Категорія статобліку 6.14
69041, м. Запоріжжя, вул. Кремлівська, 65 в
Іменем України
11 березня 2009 р. Справа № 2а-1204/09/0870
Запорізький окружний адміністративний суд у складі:
головуючого -судді Стрельнікової Н.В.
при секретарі Світлицькій О.О.
розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу
за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Константа», м. Запоріжжя
до: Запорізького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку, м. Запоріжжя
про визнання недійсною постанови,
за участю представників сторін:
від позивача: ОСОБА_1, довіреність від 16.02.2009 р.
від відповідача: ОСОБА_2, довіреність № 13/д від 08.01.2009 р.;
ОСОБА_3, довіреність № 15/д від 08.01.2009 р.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Константа»звернулося до суду з адміністративним позовом до Запорізького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому просить суд визнати недійсною постанову № 27-ЗП від 06.02.2009 р. про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів, винесену відповідачем у відношенні ТОВ «Константа». В обґрунтування позову товариство посилається на те, що резолютивною частиною розпорядження № 183-ЗП від 17.09.2008 р. було зобов'язано: «…1. У термін до 01.10.2009 року усунути порушення законодавства про цінні папери та до 10.10.2009 р. письмово поінформувати Запорізьке територіальне управління ДКЦПФР про виконання цього розпорядження. 2. ТОВ «Константа»зобов'язано у п'ятиденний термін після закінчення кожного кварталу звітувати до Запорізького тер управління ДКЦПФР про виконання кожного етапу план-графіку…». Проте, приймаючи оскаржувану постанову № 27-ЗП від 06.02.2009 р. відповідач вказав, що «…Розпорядженням від 17.09.2008 р. № 183-ЗП встановлений обов'язок товариства виконувати план-графік фінансування об'єкта, що розділений поквартально, та у п'ятиденний термін після закінчення кожного кварталу звітувати до Запорізького тер управління ДКЦПФР про виконання кожного етапу плану-графіку…», що суперечить фактичному змісту розпорядження № 183-ЗП від 17.09.2008 р., в якому зазначено, що «…ТОВ «Константа»зобов'язано у п'ятиденний термін після закінчення кожного кварталу звітувати до Запорізького теруправління ДКЦПФР про виконання кожного етапу план-графіку». На думку позивача, відповідач з огляду на письмові докази відсутності складу правопорушення з боку ТОВ «Константа»законодавства про цінні папери, в порушення п. 3 ч. 1 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів»прийняв постанову про накладення штрафу за ненадання, несвоєчасне надання або надання завідомо недостовірної інформації.
У судовому засіданні представник позивача підтримав вимоги з підстав, зазначених у позові. Просить скасувати постанову Запорізького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 27-ЗП від 06.02.2009 р. про накладення санкцій.
Запорізьке територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в письмових запереченнях від 10.03.2009 р. (вих. № 04/42/498) проти адміністративного позову заперечує та вважає його необґрунтованим і таким, що не підлягає задоволенню. Посилається на те, що Постановою від 17.09.2008р. № 237-ЗП встановлений факт порушення ТОВ «Константа»умов емісії облігацій, а саме, п. 1 розділу І Положення-1178. З метою усунення порушення зазначених умов емісії облігацій (взятих на себе зобов'язань перед інвесторами) емітент (ТОВ «Константа») затвердив графік фінансування будівництва об'єкту по вул. Грязнова, б. 36, згідно до якого взяв на себе зобов'язання щодо направлення коштів: протягом IV кварталу 2008 року - 5205,71 тис. грн.; протягом І кварталу 2009 року - 10841,07 тис. грн.; протягом II кварталу 2009 року - 10841,08 тис. грн.; протягом III кварталу 2009 року - 10841,08 тис. грн. Запорізьке теруправління ДКЦПФР, здійснюючи свої повноваження щодо захисту прав інвесторів шляхом застосування заходів з припинення порушень законодавства на ринку цінних паперів, надані Законом України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», видало позивачу розпорядження про усунення виявленого порушення з урахуванням взятих позивачем на себе зобов'язань перед інвесторами, а саме, направити на будівництво об'єкту: протягом IV кварталу 2008 року - 5205,71 тис. грн.; протягом І кварталу 2009 року - 10841,07 тис. грн.; протягом II кварталу 2009 року - 10841,08 тис. грн.; протягом III кварталу 2009 року - 10841,08 тис. грн. та зобов'язало з метою здійснення контролю за виконанням розпоряджень та застосування санкцій за їх порушення, протягом 5 днів з дня закінчення кожного кварталу звітувати про виконання перед теруправлінням. Крім того, в розпорядженні зазначено, що позивач повинен з метою усунення допущеного ним порушення умов емісії облігацій виконати затверджений ним план-графік, в якому визначені чіткі строки виконання кожного етапу, щоквартально, до III кварталу 2009 року включно. В розпорядженні вказано, що план-графік повинен бути виконаний до 01.10.2009р. Однак, теруправлінням виявлено, що ТОВ «Константа», порушивши умови плану-графіку щодо направлення певної грошової суми протягом IV кварталу 2008 року, вже не зможе виконати план-графік у відповідності до умов, що в ньому зазначені, а саме: виконати умови плану-графіку у І, II, III кварталі 2009 року до 01.10.2009р. Порушення порядку фінансування будівництва, що викладений у плані-графіку, обов'язок виконання якого встановлено розпорядженням № 183-ЗП, і є невиконанням розпорядження, що, у свою чергу, призвело до необхідності зміни плану-графіку, видачі нового розпорядження позивачу з новими строками та з новим порядком фінансування будівництва. Порушення позивачем викладених вище зобов'язань одночасно є невиконанням розпорядження, за що згідно до ст. 11 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»передбачена відповідальність у вигляді штрафу розміром від 1000 до 5000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
В судовому засіданні представник відповідача позов не визнав, підтримав заперечення.
З матеріалів справи та наявних в ній доказів, судом встановлено наступне.
За результатами проведеної працівниками Запорізького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку планової перевірки було встановлено порушення ТОВ «Константа» пункту 1 розділу І Положення про порядок здійснення емісій облігацій та їх обігу, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 17.07.2003 р. № 322, в редакції рішення ДКЦПФР від 26,10.2006р. (зі змінами та доповненнями ), відповідно до якого, емітент облігацій - юридична особа, що від свого імені розміщує облігації, бере на себе зобов'язання, що випливають з умов емісії цих облігацій, перед власником облігацій.
Згідно п. 11.4. Проспекту емісії облігацій ТОВ «Константа», який зареєстровано ДКЦПФР 28.02.2007 р. та опубліковано в газеті «Економіка плюс»від 05.03.2007 р. № 18 (424), фінансові ресурси, залучені від продажу облігацій в повному обсязі спрямовуються на фінансування робіт з будівництва житлового комплексу за адресою: м. Запоріжжя, вул. Грязнова, 36 в кварталі поміж вул. Запорізькою, вул. Грязнова, вул. Героїв Сталінграду, Прибережною магістраллю.
Під час проведення перевірки встановлено, що з отриманої від розміщення облігацій серії В суми в 55 763 155 грн. станом на 30.06.2008р., (59 074 890 грн. станом на 01.08.2008р.), витрати, пов'язані з будівництвом становлять лише 21 345 950,08 гривень.
При сумі, витраченій на об'єкт будівництва - 21 345 950,08 грн. та загальному залишку коштів товариства станом вже на 30.06.2008р. - 4,1 тис. грн. - інші кошти використані ТОВ «Константа»в фінансово-господарській діяльності товариства, яка не пов'язана безпосередньо з будівництвом об'єкту по вул. Грязнова, 3 б, м. Запоріжжя.
У зв'язку з цим, відповідачем прийнято розпорядження № 183-ЗП від 17.09.2008 р. «Про усунення порушень чинного законодавства про цінні папери».
20.01.2009 р. уповноваженою особою ДКЦПФР порушено справу про правопорушення на ринку цінних паперів у відношенні ТОВ «Константа»за фактом невиконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери від 17.09.2008 р. № 183-ЗП.
26.01.2009 р. спеціалістом відділу розслідування та правозастосування ОСОБА_4 складений акт № 25-ЗП про правопорушення на ринку цінних паперів у відношенні товариства.
06 лютого 2009 р. Запорізьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку прийнято постанову № 27-ЗП про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів у відношенні ТОВ «Константа». Як зазначено в резолютивній частині постанови, за невиконання розпорядження уповноваженої особи ДКЦПФР щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів на ТОВ «Константа»накласти штраф у розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян 17000,00 грн.
Не погоджуючись із постановою № 27-ЗП від 06.02.2009 р. ТОВ «Константа» звернулося до суду щодо її оскарження.
Вислухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позов слід задовольнити, виходячи з наступного.
Правові засади регулювання ринку цінних паперів та державного контролю за випуском і обігом цінних паперів та їх похідних в Україні визначені Законом України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» від 30.10.1996 р. № 448/96-ВР.
Контроль за випуском та обігом цінних паперів та їх похідних в Україні, за винятком приватизаційних, здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку і її територіальні відділення на місцях.
Відповідно до ст. 6 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку є державним органом, підпорядкованим Президенту України і підзвітним ОСОБА_5 України. До системи цього органу входять Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку, її центральний апарат і територіальні органи. Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку здійснює повноваження через центральний апарат і свої територіальні органи.
Відповідно до пунктів 1, 3, 4 Положення про Запорізьке територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, яке є відповідачем у справі, зазначене територіальне управління входить до системи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку і реалізує в м. Запоріжжі і Запорізькій області завдання, покладені на Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку у сфері забезпечення реалізації єдиної державної політики в регіоні щодо розвитку та функціонування ринку цінних паперів та їх похідних відповідно до визначених повноважень.
Пунктом 14 ст. 8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»передбачено, що Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право накладати адміністративні стягнення, штрафні та інші санкції за порушення чинного законодавства на юридичних осіб.
Відповідно до ст. 11 цього Закону, за невиконання або несвоєчасне виконання рішень Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку або розпоряджень, постанов або рішень уповноважених осіб Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів - у розмірі від тисячі до п'яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян. Штрафи, накладені Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, стягуються в судовому порядку.
Згідно з ч. 1 ст. 12 та ч. 5 ст. 12 «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», штрафи, передбачені ст. 11 цього Закону, накладаються (...) начальником відповідного територіального органу або за його письмовим дорученням його заступником після розгляду матеріалів які засвідчують факт правопорушення. (...) Рішення про накладання штрафу оформлюється постановою, що надсилається юридичній особі, на яку накладено штраф. Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про накладення штрафу може бути оскаржено в суді.
Як зазначено в оскаржуваній постанові № 27-ЗП від 06.02.2009 р. на ТОВ «Константа» накладено штраф у розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян 17000,00 грн. за невиконання розпорядження уповноваженої особи ДКЦПФР щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів. В мотивувальній частині постанови зазначено, що розпорядженням від 17.09.2008 р. № 183-ЗП встановлений обов'язок товариства виконувати план-графік фінансування обєкта, що розділений поквартально, та у пятиденний термін після закінчення кожного кварталу звітувати до Запорізького теруправління ДЦПФР про виконання кожного етапу плану-графіку.
Суд вважає мотиви, які покладені в основу оскаржуваної постанови неправомірними та такими, що суперечать фактичним обставинам справи.
Як свідчить долучене до матеріалів справи розпорядження № 183-ЗП від 17.09.2008р. «Про усунення порушень чиннного законодавства про цінні папери» позивача було зобовязано:
1. У термін до 01.10.2009 р. усунути порушення законодавства про цінні папери та до 10.10.2009 р. письмово проінформувати Запорізьке територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про виконання цього розпорядження.
2. ТОВ «Константа»зобов'язано у п'ятиденний термін після закінчення кожного кварталу звітувати до Запорізького теруправління ДКЦПФР про виконання кожного етапу план-графіку.
Тобто, вказаним розпорядженням ТОВ «Константа»мало усунути порушення законодавства про цінні папери, шляхом виконання затвердженого план-графіку, в термін до 01.10.2009 р. і до 10.10.2009 р. письмово проінформувати відповідача, а також на протязі п'яти днів після закінчення кожного кварталу звітувати про виконання кожного етапу план-графіку.
ТОВ «Константа»не заперечує, що ним не були виконані в повному обсязі зобов'язання першого етапу план-графіку із фінансування об'єкта будівництва, розташованого у м. Запоріжжі, вул. Грязнова, б. 3Б, що також підтверджується листом товариства від 19.01.2009 р. № 19.
Проте, та обставина, що ТОВ «Константа»не виконало перший етап план-графіку фінансування обєкта по вул. Грязнова, б.3Б, не є порушенням розпорядження №183-ЗП від 17.09.2008 р., оскільки розпорядженням був встановлений загальний строк усунення порушень -до 01.10.2009 р., а не поетапний. Слід зазначити, що ТОВ «Константа»може усунути недофінансування першого етапу план-графіку у наступних періодах і в термін до 01.10.2009 р. загалом усунути порушення законодавства про цінні папери.
Тому доводи відповідача, викладені у письмових запереченнях, щодо того, що товариство у наступних етапах не зможе надолужити фінансування обєкту будівництва, є лише припущенням відповідача та нічим не підтверджується.
Вимоги розпорядження № 183-ЗП від 17.09.2008 р. щодо звітування про виконання кожного етапу план-графіку позивачем виконані, що не заперечується самим відповідачем.
Таким чином, судом не встановлено порушення ТОВ «Константа» вимог розпорядження № 183-ЗП від 17.09.2008р. «Про усунення порушень чиннного законодавства про цінні папери».
З огляду на викладене, у відповідача у справі були відсутні правові підстави для прийняття постанови № 27-ЗП від 06.02.2009 р. «Про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів».
Позивач, звернувшись до суду за захзистом своїх прав, просив суд визнати недійсною постанову № 27-ЗА від 06.02.2009 р. В той же час, суд вважає, що лише визнання оскаржуваної постанови недійсною (протиправною) не захистить інтереси позивача в повному осбязі.
Відповідно до ч. 2 ст. 11 КАС України суд може вийти за межі позовних вимог тільки в разі, якщо це необхідно для повного захисту прав, свобод та інтересів сторін чи третіх осіб, про захист яких вони просять.
Таким чином, суд вважає, що з метою повного захисту інтересів позивача слід вийти за межі позовних вимог та скасувати постанову № 27-ЗП від 06.02.2009 р. про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів, винесену відповідачем у відношенні ТОВ «Константа».
Відповідно до ч. 1 ст.94 КАС України, якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійсненні нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України (або відповідного місцевого бюджету, якщо іншою стороною був орган місцевого самоврядування, його посадова чи службова особа).
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 71, 72, 159-163 КАС України, суд -
Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Константа»до Запорізького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання недійсною та скасування постанови, - задовольнити повністю.
Визнати протиправною і скасувати постанову Запорізького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 27-ЗП від 06.02.2009 р. про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів.
Стягнути з Державного бюджету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Константа» (69002, м. Запоріжжя, вул. Героїв Сталінграду, буд.56) 3,40 грн. судового збору.
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, якщо таку заяву не було подано. Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у строк, постанова набирає законної сили після закінчення цього строку. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.
Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду шляхом подачі в 10-ти денний строк з дня її складення у повному обсязі заяви про апеляційне оскарження і поданням після цього протягом 20 днів апеляційної скарги, з подачею її копії до апеляційної інстанції або в порядку ч. 5 ст. 186 КАС України.
Постанову складено у повному обсязі 16 березня 2009 р.
Суддя (підпис) Н.В. Стрельнікова
Постанова набрала законної сили 27.03.2009 р.
Суддя: