29000, м. Хмельницький, Майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98
"17" вересня 2009 р.
Справа № 7/450-Н
За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізяславський Райагробуд”, м. Ізяслав
до Управління капітального будівництва Хмельницької обласної державної адміністрації, м. Хмельницький
третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору -Колективне підприємство „Агробуд”, м. Полонне
третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору -Закрите акціонерне товариство „Об'єднання „Прогрес”, м. Славута
про скасування рішень тендерного комітету Управління капітального будівництва Хмельницької обласної державної адміністрації від 30.07.2008р., яке оформлене протоколом № 3/в та від 31.07.2008р., яке оформлене протоколом № 4.
Суддя С.І. Крамар
Представники сторін:
позивача: Власюк С.М. за довіреністю від 07.11.2008р.
відповідача: Коробчук А.Г. за довіреністю від 10.08.2009 р.
Кобилюх А.З. за довіреністю № 100 від 05.03.2008р.( в судовому засіданні 07.09.2009 р.)
Фоміна Л.А. за довіреністю від 07.09.2009 р. ( в судовому засіданні 07.09.2009 р.)
третіх осіб: 1. не з'явився
2. Калмиков В.В. за довіреністю від 15.01.2009 р.
Рішення оголошується 17.09.2009 року, оскільки в судовому засіданні 07.09.2009 року оголошувалась перерва.
Суть спору: позивач в позовній заяві з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог просить суд скасувати рішення тендерного комітету Управління капітального будівництва Хмельницької обласної державної адміністрації про відхилення тендерної пропозиції ТОВ „Ізяславський Райагробуд” від 30.07.2008р., яке оформлене протоколом № 3/в та скасувати рішення тендерного комітету Управління капітального будівництва Хмельницької обласної державної адміністрації про оцінку тендерних пропозицій від 31.07.2008р., яке оформлене протоколом № 4.
В обгрунтування позовних вимог позивач зазначає, що при проведенні процедури закупівлі робіт по будівництву школи в с. Буртин Полонського району тендерний комітет порушив норми Тимчасового положення „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти”. Вказав, що основним критерієм оцінки тендерних пропозицій відповідно до ст. 56 Тимчасового положення може бути: ціна; строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; якість та функціональні характеристики, екологічна чистота; післяпродажне обслуговування; умови розрахунків; експлуатаційні витрати. У даному випадку, згідно тендерної документації на закупівлю робіт з будівництва школи в с. Буртин Полонського району, оцінка тендерних пропозицій проводиться згідно додатку 4 Критерії та методики оцінки тендерних пропозицій Тендерної документації і здійснюється за єдиним критерієм яким є ціна. Таким чином, пропозиція, ціна якої є найнижчою отримує найвищий бал. Зазначені порушення Тимчасового положення порушують права й законі інтереси позивача стосовно об'єктивності проведення процедури закупівлі та визначення переможця торгів, оцінки тендерних пропозицій, недискримінації виконавців. Вищезазначені обставини підтверджуються проведеною прокуратурою перевіркою із залученням спеціалістів контрольно-ревізійної служби.
Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримує та наполягає на їх задоволенні, посилаючись на те, що вони підтверджені поданими доказами.
Представник відповідача в судовому засіданні та письмових відзивах на позов проти заявлених позовних вимог заперечує та просить суд в їх задоволенні відмовити. Посилається на те, що відповідно до вимог „Тимчасового положення про закупівлю товарів, робіт та послуг за державні кошти”, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28 березня 2008 року № 274, яке діяло у період проведення даних торгів, існував певний порядок оскарження процедур закупівель. Зокрема, пунктом 86 Тимчасового положення передбачено, що до укладення договору про закупівлю скарга з приводу порушення замовником процедури закупівлі або прийнятих рішень, дій чи бездіяльності подається учасником, що бере в ній участь, замовнику або уповноваженому органу. У разі надходження скарги протягом трьох робочих днів з дня її отримання уповноважений орган інформує про це замовника. Замовник або уповноважений орган можуть не розглядати скаргу, якщо вона була подана пізніше ніж протягом 15 календарних днів з дня настання підстави для її подання. Днем настання підстави для подання скарги вважається день допущення замовником порушення процедури закупівлі. Крім того, керуючись пунктом 90 Тимчасового положення, у разі виявлення за скаргою порушень проведення процедури закупівлі уповноважений орган має право визнати результати такої процедури закупівлі недійсними та зобов'язати замовника розпочати нову процедуру закупівлі. Оскільки, дії замовника у передбачений Тимчасовим положенням термін жодним з учасників не було оскаржено в установленому порядку, управління капітального будівництва 08 серпня 2008 року уклало договір з переможцем торгів - ЗАТ „Об'єднання Прогрес” на будівництво загальноосвітньої школи в с. Буртин Полонського району. На виконання договору, відділом державного казначейства проведено платежі по будівництву даного об'єкта у повному обсязі. Посилається на те, що контрольно-ревізійним управлінням перевірку проведено поверхово, без заглиблення у розрахунки подані учасниками торгів та без перевірки цих розрахунків на програмному комплексі АВК. При цьому, контрольно-ревізійним управлінням не було взято жодного пояснення від членів тендерного комітету управління, які безпосередньо розглядали подані учасниками тендерні пропозиції на предмет того, яким саме чином і у який спосіб тендерний комітет дійшов висновку що учасником ТОВ „Ізяславський Райагробуд” у тендерній пропозиції не враховано всі об'єми робіт. Крім того, при проведенні перевірки представником КРУ не було використано проектно-кошторисну документацію по даному об'єкту, затверджену проектним інститутом, у якій зазначені всі об'єми робіт необхідні для будівництва даної школи. Тому, результати перевірки КРУ в Хмельницькій області є поверховими та необ'єктивними. Співробітниками Служби безпеки України у Хмельницькій області були відібрані пояснення у голови тендерного комітету Нагайчука О.М. та члена тендерного комітету Фоміної Л.А., яка безпосередньо перевіряє тендерні пропозиції учасників за допомогою програмного комплексу АВК-3. Як зазначається у поясненні начальника кошторисно-договірного відділу Фоміної Л.А., нею при проведенні детального аналізу пропозицій за допомогою програмного комплексу АВК-3 були виявлені помилки та невідповідності в розрахунках наданих ТОВ „Ізяславський Райагробуд” щодо врахування вартості матеріалів. Так, ціни на розчин цементний та бетонну суміш були вказані станом на 2006 - 2007 р.р., не в повній мірі враховані об'єми робіт згідно проектно-кошторисної документації, а ціни на деякі складові будівельного процесу не відповідали існуючим в регіоні і були явно занижені. Також, голова тендерного комітету Нагайчук О.М., який є головним інженером управління і безпосередньо фахівцем по технологічному процесу будівельних робіт, у своєму поясненні зазначив, що тендерну пропозицію ТОВ „Ізяславський Райагробуд” було відхилено через невідповідність викладених в розрахунках вартість робіт та їх об'ємів тендерній документації в частині відповідності їх технології будівельно-монтажних робіт, відповідно до п. 7.6. тендерної документації, у якому зазначено що „ціну тендерної пропозиції слід визначити відповідно до вимог проекту щодо термінів виконання робіт, технології виконання робіт, використання конкретних технологій та конструкцій, якості будівельно-монтажних робіт, а також з дотриманням діючих норм і правил виконання будівельно-монтажних робіт, технічної експлуатації будівельної техніки і безпечних умов праці”. Співробітники СБУ в Хмельницькій області не взяті до уваги пояснення членів тендерного комітету управління.
Представник третьої особи - ЗАТ „Об'єднання „Прогрес” просить у позові ТОВ „Ізяславський Райагробуд” відмовити повністю. Посилається на те, що тендерна пропозиція ТОВ „Ізяславський Райагробуд” представлена з недотриманням п.7.3 Інструкції учасникам торгів, а саме: в договірній ціні та локальних кошторисах вказано, що вони складені в цінах на 11 листопада 2003 року та 14 липня 2008 року, проте ціни не відповідають вказаним датам, оскільки розрахунки проведені у програмному комплексі АВК (версія 2.6.1 2007 року); розрахунок договірної ціни проведено у цінах 2007 року, а не в поточних цінах 2008 року; не включено до розрахунку частину об'ємів будівельно-монтажних робіт, що не передбачається умовами тендеру, що призвело до заниження вартості пропозиції. Вважає, що тендерна пропозиція ТОВ „Ізяславський Райагробуд” не відповідає вимогам тендерної документації, має недостовірну інформацію, складена умисно з метою стати переможцем торгів шляхом недобросовісної конкуренції, тому рішення тендерного комітету УКБ Хмельницької облдержадміністрації про відхилення тендерної пропозиції позивача, оформлене протоколом №3/в від 30 липня 2008 р., та оцінка тендерної пропозиції ЗАТ „Об'єднання „Прогрес”, яка повністю відповідає вимогам тендерної документації та визнана найкращою, оформлене протоколом №4 від 31 липня 2008 р., не мають ніяких порушень і прийняті згідно чинного законодавства.
Представник третьої особи КП „Агробуд” в судове засідання не з'явився, вимог суду викладених в ухвалах від 17.12.2008р., 03.08.2009р., 12.08.2009р. не виконав, про причини неявки суд не повідомив.
Розглядом матеріалів справи встановлено наступне.
Рішенням тендерного комітету УКБ Хмельницької ОДА від 26.06.2008 року затверджено Торги (Тендер) на закупівлю робіт по будівництву загальноосвітньої школи с. Буртин Полонського району Хмельницької області.
Тендерним комітетом УКБ Хмельницької ОДА у відповідності до Тимчасового Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, затвердженого постановою КМУ від 28.03.2008 року №274 розроблено Інструкцію учасникам торгів.
Відповідно до Інструкції учасникам торгів до тендерної документації включається : оголошення торгів (тендеру ); інструкції учасникам торгів; додатки: №1 - Відомості щодо торгів, №2 - Перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним та іншим вимогам замовника , №3 - Тендерна форма „Пропозиція”, №4 - Критерії та методика оцінки тендерної пропозиції; основні умови договору; технічне завдання. ( п.2.1 Інструкції учасникам торгів ).
Пропозиція, що надається учасником складається з комерційної та технічної частини. Комерційна частина повинна включати цінову інформацію. Ціна тендерної пропозиції повинна бути розрахована відповідно до Державних будівельних норм з урахуванням змін та доповнень. Ціна тендерної пропозиції, за яку учасник згоден виконувати замовлення розраховується з обсягів робіт на підставі нормативної потреби у трудових та матеріально-технічних ресурсах.
До ціни тендерної пропозиції мають бути надані підтверджуючі розрахунки за статтями витрат договірної ціни у відповідності до ДБН з урахуванням змін і доповнень: розрахунок заробітної плати; розрахунок вартості матеріальних ресурсів; розрахунок вартості експлуатації будівельних машин і механізмів; розрахунок загально-виробничих витрат; розрахунок коштів на покриття адміністративних витрат; розрахунок прибутку.
Технічна частина повинна ґрунтуватися на документах, що підтверджують відповідність робіт вимогам тендерної документації.
Документальне підтвердження відповідності робіт тендерної документації може бути надане у формі пояснювальної записки та повинно мати: розрахунок договірної ціни та калькуляцію; інші документи відповідно до вимог тендерної документації; інформацію про субпідрядні організації. ( п.6, 7.5 , 10.2 Інструкції учасникам торгів ).
Розрахунок ціни тендерної пропозиції має бути наданий у друкованому вигляді та додатково на магнітному носії у програмному комплексі АВК-3, версія 2.7.0 та, відповідно до п.7.3 Інструкції учасникам торгів, в поточних цінах на дату проведення торгів. ( п.6 , 7.3 Інструкції учасникам торгів ).
До участі у процедурі розкриття тендерних пропозицій замовником допускаються: представники учасника торгів; представники державних органів влади; представники засобів масової інформації ( п. 18.2 Інструкції учасникам торгів).
Пропозицією, що відповідає умовам тендерної документації є пропозиція, що узгоджується за усіма термінами, умовами тендерної документації ( п.22 Інструкції учасникам торгів).
Після розкриття тендерних пропозицій, перевірки їх на правильність оформлення та відповідність кваліфікаційним вимогам і умовам тендерної документації починається їх оцінка та визначення переможця.
Під час оцінки замовником пропозицій використовуються критерії та методика, зазначені у додатку №4.
Оцінка тендерної пропозиції здійснюється на основі одного критерію - ціни тендерної пропозиції. Ціна пропозиції, яка є найнижчою, отримує вищий бал. У випадку однакового балу, переможець визначається шляхом голосування членів тендерного комітету.
23.06.2008 року було проведено засідання Тендерного комітету УКБ Хмельницької ОДА, яким ухвалено рішення про розміщення оголошення про проведення тендеру на закупівлю робіт по будівництву загальноосвітньої школи с. Буртин Полонського району.
В Інформаційному бюлетені „Вісник державних закупівель” №13 за 07.07.2008 року було розміщено оголошення про проведення 22.07.2008 року торгів ( тендеру ) на закупівлю робіт по будівництву загальноосвітньої школи с. Буртин Полонського району (а.с.55).
У Віснику Державних Закупівель №19 (317) від 18.08.2008 року розміщено інформацію про закупівлю: будівництво загальноосвітньої школи с.Буртин Полонського району (а.с.52).
Відповідно до реєстру отриманих тендерних ( цінових ) пропозицій отримано три тендерні пропозиції КП „Агробуд” м.Полонне, ТОВ „Ізяславрайагробуд”, м.Ізяслав, ЗАТ „Об'єднання „Прогрес” м.Славута.
22.07.2008 року, згідно протоколу №3 про розкриття тендерних пропозицій, було розкрито тендерні пропозиції трьох учасників щодо будівництва школи в с. Буртин Полонського району, а саме : учасник №1 - КП „Агробуд”, цінова пропозиція 6 914681 грн; учасник №2 - ТОВ „Ізяславрайагробуд”, цінова пропозиція 5 667807.60 грн; учасник №3 - ЗАТ „Об'єднання „Прогрес” , цінова пропозиція 6 225240 грн.
Відповідно до додатку №1 до протоколу №3 про розкриття тендерних пропозицій „Інформація про наявність та правильність оформлення всіх необхідних документів, передбачених тендерною документацією” всіма трьома учасниками представлено всі необхідні документи згідно Інструкції, про що зроблено відмітки по кожному із учасників.
Ціна тендерної пропозиції учасника визначає суму, на яку учасник передбачає виконати замовлення по всіх видах робіт, передбачених в технічній документації замовника. Замовником не запропоновано відомість ресурсів з відповідними кошторисними цінами.
У друкованому вигляді та додатково на магнітному носії до ціни тендерної пропозиції мають бути надані підтверджуючі розрахунки за статтями витрат договірної ціни згідно ДБН з урахуванням змін та доповнень станом на 07.07.2008 року. ( розділ 7 Інструкції учасникам торгів ).
30.07.2008 року тендерним комітетом УКБ Хмельницької ОДА було відхилено тендерну пропозицію ТОВ „Ізяславрайагробуд” , про що складено протокол №3/в від 30.07.2008 року. У даному протоколі вказано, що тендерну пропозицію ТОВ „Ізяславрайагробуд” відхилено, оскільки вона не відповідає тендерній документації, а саме не враховані всі об'єми робіт до завершення будівництва та занижений термін їх виконання.
Протоколом №4 від 31.07.2008 року оформлено результати проведення оцінки тендерних пропозицій. Визнано найкращою пропозицію ЗАТ „Об'єднання „Прогрес”.
На виконання вимог суду прокуратурою Хмельницької області листом від 27.11.2008р. № 05-419-08 надіслано матеріали проведеної із залученням спеціалістів контрольно-ревізійного управління в Хмельницькій області прокурорської перевірки звернення депутата Хмельницької обласної ради Яцкова Б.О. щодо порушень діючого законодавства Управлінням капітального будівництва Хмельницької облдержадміністрації при проведенні тендеру по закупівлі робіт з добудови загальноосвітньої школи в с. Буртин Полонського району.
Перевіркою встановлено, що всупереч вимог п.15 вказаного Тимчасового положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.03.08 № 274, незважаючи на очікувану вартість предмета закупівлі більше 5 млн. гривень, при проведенні управлінням капітального будівництва вищезазначеного тендеру оголошення про закупівлю у міжнародних виданнях чи електронній мережі зв'язку не розміщені. Окрім того, у додатку № 4 тендерної документації до організованого управлінням капітального будівництва тендеру на закупівлю робіт з добудови школи у с.Буртин Полонського району визначено, що оцінка тендерних пропозицій здійснюється на основі одного критерію - ціни тендерної пропозиції. Проте, відповідно до протоколу розкриття тендерних цінових пропозицій № 3 від 22.07.08р., під час оцінки тендерним комітетом управління пропозицій учасників закупівель щодо вартості виконання робіт, а саме: ТОВ „Ізяславський райагробуд” - 5667,8 тис. грн., ЗАТ „Об'єднання „Прогрес” - 6225,2 тис.грн., КП „Агробуд” - 6914,7 тис. гривень, комітетом безпідставно визначено переможцем торгів ЗАТ „Об'єднання „Прогрес”, яким запропоновано не найнижчу ціну робіт. В інформації про наявність та правильність оформлення документів, передбачених тендерною документацією (додаток № 1 до протоколу № 3 від 22.07.08), зазначено про наявність необхідних документів в усіх учасників закупівлі. Проте, згідно довідки контрольно-ревізійного управління у тендерній пропозиції ЗАТ „Об'єднання „Прогрес” відсутні передбачені п.7.5 тендерної документації („Ціна пропозиції”) підтверджуючі розрахунки за статтями витрат договірної ціни. Також тендерним комітетом не взято до уваги вартість прямих витрат, яка у пропозиції ТОВ „Ізяславський райагробуд” значно вища і становить 69,5% проти 58,6% у ЗАТ „Об'єднання „Прогрес”. З урахуванням викладеного, спеціалістами контрольно-ревізійного управління зроблено висновок про безпідставність відхилення тендерним комітетом управління капітального будівництва облдержадміністрації тендерної пропозиції ТОВ „Ізяславський Райагробуд”, а тому наявні підстави для визнання результатів процедури закупівлі недійсними та зобов'язання замовника розпочати нову процедуру закупівлі. Оскільки згідно п.90 Тимчасового положення повноваженнями визнавати процедури закупівлі недійсними наділений спеціально уповноважений центральний орган виконавчої влади, яким є Міністерство економіки України, вказану інформацію та додані матеріали перевірки спрямовано до Головного управління економіки облдержадміністрації для направлення до Міністерства економіки України для прийняття рішення відповідно до Тимчасового положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 28.03.08 №274.
З метою повного, всебічного і об'єктивного з'ясування обставин справи, відповідно до ст. 41 Господарського процесуального кодексу України, судом було призначено судову комплексну будівельно-технічну та економічну експертизу. На розгляд експертизи було поставлено наступні питання: 1. Чи відповідає тендерна пропозиція ТОВ „Ізяславський Райагробуд” тендерній документації на закупівлю робіт з будівництва школи в с. Буртин Полонського району Хмельницької області, затвердженій рішенням тендерного комітету від 26.06.2008р.? 2. Чи відповідає тендерна пропозиція ЗАТ „Об'єднання „Прогрес” тендерній документації на закупівлю робіт з будівництва школи в с. Буртин Полонського району Хмельницької області, затвердженій рішенням тендерного комітету від 26.06.2008р. ?
Як вбачається із висновків Тернопільського відділення Київського науково - дослідного інституту судових експертиз, в результаті дослідження наданих документів по ТОВ „Ізяславрайагробуд” встановлено: тендерна пропозиція ТОВ „Ізяславрайагробуд” представлена відповідно до Інструкції учасникам торгів, затвердженої рішенням Тендерного комітету УКБ Хмельницької ОДА відповідає тендерній документації, за винятком того, що на договірній ціні та локальних кошторисах вказано, що вони складені в поточних цінах на 11 листопада 2003 року, та 14 липня 2008 року, проте ціни, застосовані при складанні кошторису не відповідають вказаним датам, оскільки розрахунки проведені у цінах 2007 року у програмному комплексі АВК-3, версія 2.6.1; в недотримання п.7.3 Інструкції учасником торгів розрахунок договірної ціни на будівництво ЗОШ в с. Буртин Полонського району проведено у цінах 2007 року, а не в поточних цінах 2008 року; середньомісячна заробітна плата прийнята при складанні кошторисів та договірної ціни відповідає рекомендованому рівню середньомісячної заробітної плати за 2008 рік; не включено до розрахунку частину об'ємів будівельно-монтажних робіт, що привело до заниження вартості пропозиції, потреби в трудових, матеріально-технічних ресурсах . Зменшення чи збільшення об'ємів будівельно-монтажних робіт, запропонованих в тендерній документації умовами тендеру не передбачено; відсутня договірна ціна тендерної пропозиції на магнітних носіях.
В результаті дослідження наданих документів по ЗАТ „Об'єднання „Прогрес” встановлено: тендерна пропозиція ЗАТ „Об'єднання „Прогрес” представлена відповідно до Інструкції учасникам торгів, затвердженої рішенням Тендерного комітету УКБ Хмельницької ОДА відповідає тендерній документації, договірна ціна визначена у програмному комплексі АВК-3, версія 2.7.0, у цінах 2008 року; середньомісячна заробітна плата прийнята при складанні кошторисів та договірної ціни відповідає рекомендованому рівню середньомісячної заробітної плати за 2008 рік.
Проведеною експертизою встановлено, що відповідно до п.3.2.1 ДБН Д. 1.1-1-2000 розрахунки нормативної потреби в трудових і в матеріально-технічних ресурсах виконуються на основі обсягу робіт, який надає претендентові (підрядчику) замовник. При дослідженні локальних кошторисів та договірної ціни на будівництво школи в с.Буртин, складених ТОВ „Ізяславрайагробуд”, встановлено, що на договірній ціні та локальних кошторисах вказано, що вони складені в поточних цінах на 11 листопада 2003 року, на договірній ціні, яка розміщена у другому томі, аркуш 75, вказана дата у поточних цінах 14 липня 2008 року, проте ціни, застосовані при складанні кошторису не відповідають вказаним датам. При дослідженні договірної ціни основних матеріалів ТОВ „Ізяслав райагробуд” на будівництво школи в с.Буртин Полонського району встановлено, що ціна за одиницю будівельних матеріалів, яка застосовувалася у розрахунках у програмному комплексі АВК-3, версія 2.6.1, 2007 рік.
При дослідженні договірної ціни основних матеріалів ЗАТ „Об'єднання „Прогрес” на будівництво школи в с.Буртин Полонського району встановлено, що ціна за одиницю будівельних матеріалів, яка застосовувалася у розрахунках визначена у програмному комплексі АВК-3, версія 2.7.0 , 2008 рік.
Вартість експлуатації будівельних машин і механізмів та трудовитрати, які застосовані ТОВ „Ізяславрайагробуд”, частково занижено відповідно діючого ДБН та програмного комплексу АВК-3 , версія 2.6.1. ТОВ „Ізяславрайагробуд” не включив у розрахунок частину об'ємів будівельно-монтажних робіт, що призвело до заниження вартості пропозиції, потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах. Слід зауважити, що зменшення чи збільшення об'ємів будівельно-монтажних робіт, запропонованих в тендерній документації умовами тендеру не передбачено.
При дослідженні договірної ціни та кошторисів ЗАТ „Об'єднання „Прогрес” встановлено, що зменшення вартості виконаних робіт проведено за рахунок часткового зниження трудовитрат та вартості експлуатації будівельних машин та механізмів відповідно до розцінок програмного комплексу АВК-3, версія 2.7.0., 2008p.
Дослідивши зібрані у справі докази, заслухавши пояснення повноважних представників сторін та третіх осіб, суд прийшов до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог виходячи з наступного.
У відповідності до п.56 Тимчасового положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, затвердженого чинною на час проведення тендеру постановою Кабінету Міністрів України від 28.03.2008 року „Про здійснення закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти” замовник визначає переможця торгів з числа учасників, тендерні пропозиції яких не були відхилені, на підставі критеріїв і методики оцінки тендерних пропозицій, зазначених у тендерній документації. Основними критеріями оцінки є: ціна; строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; якість та функціональні характеристики, екологічна чистота; післяпродажне обслуговування; умови розрахунків; експлуатаційні витрати; передача технології та підготовка управлінських, наукових і виробничих кадрів, включаючи використання місцевих ресурсів, у тому числі засобів виробництва, робочої сили і матеріалів для виготовлення товарів, виконання робіт, надання послуг, що пропонуються учасником. У разі коли для визначення найкращої тендерної пропозиції використовуються критерії інші, ніж ціна, у тендерній документації повинен бути визначений (якщо це можливо) їх вартісний еквівалент або питома вага цих критеріїв у загальній оцінці тендерних пропозицій. Питома вага цінового критерію не може бути нижчою 70 відсотків.
Згідно п 61. Тимчасового положення замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, коли: учасник не відповідає кваліфікаційним вимогам, установленим у тендерній документації;тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації; учасник не надав тендерного забезпечення, якщо така вимога передбачена тендерною документацією; учасник, який подав тендерну пропозицію, не погоджується з виправленням виявленої замовником арифметичної помилки; виникли обставини, зазначені у пунктах 28 і 58 цього Тимчасового положення. Замовник може відхилити всі тендерні пропозиції до акцепту тендерної пропозиції, якщо це передбачено у тендерній документації.
У відповідності до п.7.2, п.7.3, п.7.4 затвердженої рішенням Тендерного комітету УКБ Хмельницької ОДА від 26.06.2008 року тендерної документації, ціна тендерної пропозиції на Учасника повинна бути розрахована відповідно Державних будівельних норм із урахуванням змін та доповнень. Ціна тендерної пропозиції, за яку учасник згоден виконати замовлення, розраховується виходячи із обсягів виконаних робіт на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об'єкту замовлення та поточних цін на них. В ціні тендерної пропозиції учасник визначає вартість усіх запропонованих до виконання підрядних робіт з урахуванням робіт, що виконуються субпідрядними організаціями.
Згідно п.20.2 тендерної документації, пропозицією, що відповідає умовам тендерної документації, є пропозиція, що узгоджується з усіма термінами, умовами тендерної документації.
Судом встановлено, що тендерна пропозиція ТОВ „Ізяславрайагробуд”, представлена відповідно до Інструкції учасникам торгів, затверджена рішенням Тендерного комітету УКБ Хмельницької ОДА відповідає тендерній документації, за винятком того, що на договірній ціні та локальних кошторисах вказано, що вони складені в поточних цінах на 11 листопада 2003 року, та 14 липня 2008 року, проте ціни, застосовані при складанні кошторису не відповідають вказаним датам, оскільки розрахунки проведені у цінах 2007 року у програмному комплексі АВК-3, версія 2.6.1.
В недотримання п.7.3 Інструкції учасникам торгів розрахунок договірної ціни на будівництво ЗОШ в с. Буртин Полонського району проведено у цінах 2007 року, а не в поточних цінах 2008 року.
Не включено до розрахунку частину об'ємів будівельно-монтажних робіт, що привело до заниження вартості пропозиції, потреби в трудових, матеріально-технічних ресурсах. Відсутня договірна ціна тендерної пропозиції на магнітних носіях.
Таким чином, тендерний комітет УКБ Хмельницької облдержадміністрації прийшов до вірного висновку про невідповідність тендерної пропозиції позивача тендерній документації.
Викладені у позовній заяві доводи Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізяславський Райагробуд”, м. Ізяслав стосовно неврахування основного критерію та методики оцінки тендерних пропозицій -ціни, судом не приймаються до уваги, оскільки спростовуються вищевикладеним.
Судом враховано, що викладена у тендерній пропозиції ціна мала відповідати Тендерній документації (Інструкції учасникам торгів). Сама по собі занижена ціна не могла бути основною підставою для акцепту тендерної пропозиції. При визначенні переможця торгів мали бути врахованими вимоги тендерної документації стосовно формування ціни.
Відповідно до п.3.2.1 Державних будівельних норм України ДБН Д.1.1-1-2000 ціна пропозиції, за яку претендент (підрядник) згоден виконати замовлення, розраховується на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об'єкту замовлення, та поточних цін на них.
Судовою експертизою також враховано, що оскільки замовником не запропоновано відомість ресурсів з відповідними кошторисними цінами, тому ціна повинна бути розрахована у поточних цінах відповідно ДБН з урахуванням змін і доповнень станом на 07.07.2008 року (день друку оголошення торгів ).
Крім того, судом враховано, що у відповідності до 85 Тимчасового положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти будь-який учасник, який вважає, що він зазнав або може зазнати збитків внаслідок порушення замовником процедур закупівель, встановлених цим Тимчасовим положенням, може оскаржити дії замовника. Пунктом 86 цього положення встановлено, що до укладення договору про закупівлю скарга з приводу порушення замовником процедури закупівлі або прийнятих рішень, дій чи бездіяльності подається учасником, що бере в ній участь, замовнику або уповноваженому органу. У разі надходження скарги протягом трьох робочих днів з дня її отримання уповноважений орган інформує про це замовника. Замовник або уповноважений орган можуть не розглядати скаргу, якщо вона була подана пізніше ніж протягом 15 календарних днів з дня настання підстави для її подання. Днем настання підстави для подання скарги вважається день допущення замовником порушення процедури закупівлі.
Дії замовника у передбачені Тимчасовим положенням терміни не було оскаржено у встановленому порядку, що, відповідно, не зупинило процедуру закупівлі.
Викладені вище доводи позивача та висновки прокуратури спростовуються матеріалами справи та висновками проведеної судової експертизи.
У позові товариства з обмеженою відповідальністю „Ізяславський Райагробуд”, м. Ізяслав до Управління капітального будівництва Хмельницької обласної державної адміністрації, м. Хмельницький про скасування рішень тендерного комітету Управління капітального будівництва Хмельницької обласної державної адміністрації від 30.07.2008р., яке оформлене протоколом № 3/в та від 31.07.2008р., яке оформлене протоколом № 4 належить відмовити.
У відповідності до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати необхідно покласти на відповідача.
Керуючись ст.ст. 44, 49, 82, 83, 85 Господарського Процесуального кодексу України, суд -
У позові товариства з обмеженою відповідальністю „Ізяславський Райагробуд”, м. Ізяслав до Управління капітального будівництва Хмельницької обласної державної адміністрації, м. Хмельницький про скасування рішень тендерного комітету Управління капітального будівництва Хмельницької обласної державної адміністрації від 30.07.2008р., яке оформлене протоколом № 3/в та від 31.07.2008р., яке оформлене протоколом № 4 відмовити.
Матеріали наглядового провадження №07/1-1772-08 повернути до прокуратури Хмельницької області.
Суддя