16 квітня 2009 р.
№ 3/146-4/21
Колегія суддів Вищого господарського суду України у складі :
головуючого судді
Першикова Є.В.,
суддів
Данилової Т.Б.,
Ходаківської І.П. (доповідач),
розглянувши
касаційну скаргу
ОСОБА_6
на
постанову від 19.05.2008 Львівського апеляційного господарського суду
у справі
№3/146-4/21 господарського суду Львівської області
за позовом
ОСОБА_6
до треті особи
Товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея Плюс" ОСОБА_1,ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, Державний реєстратор Франківського району м.Львова
про
визнання частково недійсним рішення збрів учасників СП ТОВ "Касіопея", визнання недійсним Статуту ТОВ "Касіопея" від 05.09.2006, визнання недійсним статуту ТОВ "Касіопея-Плюс" від 08.12.2006, рішення зборів учасників ТОВ "Касіопея" від 28.11.2006 протокол №25
За участю представників сторін:
Від позивача- ОСОБА_7 (дов. від 02.02.09)
Від відповідача- Юхименко Р.І. (дов. від 15.04.09)
Від 3-х осіб -ОСОБА_1,ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4
Відповідно до Розпорядження Заступника Голови Вищого господарського суду України від 15.04.09 у зв'язку з поверненням з відпустки судді Данилової Т.Б. розгляд справи здійснюється колегією суддів у постійному складі: головуючий Першиков Є.В., судді: Данилова Т.Б., Ходаківська І.П.
Відповідно до ст.ст. 85, 111-5 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні за згодою сторін оголошені вступна та резолютивна частини постанови.
Позивач звернувся до суду з позовом (з урахуванням уточнень) про: визнання частково недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Касіопея" від 18 серпня 2006р., протокол № 21, а саме недійсним пункт З порядку денного, щодо включення на розгляд питання про виключення ОСОБА_6із числа учасників Товариства, передати його частку іншим учасникам Товариства і затвердити нову редакцію Статуту та виключення із числа учасників спільного українсько-польського підприємства Товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея" ОСОБА_6; визнаня недійсним Статуту ТОВ "Касіопея" (нова редакція) від 05.09.2006р. номер запису 14151050002002085; визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Касіопея" від 28 листопада 2006р., протокол № 2; визнання недійсним Статуту ТОВ "Касіопея плюс" (нова редакція) від 08.12.2006 р. номер запису 14151050003002085.
Рішенням господарського суду Львівської області від 23.01.08 (суддя Гриців В.М.) позов задоволено. Визнано недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Касіопея" від 18 серпня 2006 року, оформлене протоколом № 21 від 18 серпня 2006 року в частині включення до порядку денного засідання загальних зборів учасників товариства в розділі „Різне" питання про виключення ОСОБА_6 із числа учасників Товариства, передачі його частки іншим учасникам Товариства і затвердження нової редакції Статуту та про виключення із числа учасників спільного українсько-польського підприємства - товариства з обмеженою відповідальністю „Касіопея" ОСОБА_6; визнано недійсним статут спільного українсько-польського підприємства - товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея" (нова редакція) від 5 вересня 2006 року номер запису 14151050002002085; визнано недійсним рішення зборів учасників спільного українсько-польського підприємства - товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея" від 28 листопада 2006 року, оформлене протоколом № 25 від 28 листопада 2006 року; визнано недійсним статут товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея плюс" (нова редакція) від 8 грудня 2006 року номер запису 14151050003002085.
Постановою колегії суддів Львівського апеляційного господарського суду від 19.05.08 у складі: Р.Марко, Т.Бонк, С.Бойко рішення місцевого господарського суду скасовано, в позові відмовлено.
ОСОБА_6у касаційній скарзі просить постанову апеляційної інстанції скасувати, рішення місцевого господарського суду залишити без змін. Скарга мотивована неправильним застосуванням Львівським апеляційним господарським судом норм чинного законодавства.
Розглянувши матеріали справи та касаційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів зазначає наступне.
Господарськими судами при розгляді справи було встановлено, що ТОВ "Касіопея" створене членами трудового колективу ДМПГХ "Українські страви 2" ОСОБА_4, ОСОБА_1 ОСОБА_3, ОСОБА_8, ОСОБА_5, ОСОБА_9 і зареєстроване розпорядженням №40 від 17 січня 1996 року. Товариство створене в процесі приватизації ДМПГХ "Українські страви 2" шляхом викупу його майна трудовим колективом відповідно до договору купівлі-продажу №434 від 26.12.1995 та акту прийому-передачі від 29.02.1996. Згідно п.3.5 статуту ТОВ "Касіопея" воно є правонаступником товариства покупців ДМПГХ "Українські страви 2".
Відповідно до установчого договору від 30 грудня 1995 року про створення Товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея" засновниками товариства були ОСОБА_3, ОСОБА_1 ОСОБА_4,ОСОБА_2, ОСОБА_5 ОСОБА_8 Згідно пункту 5.2. учасники вносять в статутний фонд внески в розмірах: ОСОБА_3- 2 463 000000 крб. - 24,63 %; ОСОБА_1- 4 925 000000 крб. - 49,25 %;ОСОБА_4- 2 462 000000 крб. - 24,62 %; ОСОБА_8- 50 000000 крб. - 0,5 %; ОСОБА_5- 50 000000 крб. - 0,5 %; ОСОБА_2 - 50 000000 крб. - 0,5 %.
07 березня 1996 року збори учасників (засновників) спільного українсько-польського підприємства ТОВ "Касіопея" (протокол № 1), на яких були присутні учасники ОСОБА_3, ОСОБА_8, ОСОБА_5 ОСОБА_9 ОСОБА_4, ОСОБА_1, ОСОБА_10, ОСОБА_11 і громадянин Республіки Польща ОСОБА_6, вирішили прийняти в число засновників ТОВ "Касіопея" ОСОБА_10, ОСОБА_11, громадянина Республіки Польща ОСОБА_6 та у зв'язку із прийняттям в число учасників іноземного громадянина змінити найменування ТОВ на "Спільне українсько-польське підприємство - товариство з обмеженою відповідальністю "Касіопея". При цьому відступили прийнятим у товариство учасникам частину долей інших учасників в наступному розмірі: ОСОБА_10 - 6512 доларів США, що складає 12,25% відсотків статутного фонду, ОСОБА_11 - 6512 доларів США, що становить 12,25 відсотків статутного фонду, громадянину Республіки Польща ОСОБА_6- 26450 доларів США, що складає 49 % статутного фонду.
На підставі Статуту, зареєстрованого 21 березня 1996 року (запис №1), учасниками Товариства були ОСОБА_3(12,25% статутного фонду), ОСОБА_8(0,5% статутного фонду), ОСОБА_3(12,25% статутного фонду), ОСОБА_5(0,5% статутного фонду), ОСОБА_2 (0,5% статутного фонду), ОСОБА_1(0,5 % статутного фонду), ОСОБА_10(12,25 % статутного фонду), ОСОБА_11(12,25 % статутного фонду), громадянин Республіки Польща ОСОБА_6(49 % статутного фонду).
Статутний фонд товариства сформований за рахунок цілісного майнового комплексу ДМПГХ „Українські страви-2", перереєстрованого в ТОВ „Касіопея" (договір купівлі-продажу №43ц від 26.12.1995, акт прийому-передачі від 29.02.1996), та власних коштів учасників підприємства.
Станом на 18 серпня 2006 року учасниками СП ТОВ "Касіопея" (на підставі Статуту з наступними змінами до установчих документів) були ОСОБА_337% статутного фонду,ОСОБА_412,5% статутного фонду, ОСОБА_50,5% статутного фонду, ОСОБА_2 0,5% статутного фонду, ОСОБА_10,5 % статутного фонду і ОСОБА_649 % статутного фонду.
Правонаступником всіх майнових і правових обов'язків товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея" стало Спільне Українсько-Польське підприємство - товариство з обмеженою відповідальністю "Касіопея", що підтверджується п.1.2 Статуту. А згідно п. 1.1.1 Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея-Плюс" воно є правонаступником Спільного Українського-Польського підприємства - товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея".
Як встановлено господарським судом першої інстанції, згідно повідомлення від 10.07.2006, підписаного головою зборів учасників товариства ОСОБА_1, на 18.08.2006 призначено збори учасників ТОВ "Касіопея" з таким порядком денним: 1. Управління справами товариства в рамках положень, визначених установчими документами товариства; 2. Визначення основних напрямків діяльності товариства; 3. Різне.
Рішення, прийняті на загальних зборах учасників товариства, оформлені протоколом від 18.08.06р. №21, підписаним головою зборів ОСОБА_1 та секретаремОСОБА_2
Згідно поданого суду протоколу у п.З порядку денного : «Різне»- включено до порядку денного питання про виключення ОСОБА_6з учасників Товариства та передачу його частки іншим учасникам. За результатами розгляду цього питання прийнято рішення про виключення ОСОБА_6із числа учасників товариства за самоусунення (повну пасивність) від участі у господарській діяльності Товариства. Частку ОСОБА_6учасники вирішили передати ОСОБА_3. За результатами прийняття даного рішення проведено перереєстацію підприємства та зареєстровано Статут ТОВ "Касіопея" (нова редакція) від 05.09.2006, номер запису 14151050002002085.
Рішення загальних зборів учасників Спільного Українського-Польського підприємства -товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея" в частині включення до порядку денного засідання загальних зборів учасників товариства в розділі „Різне" питання про виключення ОСОБА_6 із числа учасників Товариства, передачі його частки іншим учасникам Товариства і затвердження нової редакції Статуту та про виключення із числа учасників спільного українсько-польського підприємства -ТОВ "Касіопея" ОСОБА_6 прийняте з порушенням норм Закону України "Про господарські товариства", а саме ч.3 ст.43 зазначеного Закону, відповідно до якої загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.
Відповідно до п.18 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.08 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства, є безумовною підставою для визнання таких рішень недійсними.
Як встановлено судом, питання про виключення ОСОБА_6з числа учасників товариства згідно повідомлення від 10.07.2006. не було включено до порядку денного зборів учасників товариства, призначених на 18 серпня 2006 року. ОСОБА_6для участі у зборах уповноважив ОСОБА_12, для чого наділив її повноваженнями згідно довіреності 07 червня 2006 року. В протоколі №21 від 18.08.2006 зазначено, що ОСОБА_12 (за дорученням ОСОБА_6) голосувала „за" включення питання до порядку денного про виключення з учасників Товариства ОСОБА_6, проте судом встановлено, що представник ОСОБА_6не наділений такими повноваженнями, окрім цього це суперечить і діям самого представника, який наголошував на своїй відсутності при прийнятті оскаржуваного рішення загальних зборів.
Довіреністю №1841 від 07 червня 2006 року, згідно якої діяла ОСОБА_12 як повірений ОСОБА_6, не передбачено повноважень щодо внесення питань на порядок денний про виключення з числа учасників товариства довірителя. Окрім того, в довіреності окремо застережено, що ОСОБА_12 не має права розпоряджатися належною довірителю часткою в статутному фонді товариства, вирішувати питання про вихід довірителя з числа учасників товариства, вносити зміни і доповнення в установчі документи товариства.
З урахуванням наведеного, апеляційна інстанція безпідставно посилалась на ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства", положення якої передбачають можливість прийняття рішень з питань, не включених до порядку денного за умов надання для цього згоди всіх учасників, присутніх на зборах.
На підставі ст.64 Закону України «Про господарські товариства», учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере. Виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону.
Рішення загальних зборів щодо виключення ОСОБА_6 з числа учасників товариства прийнято з мотиву самоусунення (повну пасивність) від участі у господарській діяльності Товариства, оскільки ОСОБА_1не приймав участі у загальних зборах товариства з 1997року по 2006рік.
Разом з тим, місцевим господарським судом при розгляді справи було встановлено, що протягом 1997 року (внесення останніх змін до Статуту підприємства) по 2006 рік загальні збори дійсно проводились без участі ОСОБА_6, але судом також було встановлено, що ОСОБА_6про проведення загальних зборів учасників СП ТОВ "Касіопея" на протязі 1997-2006рр. не повідомлявся. Суд неодноразово зобов'язував представника відповідача та третьої особи надати належні докази (письмові повідомлення, листи, телеграми, тощо), які б свідчили про повідомлення ОСОБА_6про проведення загальних зборів, проте таких доказів відповідачем не було надано. З урахуванням викладеного, суд першої інстанції правомірно зазначив, що не може вважатись обгрунтованою, мотивованою та доведеною наведена у оспорюваному рішенні загальних зборів учасників товариства підстава виключення - невиконання зобов'язань учасника (самоусунення, повна пасивність). Судом також обґрунтовано взято до уваги, що неповідомлення учасника про проведення загальних зборів унеможливлює виконання ним статутних завдань, в тому числі щодо активної участі у діяльності товариства, яка реалізується шляхом участі у загальних зборах учасників товариства.
Щодо позовних вимог про визнання недійсним Статуту ТОВ "Касіопея" (нова редакція) від 05.09.2006 номер запису 14151050002002085., Статуту ТОВ "Касіопея плюс" (нова редакція) від 08.12.2006 номер запису 14151050003002085 колегія суддів відзначає наступне.
Частиною 2 ст. 87 ЦК України передбачає, що установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом. Статут юридичної особи за своєю правовою природою є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, посадових осіб товариства та інших працівників та враховуючи порядок затвердження та внесення змін до статуту. Підставами для визнання індивідуальних актів ненормативного характеру, в тому числі статуту, недійсними, є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт. Крім того, обов'язковою умовою визнання акта недійсним є порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та законних інтересів позивача. При вирішенні спору про визнання недійсним статуту підставами для визнання статуту недійсним можуть бути обставини невідповідності останнього закону.
Відповідно до ст.80 ЦК України юридичною особою є організація, створена і зареєстрована у встановленому законом порядку. Згідно ст.91 ЦК України юридична особа здатна мати такі ж цивільні права та обов'язки (цивільну правоздатність), як і фізична особа, крім тих, які за своєю природою можуть належати лише людині. Відповідно до ст. 92 ЦК України юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону. Відповідно до ч.І ст.167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами
Внесені у зв'язку із прийняттям оскаржуваних рішень зміни до установчих документів (статуту) відповідача позбавили ОСОБА_6його статусу учасника товариства та, відповідно, його корпоративних прав. Отже, порушено право позивача на частку у розмірі 49% статутного фонду Спільного Українського-Польського підприємства - товариства з обмеженою відповідальністю "Касіопея", а тому рішення господарського суду першої інстанції про задоволення позову в частині визнання недійсним Статуту ТОВ "Касіопея" (нова редакція) від 05.09.2006 номер запису 14151050002002085., Статуту ТОВ "Касіопея плюс" (нова редакція) від 08.12.2006 номер запису 14151050003002085 є обґрунтованим.
З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Львівської області відповідає матеріалам справи, нормам чинного законодавства, а постанова Львівського апеляційного господарського суду підлягає скасуванню, як така, що прийнята при неправильному застосуванні норм матеріального права.
Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-10, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Вищого господарського суду України
Касаційну скаргу ОСОБА_6 задовольнити.
Постанову від 19.05.2008 Львівського апеляційного господарського суду у справі №3/146-4/21 господарського суду Львівської області скасувати, рішення господарського суду Львівської області від 23.01.08 у даній справі залишити без змін.
Головуючий суддя Є.Першиков
Судді Т.Данилова
І.Ходаківська