Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
Председательствующего судьи Яценко Т.Л.
судей Шевченко Н.А., Пистун А.А.
с участием прокурора Ивченко С.Н.
осужденного ОСОБА_1
защитника ОСОБА_2
рассмотрела 18 января 2011 года в открытом судебном заседании в гор.Кривом Роге уголовное дело по измененной апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, осужденного ОСОБА_1 на приговор суда Терновского района г.Кривого Рога от 09 ноября 2010 года, которым
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданин Украины, украинца, ранее не судимый,
осужден по ст.307ч.2 УК Украины к 5 годам лишения свободы с конфискацией всего имущества, являющегося собственностью осужденного.
Приговором суда ОСОБА_1 признан виновным в том, что 04 мая 2010 года, примерно в 2-00 часов, находясь в лесопосадке, расположенной в районе дома № 35 по ул.Карбышева в Терновском районе г.Кривого Рога, действуя из корыстных побуждений, с целью незаконного сбыта особо опасного наркотического средства и получения таким способом незаконной наживы, у не установленного следствием лица незаконного приобрел с целью последующего сбыта особо опасного наркотическое средство - опий ацетилированный в количестве 9,5 мл., содержащееся в одном медицинском шприце, градуированном до отметки 20 мл.
Осуществляя свои преступные намерения, направленные на незаконный сбыт особо опасного наркотического средства, с целью получения незаконной наживы, в тот же день, 04 мая 2010 года, примерно в 14.55 часов, ОСОБА_1, находясь в лесопосадке, расположенной в районе дома № 35 по ул.Карбышева в Терновском районе г.Кривого рога, незаконно сбыл ОСОБА_3И жидкость объёмом 1,5 мл., содержащую особо опасное наркотическое средство - опий ацетилированный, масса которого в перерасчете на сухое вещество составляет 0, 06 грамм и получил от него в качестве оплаты денежные средства в сумме 45 гривен.
Повторно, в тот же день, 04 мая 2010 года, примерно в 15.05 часов, ОСОБА_1, находясь в лесопосадке, расположенной в районе дома № 35 по ул.Карбышева в Терновском районе г.Кривого Рога, незаконно сбыл ОСОБА_4 жидкость объёмом 2,0 мл., содержащую особо опасное наркотическое средство - опий ацетилированный, масса которого в перерасчете на сухое вещество 0,08 грамм и получил от него в качестве оплаты денежные средства в сумме 60 гривен.
В тот же день, 04 мая 2010 года, примерно в 15.20 часов, сотрудниками милиции в районе дома № 35 по ул.Карбышева в Терновском районе г.Кривого Рога был задержан ОСОБА_1, у которого в ходе наружного осмотра, в правом заднем кармане брюк, в которые он был одет, были обнаружены и изъяты денежные средства в сумме 158 гривен, вырученные ним от незаконного сбыта, особо опасного наркотического средства - опий ацетилированный, а в ходе проведения осмотра прилегающей местности, в непосредственной близости от ОСОБА_1, на земле был обнаружен и изъят принадлежащий ОСОБА_1 медицинский шприц с жидкостью объёмом 6,0 мл., содержащую особо опасное наркотическое средство - опий ацетилированный, масса которого в перерасчете на сухое вещество составляет 0,24 грамма, которое он незаконно хранил в тайнике с целью сбыта.
Прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, в измененной апелляции просит приговор отменить в связи с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона, так как суд не указал, по каким причинам исключить из его действий признак повторности при квалификации действий осужденного.
Осужденный ОСОБА_1 в апелляции просит приговор изменить, назначив наказание не связанное с лишением свободы, учесть то, что он ранее не судим, приводов в милицию ранее не имел, к уголовной ответственности привлекается впервые, положительно характеризуется по месту жительства, свою вину признал полностью в содеянном, чистосердечно раскаялся.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, поддержавшего измененную апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции; осужденного и его защитника, не возражавших против апелляции прокурора и поддержавших апелляцию осужденного, проверив доводы апелляции, сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что измененная апелляция прокурора подлежит удовлетворению, а апелляция осужденного удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности ОСОБА_1 в совершении инкриминируемых ему в вину преступлений в апелляциях не оспариваются, однако суд первой инстанции допустил существенные нарушения требований уголовно-процессуального закона, влекущие отмену приговора. В нарушение требований ст.334 УПК Украины в мотивировочной части приговора суд не указал основания, по которым исключил из обвинения по ст. 307 ч.2 УК Украины признак повторности, указав при изложении фабулы обвинения на два эпизода преступления. По указанным выше основания приговор подлежит отмене и направлению на новое судебное рассмотрение.
Доводы осужденного о строгости назначенного наказания и о том, что суд не учел ряд смягчающих наказание обстоятельств, по мнению коллегии судей, не состоятельны, поскольку суд первой инстанции при определении вида и размера наказания ОСОБА_1, учел степень тяжести совершенных им преступлений, данные о его личности, совокупность всех обстоятельств отягчающих и смягчающих наказание, а именно, то, что он ранее не судим, положительно характеризуется, вину признал, чистосердечно раскаялся.
Коллегия судей полагает, что назначенное осужденному наказание по предъявленному ему обвинению соответствует требованиям ст. 65 УК Украины.
Руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, коллегия судей, -
Измененную апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, удовлетворить, апелляцию осужденного ОСОБА_1, оставить без удовлетворения, а приговор суда Терновского района г.Кривого Рога от 09 ноября 2010 года в отношении ОСОБА_1 отменить. Дело направить на новое рассмотрение, в тот же суд в ином составе судей.
Меру пресечения ОСОБА_1 оставить подписку о невыезде.
Определение обжалованию не подлежит.
Судьи апелляционного
суда
Дело № 11а- 10038/ 2011 год Пред-щий в суде 1инстанции судья Коноваленко М.И.
Категория - ст.307ч.2 УК Украины Докладчик судья Яценко Т.Л.