р. зі змінами та доповненнями від 15.08.2005р. (Додаткова угода №1), від 28.09.2005р. (Додаткова угода №2), від 27.12.2005р. (Додаткова угода №3).
За участю представників від:
Позивача за первісним позовом: не з'явився
відповідача 1 за первісним позовом: не з'явився
відповідача 2 за первісним позовом: не з'явився
третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів 1, 2 за первісним позовом: не з"явився;
Суть справи:
Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" звернулося в господарський суд Тернопільської області з позовом з врахуванням заяв позивача про зменшення та збільшення позовних вимог, які прийняті судом до розгляду ухвалою суду від 23.01.2015р. про стягнення з відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю "Дошкільний навчальний заклад (дитячий ясла-садок) "Затишок", Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопіль Онлайн", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів 1, 2 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт", 123460,81 доларів США, з яких: 45688,43дол.США - прострочена заборгованість по кредиту, 383,03дол.США - прострочена заборгованість по процентах за період з 01.12.2014р. по 17.12.2014р., 77389,35дол.США - прострочена заборгованість по процентах за період до 30.11.2014р. та 358995,05 грн., з яких: 68905,20грн. - пеня за несвоєчасне повернення кредиту та 290089,83грн. - пеня за несвоєчасну сплату процентів, шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.
Ухвалою суду від 05.02.2014р. прийнято до розгляду зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопіль Онлайн" №5 від 05.02.2014р. до Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк", Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача (відповідач 1 за первісним позовом): Товариство з обмеженою відповідальністю "Дошкільний навчальний заклад (дитячий ясла-садок) "Затишок" про визнання недійсним кредитного договору №9 від 22.03.2005р. зі змінами та доповненнями від 15.08.2005р. (Додаткова угода №1), від 28.09.2005р. (Додаткова угода №2), від 27.12.2005р. (Додаткова угода №3), який укладений між Відкритим акціонерним товариством Акціонерний банк "Украгазбанк" (вул.Єреванська, 1, м.Київ, код 23697280) та Товариством обмеженою відповідальністю "Стар Софт" (вул. Шашкевича, 3, оф.71, м.Тернопіль, код 21133679) без застосування наслідків недійсності.
На виконання ухвали господарського суду від 23.01.2015р., Тернопільським відділенням Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, по справі було здійснено судово-економічну експертизу, та надано господарському суду Тернопільської області висновок судово-економічної експертизи № 106/15-22 від 03.06.2015р.
08.07.2015р. позивач (по первісному позову), звернувся до суду із заявою про зменшення позовних вимог №50402/361/2015 від 07.07.2015р. ( вхідний №15587 від 08.07.2015р.), згідно якої з посиланням на вимоги ст.. 22 ГПК України, у зв'язку з перерахуванням пені згідно встановлених процесуальних строків, зменшує розмір позовних вимог і зазначає, що станом на 17.12.2015р. заборгованість товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" по Кредитному договору №9 від 22.03.2005р. становить - 123 460, 81 дол. США та 51 886,91грн., а саме: 45 688,43 дол. США - заборгованість по кредиту прострочена, 383,03 дол. США - заборгованість по процентах прострочена за період з 01.12.2015 по 17.12.2014р. ( включно), 77 389,35 дол. США - заборгованість по процентах прострочена за період по 30.11.2014р. та 51 886,91грн. - заборгованість по пені за несвоєчасну сплату процентів станом на 17.12.2014р. (включно) та просить з в рахунок погашення зазначеної заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" по кредитному договору №9 від 22.03.2005р. звернути стягнення на предмет іпотеки.
Представник відповідач 1- Товариство з обмеженою відповідальністю "Дошкільний навчальний заклад (дитячий ясла-садок) "Затишок", подав суду засіданні письмові пояснення та зазначив, що позивачем не доведено первинними бухгалтерськими документами наявність заборгованості у ТОВ "Стар Софт" по нарахованих відсотках по кредитному договору №9 від 22.03.2005 року.
Судовий експерт в судовому засіданні 08.07.2015р. пояснила, що розрахунок заборгованості по процентах за користуванням кредитом, позивачем здійснено у відповідності до умов кредитного договору, проте у виписках з особового рахунку Позичальника- ТОВ "Стар Софт" відсутнє відображення нарахування Банком процентів за користування кредитом за період з листопада 2010 року по 17.12.2014 року.
У зв'язку з необхідністю витребувати у позивача додаткові документи розгляд справи відкладався з 08.07.2015р. на 29.07.2015р. на 09год. 50хв.
Позивач (по первісному позову) явку уповноваженого представника в засіданні не забезпечив, витребуваних ухвалою суду від 08.07.2015р. документів суду не надав, причин неподання (витребуваних судом документів) суду не повідомив, проте звернувся до суду з клопотанням №50402/414/2015 від 28.07.2015р. ( вхідний 316984 від 29.07.2015р,), в якому просить відкласти розгляд справи на іншу дату, у зв'язку із неможливістю забезпечити представника АБ "Укргазбанк" на дане судове засідання.
Представник відповідача 1 та відповідача 2 звернув до суду з клопотанням від 21.07.2015р., в якому зазначив, що представник перебуває у відпустці та не зможе взяти участь у розгляді справи, а тому з метою забезпечення повного та об'єктивного розгляду даної справи, просить відкласти розгляд справи.
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів 1, 2: Товариство з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" надала пояснення (лист № 75 від 28.07.2015р. ) в яких зазначила, що в провадженні відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГТУЮ у Тернопільській області знаходиться виконавче провадження № 21080710 по виконанню наказу господарського суду Тернопільської області № 4/10-144 від 18.08.2008р., про стягнення з ТОВ "Стар Софт" на користь АБ "Укргазбанк" 899570,73грн. А також знаходилось виконавче провадження № 35805530 по виконанню наказу господарського суду Тернопільської області №1/42/5022-549/2012 від 12.12.2012р. про звернення стягнення на предмет іпотеки - нерухоме майно в рахунок погашення заборгованості ТОВ "Стар Софт" перед АБ "Укргазбанк" - суму боргу за кредитом 106923,77 дол. США, що становить 851647,83грн., пеня 42273,13 грн. судові витрати 17873,49грн. дане виконавче провадження №35805530 завершено згідно постанови про закінчення виконавчого провадження від 16.10.2014р., в межах виконавчому провадження реалізовано два предмета іпотеки, зазначених у виконавчому документі, а саме: квартира з адресою м. Тернопіль, вул.. валова, буд.16, кВ.1,за ціною 175000грн. з яких 148750грн. були зараховані стягувану, акт на реалізацію від 09.04.2014р. та приміщення офісу №6, загальною площею 137,5кв., що знаходиться:м. Тернопіль, вул.. валова, буд 5 передано у власність стягувача за ціною 745746грн. акт на реалізацію від 10.10.2014р. Таким чином погашення заборгованості ТОВ "Стар Софт" перед АБ "Укргазбанк", яка підлягала стягненню на підставі вищезазначених наказів було здійснено на загальну суму 959002,91грн., і станом на 28.07.2015р.кошти на погашення заборгованості ТОВ "Стар Софт" за рішеннями господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010 року у справі №4/10-144 та від 12.09.2012року у справі 31/42/5022-549/2012 стягнуті повністю і заборгованість по кредиту за цими рішеннями суду погашена, що повинно бути відображене у бухгалтерському обліку банку у відповідності до первинних документів, зокрема платіжних доручень ДВС та актів реалізації майна, однак погашення вищевказаної суми у відповідності до розрахунку наданого позивачем, відображено неправильно, а саме: відображення погашення боргу по процентах на суму 11 408,94 дол. США здійснено лише 08.07.2014р., тоді як за інформацією про ВП №35805530, в межах якого здійснювалася реалізація предмета іпотеки і було отримано кошти для погашення боргу відбулася 09.04.2014р; відображення погашення основному боргу та процентах відповідно на 46311,57 дол. США та 3514,83 дол. США здійснено лише 28.11.2014, тоді як за інформацією про ВП №35805530, реалізація майна була проведена 10.10.2014р., у зв'язку з чим залишаються нез'ясованими обставини, чи правомірно провадилась зарахування погашених сум отриманих від реалізації майна, чи правомірним є нарахування неустойки за несплату процентів за цей період та чи правомірним є нарахування процентів за користування за цей період, а також нарахування штрафних санкцій за несплату цих процентів; відображення погашення боргу від реалізації іншого майна боржника 16.10.2014 року на суму 30852,50грн. в межах ВП №35805530 та 23.05.2015р. на сумі 42217,36 грн. в межах ВП №21080710 взагалі не здійснено в розрахунку заборгованості до позову. Також зазначає, що із розрахунку, який подано банком до матеріалів справи, неможливо з'ясувати, за який період і в якій сумі було погашено заборгованість по процентах та вважає, що даний розрахунок не відображає всіх операцій по розрахунках з ТОВ "Стар Софт", а також не містить інформації, яка необхідна для з'ясування всіх обставин справи, та зазначає що дані обставини можуть бути встановлені після надання банком належних і допустимих доказів щодо існування розміру заборгованості, проте останнім, такі документи на неодноразові вимоги суду не надані, а тому просить відмовити в задоволення позову ПАТ АБ "Укргазбанк".
Крім того третя особа на стороні відповідачів (по первісному позову) ТОВ "Стар Софт" звернулося до суду з клопотанням №75 від 28.07.2015р. , в якому у зв'язку з ти, що ПАТ АБ "Укргазбанк" не надав за листами товариства, інформації щодо рахунків, які відкриті для обслуговування розрахунків по кредитному договору №9 від 22.03.2005р., а також виписок по рахунках, з метою отримання необхідних доказів у справі просить суд витребувати у ПАТ АБ "Укргазбанк":
- Письмову інформацію про те, які рахунки станом на 29.07.2015р. відкриті в ПАТ АБ "Укргазбанк" для обліку розрахунків з ТОВ "Стар Софт" по кредитному договору №9 від 22.03.2005р.;
- Виписки по рахунках, відкритих в ПАТ АБ "Укргазбанк" для обліку розрахунків з ТОВ "Стар Софт" по кредитному договору №9 від 22.03.2005року, за період з дати видачі кредиту по 29.07.2015р.;
- Письмову інформацію щодо суми погашення, а також періоду, за який було погашено заборгованість по процентах по кредитному договору № 9 від 22.03.2005 року, за рахунок коштів та майна боржника в межах виконавчих проваджень №35805530 та №21080710;
- Письмову інформацію про те, чи приймалось рішення банку про списання заборгованості ТОВ "Стар Софт" за кредитним договором № 9 від 22.03.2005 року за рахунок резерву для відшкодування втрат за активними банківськими операціями;
- Копії меморіальних ордерів про нарахування процентів ( нараховані прострочені проценти) та штрафних санкцій ТОВ "Стар Софт" за період 31.12.2009р. по 17.12.2014р.
Розпорядженням керівника апарату господарського суду Тернопільської області від 28.07.2015р. внесено зміни до складу колегії суддів, у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Хоми С.О. та призначено судову колегію у складі суддів: Андрушків Г.З. (головуючий суддя), Руденко О.В. та Стадник М.С.
Відповідно до п.3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про судове рішення" №6 від 23.03.2012р. в разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду на встановлений пунктом 3 частини четвертої статті 47 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбачених статтею 69 ГПК строків вирішення спору.
Розглянувши матеріали справи , у зв'язку із зміною складу суду - створенням колегії у складі головуючого судді Андрушків Г.З., суддів Руденко О.В. та Стадник М.С., господарський суд, з метою повного та всебічного розгляду спору по суті, відкладає розгляд справи у відповідності з ст.77 ГПК України та в межах строків, встановлених ст.69 Господарського процесуального кодексу України.
Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 69, 77, 86 ГПК України, господарський суд
1. Прийняти справу №921/1271/13-г/5 до провадження судової колегії у складі: головуючого суддів Андрушків Г.З., суддів Руденко О.В. та Стадник М.С.
2. 2. Розгляд справи відкласти на 09 вересня 2015р. на 10год.30хв.
3. 3. Зобов'язати сторони в строк до 07.09.2015 року надати суду:
- Позивача: - (повторно) первинні бухгалтерські документи, які підтверджують наявність заборгованості ТОВ"Стар Софт" по кредитному договору №9 від 22.03.2005р. по несплачених процентах за користування кредитом в заявленій до стягнення сумі (виписки по рахунках позичальника тощо);
- зазначити гривневий еквівалент суми заборгованості, яка заявлена до стягнення у доларах США.
- письмову інформацію щодо суми погашення, а також періоду, за який було погашено заборгованість по процентах по кредитному договору № 9 від 22.03.2005 року, за рахунок коштів та майна боржника в межах виконавчих проваджень №35805530 та №21080710;
У разі незабезпечення сторонами в засіданні участь уповноважених представників та неподання витребуваних господарським судом документів, справа буде розглядатися за правилами ст. 75 ГПК України, за наявними в ній матеріалами.
Головуючий суддя Г.З. Андрушків
Судді О.В. Руденко
М.С. Стадник