Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,
тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41
"13" травня 2015 р.Справа № 922/2085/15
Господарський суд Харківської області у складі:
судді Прохорова С.А.
при секретарі судового засідання П'ятак А.С.
розглянувши справу
за позовом КП "Харківський метрополітен" м. Харків
до ХО Територіального відділення Антимонопольного комітету України, м. Харків
про визнання недійсним рішення
за участю :
позивача - Колесан С.І., Шевчук Н.Ю. - за дов.;
відповідача - Шихкерімова Н.К., Відсота Д.О. - за дов.
Позивач, КП "Харківський метрополітен" звернувся до господарського суду з позовною заявою, згідно якої просить суд визнати недійсними рішення адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України № 17-р/к від 05.02.2015 р. по справі № 2/04-279-14.
Представник позивача в судове засідання з"явився, позов підтримав у повному обсязі та просить її задовольнити.
Відповідач в судове засідання з"явився, надав відзив на позовну заяву, в якому просить суд в задоволенні позовних вимог відмовити.
Відповідно до статті 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх позовних вимог або заперечень на позов, в зв'язку з чим справа розглядається в порядку статті 75 ГПК України за наявними в ній матеріалами справи.
Так, адміністративною колегією Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України було прийнято рішення № 17-р/к від 05.02.2015 р. по справі № 2/04-279-14 про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу в розмірі 68000,00 грн., яким визначено, що:
- КП "Харківський метрополітен", не виконавши п. 7 резолютивної частини рішення адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 29.04.2014 р. № 105-р/к по справі № 2/01-27-14 про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, вчинило порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбачене п. 4 ст. 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді невиконання рішення органів Антимонопольного комітету України.
- згідно з ч. 5 ст. 52 Закону України "Про захист економічної конкуренції" за порушення, зазначене в п. 1 резолютивної частини накладено на КП "Харківський метрополітен" штраф в розмірі 68000,00 грн.
Так, рішенням адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 29.04.2014 р. № 105-р/к по справі № 2/01-27-14 визнано, що КП "Харківський метрополітен" за результатами діяльності в 2011-2013 роках та станом на квітень 2014 р. є таким, що займає монопольне становище на ринку послуг з надання місць категорії "В", "С", "F" для розміщення реклами у салонах вагонів рухомого складу метрополітену в межах м. Харкова з часткою 100%. В п. 7 резолютивної частини цього рішення зобов"язано КП "Харківський метрополітен" припинити порушення, зазначене в п. 3 резолютивної частини рішення, в двомісячний строк з дня отримання цього рішення, про що письмово повідомити Харківське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України в 10-денний термін з дня припинення порушення шляхом:
- унеможливлення тимчасової відмови клієнтів від рекламних місць або їх частини та оплати на них.
- інформування через офіційний сайт КП "Харківський метрополітен" про вільні рекламні місця та їх частини;
- затвердження та запровадження порядку надання рекламних місць (та їх частин) попередньо погодивши його з Харківським обласним територіальним відділення Антимонопольного комітету України.
Ретельно дослідивши докази, надані сторонами на підтвердження обставин, викладених у позовній заяві, та заперечень проти позову, а також надавши їм правову кваліфікацію, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог КП "Харківський метрополітен", виходячи з наступного.
Згідно Статуту, КП "Харківський метрополітен" є комунальним унітарним підприємством і діє як комунальне комерційне підприємство. Підприємство, як юридична особа, має відокремлене майно, яке передано йому на праві господарського відання.
Салони вагонів рухомого складу метрополітену є частиною майна КП "Харківський метрополітен", рекламні місця в цих вагонах підприємство надає на підставі договорів, здійснюючи комерційну діяльність.
Відповідно до ст. 1 Закону України "Про захист економічної конкуренції", товаром є предмет господарського обороту, в тому числі продукція, роботи, послуги, документи, що підтверджують зобов'язання та права.
Згідно ст.1 Закону України "Про рекламу", реклама - це інформація про особу чи товар, розповсюджена в будь-якій формі та в будь-який спосіб і призначена сформувати або підтримати обізнаність споживачів реклами та їх інтерес щодо таких особи чи товару.
Реклама може бути зовнішня, внутрішня, реклама на транспорті, в засобах масової інформації та інша.
Рекламні послуги - це відносини, пов'язані з виробництвом, розповсюдженням та споживанням реклами на території України.
Реклама на транспорті - це реклама, що розміщується на території підприємств транспорту загального користування, метрополітену, зовнішній та внутрішній поверхнях транспортних засобів та споруд підприємств транспорту загального користування і метрополітену.
Територія метрополітену, як підприємства електричного транспорту, розташована на території міста Харкова, і включає будівлі, споруди, що належать метрополітену і розміщені в різних частинах міста, тунелі метро (лінії метрополітену), що проходять під територією міста. Тобто, це територія підприємства, а не територія міста.
Чинним законодавством не встановлено, що територія одного підприємства є територією ринку, не залежно від того, яка кількість об'єктів розташована на території підприємства і від місця їх розташування.
Територія міста Харкова і територія підприємства КП "Харківський метрополітен" не ідентичні поняття і не співпадають ні по об'єму, ні по суті.
Реклама на транспорті метрополітену - це лише реклама, розміщена на території підприємства.
Вказуючи у спірному рішенні, що об'єктами аналізу щодо визначення монопольного становища на ринку послуг з надання місць категорії "А" для розміщення реклами у салонах вагонів рухомого складу метрополітену є суб'єкти господарювання, які надають послуги з надання місць категорії "А", адміністративна колегія підмінює поняття, так як на одному підприємстві не може бути кілька суб'єктів господарювання, що одночасно розпоряджаються його майном. На будь-якому підприємстві, не залежно від форми власності, є лише один власник або уповноважений ним орган, який приймає рішення стосовно порядку дій на своєму підприємстві.
Твердження відповідача, що КП "Харківський метрополітен" займає монопольне (домінуюче) становище з часткою 100 % на власному підприємстві є недоречним, оскільки підприємство не може бути монополістом на території свого підприємства.
Як свідчать матеріали справи, КП "Харківський метрополітен" - це транспортне підприємство, основним видом діяльності якого є задоволення потреб населення м. Харкова у безпечних перевезеннях по лініям метрополітену (п. 3.2. Статуту). Послуги з надання рекламних місць не є основною діяльністю підприємства.
Крім того, метрополітен є стратегічним об'єктом, що охороняється, з обмеженим доступом сторонніх осіб на його територію, тому коло суб'єктів господарювання, що мають доступ на територію метрополітену обмежене, оскільки головним завданням метрополітену є безпека перевезення пасажирів, яка пов'язана з постійним контролем та перевіркою як рухомого складу, так і споруд, будівель, пристроїв.
У зв'язку з цим, розміщення реклами навіть на об'єктах поблизу діючих ліній метрополітену проводиться за узгодженням з Управлінням метрополітену (п. 2.4. розділу 2 Правил технічної експлуатації Харківського та Дніпропетровського метрополітенів, затверджених наказом Міністерства транспорту України № 854 від 04.11.2003р. і зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 12.05.2004р. за № 590/9189).
Ринок товару, відповідно до п. 5.1. Методики визначення монопольного становища суб'єктів господарювання на ринку, затвердженої розпорядженням Антимонопольного комітету України від 05.03.2002р. № 317/6605 - це сфера обороту товару (взаємозамінних товарів), на який протягом певного часу і в межах певної території є попит і пропозиція.
Територіальні (географічні) межі ринку - це територія зі сферою взаємовідносин купівлі-продажу товару (групи товарів), в межах якої за звичайних умов споживач може легко задовольнити свій попит на певний товар і яка може бути, як правило, територією держави, області, району, міста тощо або їх частинами.
Таким чином, законодавство не дає визначення територіальних меж ринку територією одного підприємства. Це як мінімум місто або його частина.
Лінії проходження рухомого складу КП "Харківський метрополітен" - це тунелі, що належать метрополітену і не є межами м.Харкова.
Територіальні межі ринку не досліджувалися відповідачем взагалі, як і товарні межі ринку.
Товарні межі ринку - це товар (товарна група), сукупність схожих, однорідних предметів господарського обороту, в межах якої споживач за звичайних умов може перейти від споживання певного виду предметів господарського обороту до споживання іншого.
Товарні межі ринку - це ринок послуг з надання місць для розміщення реклами у м. Харкові.
В м. Харкові надаються однорідні послуги іншими суб'єктами господарювання і споживач за звичайних умов може перейти від одного виду до іншого: від послуг з надання місць на транспорті метрополітену до послуг з надання місць на наземному електротранспорті, автомобільному транспорті, на зовнішній та внутрішній поверхні будівель, на телебаченні, в засобах інформації і т.д. Суб'єкти господарювання можуть користуватися одночасно кількома видами послуг з надання місць для розміщення реклами. Саме це і є група взаємозамінних товарів (товарних груп), які мають для продавців (постачальників, виробників), покупців (споживачів, користувачів) ознаки одного (подібного, аналогічного) товару (товарної групи) за показниками взаємозамінності.
Рекламу в метрополітені може бачити обмежена кількість людей, а саме пасажири метрополітену, кількість яких складає близько 550 тис. осіб на день - мешканців та гостей міста. Більша частина харків'ян не має можливості бачити рекламу в метро. Тому виробники реклами, для охоплення найбільшого кола споживачів, використовують, по можливості, не один вид розміщення реклами.
Частка послуг з надання рекламних місць, що надає метрополітен відносно частки інших суб'єктів господарювання, що надають місця для реклами у місті Харкові відповідачем не встановлена, а тому суд вважає, що відповідач не має правових підстав приймати рішення про монопольне становище КП "Харківський метрополітен" на ринку послуг з надання місць для розміщення реклами у м.Харкові.
Відповідно до Положення про порядок розташування реклами у КП "Харківський метрополітен", затвердженого наказом генерального директора, що діє на метрополітені, рекламне місце - це площа поверхні об'єктів, на яких можуть бути розташовані рекламоносії:
- скляні двері, наземні павільйони, внутрішні перегородки;
- турнікети;
- зовнішня частина та салони вагонів;
- колійні стіни, підлога, стіни пішпереходів, вестибулів, колони і т.д.
Тобто, салони вагонів - це один із різновидів об'єктів, на яких умовно можна визначити місце для рекламної листівки. Для зручності рекламодавців салони вагонів умовно розділені на окремі частини - місця. Категорія місць вказана в схемі розташування рекламних місць у головних та проміжних вагонах метрополітену, які є додатками до наказів про затвердження порядку розташування реклами: місця категорії "А" - це рекламне місце на стінках вагону між дверима та вікнами.
Місця для розміщення реклами в вагонах метрополітену умовно розділені підприємством на категорії А, В, С, D, F, V, S, T для зручності при укладанні договорів та розрахунку вартості послуги. Однак, всі ці категорії знаходяться в салоні вагону метро, майже ідентичні та мають практично однакову ціну. Місце категорії "А" слід розглядати як окремий "ринок" товару, "територіальну межу" як мінімум стінки вагону, як максимум вагон рухомого складу метрополітену, а не межі м. Харків. Замінники цього місця на місце під іншими літерами не відрізняються нічим, крім місця розташування. Тому твердження відповідача, що послуга з надання місця категорії "А" не має замінників і виступає в якості самостійного ринку є безпідставним, та визначене з порушенням Методики визначення монопольного становища суб'єктів господарювання на ринку, затвердженої розпорядженням Антимонопольного комітету України від 05.03.2002р. № 317/6605.
Дослідивши спірне рішення, суд не погодився з викладеними у них доводами відповідача.
Так, у спірному рішенні позивач зазначив, що у зв'язку з технічними можливостями, за межами м. Харкова неможливо надавати послуги з надання місць категорії "А" для розміщення реклами у салонах вагонів рухомого складу метрополітену.
Суд вважає дане твердження необґрунтованим, оскільки вказані послуги не можливо надавати навіть за межами підприємства, а точніше за межами вагонів метрополітену.
Послуги, що надає метрополітен - це надання рекламних місць на території підприємства транспорту. Конкретне розміщення рекламних листівок на окремих об'єктах метрополітену чи їх частинах складає порядок надання послуг, і розміщення рекламної листівки на конкретному місці не створює самостійного ринку.
Також в рішенні вказано, що за період, який перевірявся, послуги з надання місць категорії "А" надавалися тільки КП "Харківський метрополітен" внаслідок укладеного з Управлінням комунального майна та приватизації Департаменту економіки та комунального майна Харківської міської ради договору, що свідчить про відсутність конкурентів на ринку зазначених послуг.
Суд не погоджується з даним твердженням відповідача, оскільки позивач, відповідно до діючого законодавства веде самостійну господарську діяльність і послуги з реклами є одним із видів господарської діяльності, до того ж допоміжним. Який саме договір з Управлінням комунального майна свідчить про відсутність конкурентів і на підставі чого зроблено такі висновки відповідачем не вказано.
Відповідач зазначає, що порушення законодавства про захист економічної конкуренції стало можливим завдяки тому, що КП "Харківський метрополітен" займає монопольне (домінуюче) становище на ринку послуг з надання місць категорії "А" для розміщення реклами у салонах вагонів рухомого складу метрополітену м.Харкова.
Проте, приймаючи до уваги, що надання послуг з розміщення реклами на місцях категорії "А" у салонах вагонів рухомого складу метрополітену м. Харкова не можна вважати ринком послуг з надання місць для розміщення реклами в м.Харкові, або його значною частиною, застосування норм Закону України "Про захист економічної конкуренції" є неприпустимим.
Відповідно до ст. 1 Закону України "Про захист економічної конкуренції", конкуренція - це змагання між суб'єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб'єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб'єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, а окремий суб'єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.
Відповідно до п. 6 ст.19 Господарського кодексу України, органи державної влади і посадові особи зобов'язані здійснювати інспектування та перевірки діяльності суб'єктів господарювання неупереджено, об'єктивно і оперативно, дотримуючись вимог законодавства, поважаючи права і законні інтереси суб'єктів господарювання.
Згідно ст. 38 Закону Украни "Про захист економічної конкуренції", органи Антимонопольного комітету України можуть прийняти розпорядження про об'єднання кількох справ в одну або про виділення справи для окремого розгляду.
Але за результатами планової перевірки дотримання КП "Харківський метрополітен" законодавства про захист економічної конкуренції Харківським обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України було прийнято чотири подібних рішення про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу:
1) № 102-р/к по справі № 2/01-25-14 від 25.04.2014р. щодо монопольного (домінуючого) становища та антиконкурентних узгоджених дій на ринку послуг з надання місць категорії "D" для розміщення реклами у салонах вагонів рухомого складу метрополітену в межах м.Харкова ;
2) № 103-р/к по справі № 2/01-26-14 від 25.04.2014р. щодо монопольного (домінуючого) становища та антиконкурентних узгоджених дій на ринку послуг з надання місць категорії "V" для розміщення реклами у салонах вагонів рухомого складу метрополітену в межах м.Харкова ;
3) № 105-р/к по справі № 2/01-27-14 від 29.04.2014р. щодо монопольного (домінуючого) становища та антиконкурентних узгоджених дій на ринку послуг з надання місць категорії "В", "С", "F" (оспорювань рішення) для розміщення реклами у салонах вагонів рухомого складу метрополітену в межах м.Харкова;
4) № 107-р/к по справі № 2/01-28-14 від 29.04.2014р. щодо монопольного (домінуючого) становища та антиконкурентних узгоджених дій на ринку послуг з надання місць категорії "А" для розміщення реклами у салонах вагонів рухомого складу метрополітену в межах м.Харкова (копії рішень додаються).
Відповідач виносить рішення про застосування санкцій по кожній категорії місць - окремо, кожне з яких передбачає стягнення штрафу у розмірі 68000,00 грн.
Фактично, навіть коли вважати, що допущено порушення, то за одне й те ж порушення відповідачем застосовується кілька раз однакове покарання.
Як встановлено судом, матеріали вищевказаних справ сформовано на підставі одних і тих же доказів, які містяться лише в матеріалах справи № 2/01-25-14. Опитування та дослідження окремо по категоріях місць не проводилось.
В трьох справах розглядалась окрема категорія місць як самостійний "ринок", в справі № 2/01-27-14 було об'єднано три категорії місць. Принцип таких дій відповідача є незрозумілим та неаргументованим.
Це свідчить про упереджені дії відповідача, так як коли б окрема категорія місць не розглядалась як "ринок", то не можливо було б говорити про монопольне становище, антиконкурентні узгоджені дії та застосування санкцій за порушення антимонопольного законодавства.
У п. 7 рішення відповідач зобов'язує позивача припинити порушення, зазначене в п. 3 резолютивної частини, а саме, припинити антиконкурентні узгоджені дії, шляхом унеможливлення тимчасової відмови клієнтів від рекламних місць та плати за них; інформування через офіційний сайт КП "Харківський метрополітен" про вільні рекламні місця та їх частини; затвердження та запровадження порядку надання рекламних місць (та їх частин), попередньо погодивши його з Харківським обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України.
Проте, зобов'язання клієнта не відмовлятись від рекламних місць та платити за місця, в яких у клієнта немає потреби, слід розглядати як нав'язування товару, не потрібного контрагенту, що є зловживанням монопольним становищем, відповідно до ст. 29 Господарського кодексу України.
Згідно ст. 15 Закону України "Про доступ до публічної інформації", розпорядники інформації зобов'язані оприлюднювати перелік та умови отримання послуг, що надаються цими органами, форми і зразки документів, правила їх заповнення, що метрополітеном виконується. Зобов'язання інформування через офіційний сайт КП "Харківський метрополітен" про вільні рекламні місця та їх частини діючим законодавством не передбачено.
Зобов'язання метрополітену щодо затвердження та запровадження порядку надання рекламних місць (та їх частин), а також попереднє погодження його з Харківським обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України, є порушенням п. 1 ст. 18 Закону України "Про рекламу", згідно якої розміщення реклами на транспорті погоджується лише з власниками об'єктів транспорту або уповноваженими ними органами (особами).
Тобто, відповідачем зроблено невірний висновок, що позивачем було встановлено стосовно клієнта обмеження на використання поставлених товарів (наданих послуг).
З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку про відсутність в діях КП "Харківський метрополітен" порушень законодавства про захист економічної конкуренції та визнає рішення адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №17-р/к про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу від 05.02.2015 р. по справі № 2/04-279-14 необґрунтованим та таким, що не відповідає вимогам діючого законодавства.
При розгляді подібної справи № 922/2846/14 за позовом КП "Харківський метрополітен" до Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України про визнання недійсним рішення № 107-р/к по справі № 2/01-28-14 від 29.04.2014 р. Вищий господарський суд України в своїй постанові зауважив: "територіальне відділення АМК не мало повноважень стосовно покладення на підприємство обов"язків, зазначених у п. 6 оспорюваного рішення." (відповідно до п. 7 рішення від 29.04.2014 р. № 105-р/к).
Отже судом визнано незаконними вимоги адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України щодо унеможливлення тимчасової відмови клієнтів (рекламодавців або рекламних агенств) від рекламних місць або їх частини та оплати на них;
- інформування через офіційний сайт КП "Харківський метрополітен" про вілдьні рекламні місця та їх частини;
- затвердження та запровадження порядку надання рекламних місць (та їх частин) попередньо погодивши його з Харківським обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України.
Згідно ст.35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.
Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Згідно ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.
Відповідно до ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
На підставі викладеного, суд дійшов висновку, що позовні вимоги Комунального підприємства "Харківський метрополітен" обґрунтовані, підтверджуються наявними у матеріалах справи доказами та підлягають задоволенню у повному обсязі.
Відповідно до ст. 49 ГПК України, судові витрати покладаються на відповідача.
На підставі викладеного, керуючись ст.8 Конституції України, ст.ст. 1,12,22,33,34,43,49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
Позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.
Визнати недійсними рішення адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України № 17-р/к від 05.02.2015 р. по справі № 2/04-279-14.
Стягнути з Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (61022, м. Харків, м-н Свободи, 5, Держпром, 6 під'їзд, 1 поверх; код ЄДРПОУ: 22630473) на користь Комунального підприємства "Харківський метрополітен" (61052, м.Харків, вул. Енгельса, 29; код ЄДРПОУ: 04805918) 1218,00 грн. витрат з оплати судового збору.
Видати накази після набрання рішенням законної сили.
Повне рішення складено 18.05.2015 р.
Суддя С.А. Прохоров
справа № 922/2085/15